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1、2022 年二级建造师法规及相关学问考试辅导学问点 1 共享到: 0 发表时间: 2022 年 6 月 18 日 9:21:16 合同法原就及合同分类 主要内容 1合同法原就 2合同的调整范畴 3合同的分类 4合同的订立 5合同的效力 6合同的履行 7合同的变更,转让与权益义务终止 8违约责任 9合同的担保 一,合同的原就 (一)公正原就 (二)自愿原就 (三)公正原就 (四)恳切信用原就 (五)不得损害社会公共利益原就 (一)公正原就 1合同当事人的法律位置一律公正 2合同中的权益义务对等 3合同当事人必需就合同条款充分协商一样 第 1 页,共 16 页因此, 任何一方都不得凌驾于另一方之上

2、, 不得把自己的意志强加给另一方, 更不得以强迫 命令,胁迫等手段签订合同; (二)自愿原就在法律规定的范畴内 1订不订立合同自愿 2与谁订立合同自愿 3合同内容由当事人在不违法的情形下自愿商定 4合同履行中当事人可以协议补充,变更内容 5双方可以协议解除合同 6可以商定违约责任 (三)公正原就 1依据公正原就确定双方的权益义务 2依据公正原就确定风险的合理支配 3依据公正原就确定违约责任 (四)恳切信用原就 1订立合同时 2履行合同时 3合同终止后 (五)不得损害社会公共利益原就 遵守法律,敬重公德,不得扰乱社会经济秩序,损害社会公共利益 二,合同的调整范畴 (一)广义合同多种关系合同 (二

3、)狭义合同债权合同(合同法的调整对象) (三)不受合同法调整的主要关系类型 第 2 页,共 16 页1有关身份关系的合同 2行政合同(行政治理) 3劳动合同 4政府间协议(适用国际法) 三,合同的分类 (一)出名合同与无名合同 1出名合同 也称典型合同,法律上赐予特地名称,设定特地规范的合同 2无名合同 也称非典型合同,法律上未规定特地名称和特地规章的合同 (二)双务合同与单务合同 1双务合同当事人之间相互承担义务 (1)可以履行抗辩权 (2)风险各方共担 2单务合同一方承担义务,另一方只享有权益 (1)不适用于履行抗辩权 (2)风险全部由承担义务一方负担 (三)有偿合同与无偿合同 1有偿合同

4、 (1)一方享有权益须向另一方支付代价 (2)对当事人行为才能要求高 2无偿合同 第 3 页,共 16 页(1)一方享有权益无须向另一方支付代价 (2)对当事人行为才能要求低 (四)诺成合同与实践合同 1诺成合同 指当事人各方的意思表示一样即告成立的合同 2实践合同(要物合同) 除双方当事人的意思表示一样后, 尚须交付标的物才能成立的合同, 如保管合同, 定金合同 (五)要式合同与不要式合同 1要式合同必需实行法定形式 2不要式合同当事人可以选择合同形式 四,合同的一般条款 (一)当事人名称或姓名和住宅 自然人的姓名是指经户籍登记治理机关核准登记的正式用名,自然人的户口所在地为住宅 地,如其经

5、常居住地与户口所在地不一样的, 以其经常居住地作为住宅地; 法人, 其他组织 的名称是指经登记主管机关核准登记的名称; (二)标的 (三)数量 (四)质量 (五)价款或酬金 (六)履行期限,地点和方式 合同履行期限,是指享有权益的一方要求义务相对方履行义务的时间范畴; 履行地点是合同当事人履行和接受履行合同义务的地点; 第 4 页,共 16 页(七)违约责任 是指违反合同义务应当承担的责任; (八)解决争议的方法 五,合同的形式 (一)口头形式 (二)书面形式 建设工程应当接受书面合同形式, 但当事人未接受书面形式但一方已经履行主要义务, 对方 接受的,该合同成立; (三)其他形式 六,缔约过

6、失责任 (一)内涵 在订立合同过程中, 一方因违反恳切信用原就而致使另一方依靠利益遭受缺失, 依法应承担 的民事责任 (二)构成要件 1发生在订立合同的过程中,合同尚未生效,或者虽已生效但被确认无效或被撤销(与违 约责任的区分) ; 2当事人违反了恳切信用原就所要求的义务; 3受害方的依靠利益遭受缺失 依靠利益缺失, 指一方实施某种行为后, 另一方对此产生依靠,并为此发生了费用,但前者 违反恳切信用原就导致合同未成立或无效,该费用未得到补偿而受到的缺失; (三)主要情形 1假借订立合同,恶意进行磋商 恶意磋商是在缺乏订立合同真实意愿情形下, 以订阅合同为名目与他人磋商; 其真实目的可 能是破坏

7、对方与第三方订立合同,也可能是贻误竞争对手商机; 2有意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者供应虚假情形 第 5 页,共 16 页3其他违反恳切信用原就的行为 (1)违反有效要约或要约邀请,违反初步协议,未尽爱惜,照管,通知,保密等附随义务, 违反强制缔约义务; (2)当事人在订阅合同过程中知悉的商业隐秘,无论合同是否成立,不得泄露或者不正值 地使用;泄露或者不正值地使用该商业隐秘给对方造成缺失的,应当承担损害赔偿责任; 例题 1承诺具有法律约束力的条件包括( ); A 由受要约人向要约人作出 B以书面形式作出 C由承诺人向受要约人作出 D对要约完全同意 E在要约有效期限内作出 【答疑编号 112

8、02207:针对该题提问】 答案: ADE 例题 2在以下情形中下,当事人应当承担缔约过失责任: ( ); A 以欺诈,胁迫手段订立合同 B假借订立合同,恶意进行磋商 C供应虚假情形 D不正值使用在订立合同中知悉的商业隐秘 E有意隐瞒与订立合同有关的重要事实 六,附条件合同 第 6 页,共 16 页(一)在合同中规定了确定的条件, 的依据 并且把条件的成就与否作为合同效力发生或者效力消逝 (二)附生效条件的合同,自条件成就时生效;附解除条件的合同,自条件成就时失效; (三)所附条件应中意的条件 1将来发生而非已经发生; 2不确定发生而非必定发生; 3是商定条件而非法定条件; 4条件应合法并不与

9、合同的主要内容相冲突; (四) 当事人为自己的利益不正值地阻挡条件成就的, 成就的,视为条件不成就; 七,附期限合同 视为条件已成就; 不正值地促成条件 (一)当事人在合同中商定确定的期限, 并把将来期限的到来作为合同效力发生或毁灭的根 据 (二)附生效期限的合同自期限届至时生效;附终止期限的合同,自期限届满时失效 附期限合同与附条件合同的区分 (三)期限是将来确定要发生的事,可知而且确定 (四)条件就是将来可能发生也可能不发生的,具有不确定性 合同的履行 一,合同履行的原就 (一)全面,适当履行的原就 (二)遵循恳切信用的原就 (三)公正合理,促进合同履行的原就 (四)当事人一方不得擅自变更

10、合同的原就 二,合同履行的主体 第 7 页,共 16 页(一)履行人完成履行的一方 1债务人 2债务人的代理人 3商定代为履行债务的第三人责任由债务人承担 (二)履行受领人接受履行的一方 1债权人 2商定受偿的第三人债务人未向第三人履行债务,应向债权人承担违约责任 三,合同条款空缺 (一)解决合同条款空缺的原就 1合同生效后,合同部分内容没有商定或商定不明确的,可以协议补充; 2不能达成补充协议的,依据合同有关条款或交易习惯确定; (二)解决一般商品合同条款空缺的规定 1质量要求不明确,按国家标准,行业标准,通常标准或符合合同目的的特定标准 2价款或酬劳不明确的,按订立合同时履行地的市场价格履

11、行,执行政府定价的除外 3履行地不明确 (1)给付货币的,在接受货币一方所在地履行 (2)交付不动产的,在不动产所在地履行 (3)其他标的,在履行义务一方所在地履行 4履行期限不明确的,债务人可随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必 要的预备时间; 5履行方式不明确的,依据有利于实现合同目的的方式履行; 6履行费用的负担不明确的,由履行义务一方负担; 第 8 页,共 16 页(三)政府定价或政府指导价的商品的合同条款空缺的规定 1在合同商定的交付期限内政府价格调整,按交付时的价格计价(就新原就) 2逾期交付,价格上涨,按原价格执行(就低原就) 3逾期交付,价格下降,按新价格执行(就

12、低原就) 4逾期提取或付款的,价格上涨,按新价格执行(就高原就) 5逾期提取或付款的,价格下降,按原价格执行(就高原就) 四,对计价方法的争议解决 1工程量变化导致价格纠纷 成本包括固定成本和可变成本, 产量增加时, 单位产量上摊销的固定成本会削减, 单位可变 成本不变,总成本削减; 工程量增加,建设单位会要求削减单价,工程量削减,施工单位会要求增加单价; 2工程质量标准变化导致价格纠纷 工程质量标准的多样性,导致可能产生纠纷; 当事人之间有商定的,从其商定; 当事人之间无商定的, 参照签订合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或计价标准结 算工程款; 3工程质量验收不合格导致的纠纷 建设工

13、程施工合同有效,但建设工程经竣工验收不合格的,处理如下: (1)修复后的工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,应予以支持; (2)修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持; (3)工程不合格造成的缺失发包人有过错的,应当承担相应民事责任; 4因利息而产生的纠纷 (1)建设单位不准时向承包商支付工程款,承包商在要求建设单位连续履行的前提下,可 要求建设单位为此支付利息; 第 9 页,共 16 页(2)当事人对欠付工程价款利息计付有商定的,从其商定; (3)没有商定的,按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息; (4)利息从应对工程价款之日起计付,应对款时

14、间没有商定的,以下时间为应对款时间: 1)工程已交付的,为交付之日; 2)工程未交付的,为提交竣工结算文件之日; 3)工程未交付,工程价款也没有结算的,为当事人起诉之日; 5因合同计价方式产生的纠纷 (1)合同计价方式 1)固定价 2)可调价 3)成本加酬金 (2)外部条件变化使得施工成本增加的处理 1)固定价,建设单位不必支付 2)可调价,建设单位应支付 3)成本加酬金,建设单位应支付 五,工程量的争议解决 1工程结算的程序 (1)承包方在竣工验收合格后的商定期限内提交竣工结算文件; (2)发包方应在收到文件的商定期限内答复,逾期未答复的,视为认可文件; (3)发包方对竣工结算文件有异议的,

15、 应在答复期内向承包方提出, 并在商定期限内协商; (4)发包方在协商期未与承包商协商或协商不成的,应当托付工程造价询问单位进行竣工 结算审核; 第 10 页,共 16 页(5)发包方应在协商期满后向承包方提出工程造价询问单位出具的竣工结算审核看法; (6)双方对工程造价询问单位的看法仍有异议的,在接到审核看法后一个月内向县级以上 地方人民政府建设行政主管部门申请调解; (7)调解不成,可依法申请仲裁或提起诉讼; 2未经签证但事实上已完成的工程量确认 (1)当事人对工程量有争议的,按签证等书面文件确认; (2)承包人能够证明发包人同意其施工,但未能供应签证文件的,可按当事人供应的其他 证据确认

16、实际发生工程量; 4单方解除 (1)条件 商定解除条件:当事人在订立合同时预先设定; 法定解除条件: 1)因不行抗力导致合同目的无法实现的; 2)当事人明示或以自己的行为表示不履行主要债务; 3)当事人一方迟延履行主要债务经催告后在合理期限内未履行; 4)当事人一方迟延履行主要债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的; (2)程序 1)法律规定或商定解除权行使期限的,期限届满当事人不行使的,该权益毁灭; 2)没有商定解除权行使期限的,经对方催告后在合理期限内不行使的,该权益毁灭; 3)当事人一方主见解除合同的通知到达对方时合同解除; 4)对方有异议的,可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效

17、力; 5合同解除的法律后果 1)尚未履行的债务,终止履行; 第 11 页,共 16 页2)已经履行的,依据履行情形和合同性质,可以要求复原原状,实行补救措施,并有权要 求赔偿缺失; 例题 1合同法规定,执行政府定价或者政府指导价的合同,应遵守的规定有( ); A 在合同商定的交付期限内政府价格调整时,依据交付时的价格计价 B逾期交付标的物的,遇价格上涨时,依据原价格执行 C逾期交付标的物的,遇价格下降时,依据原价格执行 D逾期提取标的物的,遇价格上涨时,依据新价格执行 E逾期付款的,遇价格下降时,按新价格执行 【答疑编号 11205201:针对该题提问】 答案: ABD 2合同法规定,有( )

18、情形的,合同无效; A 乘人之危,使对方在违反真实意思情形下订立的合同 B恶意串通,损害国家,集体或者第三人利益 C以合法形式掩盖非法目的 D损害社会公共利益 E违反法律,行政法规的强制性规定 【答疑编号 11205202:针对该题提问】 答案: BCDE 3合同法规定,要约邀请包括( ); A 拍卖公告 B招标公告 第 12 页,共 16 页C递交投标文件 D招股说明书 E寄送价目表 【答疑编号 11205203:针对该题提问】 答案: ABDE 4当事人在订立合同过程中有( A 不履行合同意向 )情形,给对方造成缺失的,应当承担损害赔偿责任; B假借订立合同,恶意进行磋商 C因经营状况严肃

19、恶化而不签订合同 D有意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者供应虚假情形 E有其他违反恳切信用原就的行为 【答疑编号 11205204:针对该题提问】 答案: BDE 5合同法规定,合同效力表述正确的有( ); A 不得商定解除合同的条件 B可以商定合同生效的条件 C附生效条件的合同,自条件成就时合同生效 D附解除条件的合同,自条件成就时失效 E附生效期限的合同,自期限届至时生效 八,违约责任的免除 1 违约责任的免除指在履行合同中因显现法定的免责条件或者商定的免责事由导致合同不 履行的,债务人将被免除责任; 第 13 页,共 16 页2商定免责 免责条款无效的情形 (1)造成对方人身损害的; (

20、2)因有意或者重大过失造成对方财产缺失的; 3法定免责 (1)因不行抗力不能履行合同的,依据不行抗力的影响,部分或者全部免除责任 (2)当事人迟延履行后发生不行抗力的,不能免除责任 4合同中的以下免责条款无效: ( ); A 造成对方人身损害的 B造成对方财产缺失的 C因有意造成对方人身损害的 D因重大过失造成对方财产缺失的 E免除或限制其将来责任的 【答疑编号 11207104:针对该题提问】 答案: ADE 5依据合同法的违约责任承担原就,发包人可以不赔偿承包人缺失的情形是( ); A 建设资金未能按方案到位的施工暂停 B发包人转变项目建设方案的工程停建 C传染病流行导致施工暂停 D征地拆迁工作不顺当导致施工现场移交延误 【答疑编号 11207105:针对该题提问】 答案:

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