《法理学》律解释方法的位阶

1、目录2010年年司法考试试：法理理学法律律解释方法法的位阶2010年年司法考试试：如何应应对“三阶层犯犯罪论体系系”2010年年司法考试试：履行抗抗辩权2010年年司法考试试：国际经经济法中提提单与倒签签提单2010年年司法考试试：刑法转转化犯重点点讲解2010年年司法考试试复习：证证据的分类类和种类2010年年司法考试试：法理理学法律律解释方法法的位阶1、在在具体的情情景下按照照不同的法法律解释方方法对同一一个法律规规定进行解解释可能会会得出完全全不同的解解释结果，这这种结果的的出现导致致了法律适适用的不确确定性。2、文文义解释 体系系解释 立法者者的目的解解释 历史解释释 比较较解释 客观

2、目目的解释。3、上上述位阶关关系是相对对的不是绝绝对的，在在具体案件件中可能会会有不同。司法考考试中的法法律解释方方法：1、文文义解释，也也称语法解解释、文法法解释、文文理解释。这是按照照日常的、一般的或或法律的语语言使用方方式清晰地地描述制定定法的某个个条款的内内容。文义义解释的特特点是将解解释的焦点点集中在语语言上，而而不顾及根根据语言解解释的结果果是否公正正、合理。2、立立法者的目目的解释又又被称为主主观目的解解释，是指指根据参与与立法的人人的意志或或立法资料料提示某个个法律规定定的含义，或或者说将对对某个法律律规定的解解释建立在在参与立法法的人的意意志或立法法资料的基基础之上。这种方法

3、法要求解释释者对立法法者的目的的或意图进进行证成。3、历历史解释，是是指依据正正在讨论的的法律问题题的历史事事实对某个个法律规定定进行解释释。它的具具体内容是是：(1)正在讨论论的法律问问题的特定定解决方案案在过去曾曾被实施过过;(2)该方案导导致了一个个后果F;(3)F是不符符合社会道道德标准的的;(4)过去与现现在的情形形的不同不不能充分地地排除F在在目前的情情形下不会会出现：(5)因此，该该解决方案案在目前也也许不被称称赞。这种方方法要求解解释者要对对历史事实实及其与现现实情形的的差异进行行证成，而而且要对“F是不符符合道德标标准”的命命题进行证证成。4、比比较解释，是是指根据外外国的立

4、法法例和判例例学说对某某个法律规规定进行解解释。无论论是英美法法系还是大大陆法系国国家的法院院，都有利利用外国的的立法情况况及判例学学说解释本本国法律的的例子。对对于中国这这样的大规规模的移植植其他国家家法律制度度及法学的的国家的法法制实践来来说，比较较解释的重重要性是不不言而喻的的。5、体体系解释，也也称逻辑解解释、系统统解释。它它是指将被被解释的法法律条文放放在整部法法律中乃至至整个法律律体系中，联联系此法条条与其他法法条的相互互关系来解解释法律。它是利用用逻辑中的的矛盾律来来支持或反反对某个解解释结果，因因为，也被被称为逻辑辑解释。6、客客观目的解解释，是指指“理性的的目的”或或“在有效

5、效的法秩序序的框架中中客观上所所指示的目目的”，即即法的客观观目的，而而不是根据据过去和目目的事实上上存在的任任何个人的的目的，对对某个法律律规定进行行解释。2010年年司法考试试：如何应应对“三阶阶层犯罪论论体系”一、犯犯罪论体系系大变样20009年司法法考试大纲纲及其配套套教材刑法法部分发生生了很大变变动，特别别是总则犯犯罪论的体体论有了重重大变化，即即借鉴大陆陆法系递进进式犯罪论论体系以取取代我国传传统的四要要件论，其其中，甚至至有的章节节名称不少少考生感到到陌生、新新奇，这让让我们如何何应对?二、三三阶层犯罪罪论体系的的大致内容容简介其实，在在刑法理论论界，关于于改革犯罪罪构成要件件系

6、统的研研究十几年年前早已经经有之。当当前世界，犯犯罪论体系系主要有三三种代表性性的模式：大陆法系系的递进式式犯罪论体体系;英美美法系的双双层次犯罪罪论体系;前苏联、我国大陆陆地区的闭闭合式犯罪罪构成理论论。以德、日为代表表的大陆法法系递进式式犯罪论体体系，由构构成要件该该当性、违违法性和有有责性三个个具有递进进式逻辑结结构的要件件构成。这这种递进式式的犯罪论论体系，体体现在具体体犯罪的认认定上，要要求采取排排除法。构构成要件的的该当性、违法性和和有责性之之间，应环环环相扣、层层递进进。具体而而言，在将将某一行为为认定为犯犯罪时，必必须进行三三次评价：构成要件件该当性为为事实评价价，为犯罪罪成立

7、提供供行为事实实的基础;违法性是是法律评价价，排除正正当防卫、紧急避险险等违法阻阻却事由;有责性是是主观评价价，为追究究刑事责任任提供主观观根据。这这三个要件件，形成一一个过滤机机制：只要要行为符合合构成要件件，原则上上就可以推推定构成犯犯罪，但属属于违法阻阻却事由的的除外;存存在违法性性，原则上上就可以推推定行为人人有责任，但但行为人行行为时无责责任能力、或者无罪罪过事件、或者不具具有期待可可能性的除除外。简单单地说，在在认定犯罪罪时，这种种递进式的的犯罪论体体系要求必必须坚持先先外部(行行为表象)、再内部部，先客观观、再主观观，先一般般、再具体体，先事实实、再法律律的顺序。首先，判判断是否

8、存存在刑法法分则具具体罪状所所规定的行行为、后果果;其次，再再分析是否否因存在违违法阻却事事由而排除除犯罪的成成立;最后后，再分析析行为人是是否具备责责任年龄和和责任能力力、主观上上是否具备备犯罪的故故意或过失失、是否欠欠缺期待可可能性等。根据这种种犯罪论体体系，犯罪罪其实就是是形式上符符合罪状、实质上侵侵害法益并并明显可以以归咎于个个人的行为为。三、作作为考生如如何应对09年年司考大纲纲及官方教教材关于犯犯罪论体系系的变革，主主要目的还还是意图在在刑法学界界刮起一股股新风，中中青年刑法法学者强势势占据并试试图引导刑刑法理论界界的话语权权。对广大大司考考生生而言，这这种变化是是形式大于于实质，

9、可可谓新瓶装装旧酒、换换汤不换药药，主要知知识点并无无变化，只只不过放在在不同的章章节罢了，大大家完全不不必过于惊惊慌，更不不必视为洪洪水猛兽，以以为自己以以前所学白白费了，你你当然仍可可以按照传传统的四要要件论学习习、分析案案例。还是是引述司法法部官方教教材的表述述来说明此此问题更权权威：“需需要说明的的是，本书书虽然三阶阶层体系展展开论述，但但丝毫不会会增加考生生负担。一一方面，考考试的具体体范围(即即知识点)仍然与上上一年相同同;另一方方面，有关关犯罪论体体系本身的的问题不会会作为考试试内容。换换言之，考考生只需关关注三阶层层体系内的的知识点，而而不必关注注三阶层体体系本身”。总之，刑刑

10、法的知识识点是没有有变的，掌掌握好基本本知识点在在司法考试试中才是最最重要的。司法考考试之交通通事故连带带责任的117种情况况总结交通事事故连带责责任的177种情况总总结交通事事故案件，达达60%以以上的交通通事故赔偿偿纠纷，是是由肇事司司机、肇事事车辆所有有人、肇事事司机所在在单位等主主体对各自自是否承担担连带责任任不了解引引发的。那那么交通事事故承担连连带赔偿责责任主体有有哪些?下下面结合办办案的总结结和司法考考试相关规规定，汇总总如下：1、交交通事故责责任者对事事故造成损损失应承担担赔偿责任任，承担赔赔偿责任肇肇事司机暂暂无力赔偿偿，由司机机所在单位位或车辆所所有人垫付付;2、肇肇事车辆

11、为为单位所有有，司机执执行职务，即即工作或生生产过程中中履行驾驶驶职责，行行为受所在在单位或车车辆所有人人委派或认认可，该单单位或车辆辆所有人承承担事故赔赔偿责任;3、肇肇事车辆为为个体户、承包户、个人合伙伙或私营企企业主，雇雇用司机从从事运输，车车主或雇主主应承担事事故赔偿责责任;4、肇肇事车辆承承包、租赁赁期间发生生交通事故故，车主和和承包、承承租人共同同承担赔偿偿责任;5、委委托他人购购车、代购购人购车后后肇事，委委托人应承承担赔偿责责任。委托托他人维修修、保管车车辆期间或或在停车场场停车期间间发生交通通事故，维维修人、保保管人、停停车场应承承担赔偿责责任;6、肇肇事车辆司司机执行职职务

12、过程中中，擅自进进行与执行行职务无关关活动而发发生交通事事故，司机机承担赔偿偿责任，车车主承担连连带责任;7、肇肇事车辆挂挂靠单位收收取管理费费或分享盈盈利视为共共同车主，由由车主承担担赔偿责任任，挂靠单单位承担连连带责任;8、车车辆合法占占有人经车车主同意，将将车辆交与与第三人发发生交通事事故，合法法占有人和和第三人为为共同被告告，车主承承担连带责责任;9、肇肇事车辆司司机非执行行职务且未未经车主同同意，擅自自用车，司司机应承担担赔偿责任任，车主负负责垫付;10、被盗车辆辆发生交通通事故，造造成被害人人财物损失失的肇事人人应依法承承担赔偿责责任，被盗盗机动车辆辆所有人不不承担损害害赔偿责任任

13、;11、肇事司机机与肇事车车辆不属同同一单位，司司机与使用用机动车受受益单位为为被告，由由受益单位位先行垫付付赔偿;12、无偿借用用车辆发生生交通事故故，由肇事事司机与受受益人共同同承担赔偿偿责任;13、交通事故故责任人死死亡，其遗遗产继承人人不放弃继继承，只在在所继承财财产额度内内承担责任任。遗产继继承人放弃弃或丧失继继承，因无无遗产可供供继承，继继承人不承承担赔偿责责任;14、旅客持票票或按规定定免票，持持优待票或或经承运人人许可搭乘乘无票旅客客乘车，运运输过程中中死亡，承承运人承担担损害赔偿偿责任;15、无偿同乘乘即搭便车车，原则上上不能免除除司机责任任，应斟酌酌具体情形形，比照过过失相

14、抵原原则，减少少司机赔偿偿责任;16、因紧急避避险引起交交通事故，引引起险情人人为被告，因因紧急避险险措施不当当或超过必必要限度造造成不应有有损害，紧紧急避险人人作为共同同被告，车车主或司机机所在单位位承担连带带责任;17、学习驾车车发生交通通事故负有有责任，由由教练员承承担部分或或全部责任任。2010年年司法考试试：履行抗抗辩权司法考考试中履行行抗辩权是是考试经常常会出现的的考点，也也是考试容容易出错的的考点。当事人人互负债务务，没有先先后履行顺顺序的，应应当同时履履行。一方方在对方履履行之前有有权拒绝其其履行要求求。一方在在对方履行行债务不符符合约定时时，有权拒拒绝其相应应的履行要要求。当

15、事人人互负债务务，有先后后履行顺序序，先履行行一方未履履行的，后后履行一方方有权拒绝绝其履行要要求。先履履行一方履履行债务不不符合约定定的，后履履行一方有有权拒绝其其相应的履履行要求。应当先先履行债务务的当事人人，有确切切证据证明明对方有下下列情形之之一的，可可以中止履履行：(一)经营状况况严重恶化化;(二)转移财产产、抽逃资资金，以逃逃避债务;(三)丧失商业业信誉;(四)有丧失或或者可能丧丧失履行债债务能力的的其他情形形。当事人人没有确切切证据中止止履行的，应应当承担违违约责任。当事人人依法中止止履行的，应应当及时通通知对方。对方提供供适当担保保时，应当当恢复履行行。中止履履行后，对对方在合

16、理理期限内未未恢复履行行能力并且且未提供适适当担保的的，中止履履行的一方方可以解除除合同。债权人人分立、合合并或者变变更住所没没有通知债债务人，致致使履行债债务发生困困难的，债债务人可以以中止履行行或者将标标的物提存存。1、同同时履行抗抗辩权：合合同中未约约定履行顺顺序的，推推定为同时时履行(不履履行主给付付义务或不不履行从给给付义务，附附随义务导导致一方合合同目的不不能实现)阻却他他他方请求求权，但不不消灭请求求权，也无无请求他方方先为给付付的效力2、先先履行抗辩辩权：合同同约定或法法律明文规规定有先后后顺序双方债债务均届期期满阻却他他放请求权权3、不不安抗辩权权：只存在在于双务合合同中及时

17、通通知，对方方提供担保保或恢复履履行能力的的，即恢复复履行解除除合同前有有合理期限限负责证证明对方(一)经营营状况严重重恶化;(二)转移财产产、抽逃资资金，以逃逃避债务;(三)丧失商业业信誉;(四)有丧失或或者可能丧丧失履行债债务能力的的其他情形形。当事人人在保证合合同中约定定，债务人人不能履行行债务时，由由保证人承承担保证责责任的，为为一般保证证。一般保保证的保证证人在主合合同纠纷未未经审判或或者仲裁，并并就债务人人财产依法法强制执行行仍不能履履行债务前前，对债权权人可以拒拒绝承担保保证责任。有下列列情形之一一的，保证证人不得行行使前款规规定的权利利：(一)债务人住住所变更，致致使债权人人要

18、求其履履行债务发发生重大困困难的;(二)人民法院院受理债务务人破产案案件，中止止执行程序序的;(三)保证人以以书面形式式放弃前款款规定的权权利的。2010年年司法考试试：国际经经济法中提提单与倒签签提单预借提提单和倒签签提单在签签单的时间间上都存在在实际签单单时间和信信用证载明明时间不一一致的情形形，这是他他们相似之之处，但是是倒签提单单是装船时时间迟延于于信用证上上的日期，为为了单证一一致而通过过出具保函函的方式要要求承运人人开具与信信用证所载载日期一致致的提单。这里的重重点是在实实际装船时时间迟于信信用证所载载明的日期期。而预借借提单恰恰恰相反，是是货物已经经装船，此此时承运人人开具装船船

19、日期要早早于信用证证所要求的的装船日期期，为了保保证单证一一致，而要要求承运人人开具与信信用证规定定时间相符符的提单。这里的重重点在于实实际装船时时间早于信信用证规定定的时间。此外，无无论是倒签签提单还是是预借提单单都是欺诈诈性行为，承承运人需要要对此承担担责任。2010年年司法考试试：刑法转转化犯重点点讲解转化犯犯是指实施施一个较轻轻之罪，由由于连带的的行为又触触犯了另一一较重之罪罪，法律规规定较重的的罪论处的的情形。1、非非法拘禁罪罪故意意伤害、故故意杀人罪罪(在非法法拘禁过程程中，使用用暴力致人人伤残、死死亡的，则则使非法拘拘禁行为转转化为故意意伤害、故故意杀人行行为，参见见第2388条

20、第2款款规定。注注意必须是是使用暴力力致人伤残残、死亡，否否则属于第第2款规定定的非法拘拘禁罪的结结果加重犯犯。)2、收收买被拐买买的妇女、儿童罪拐买妇妇女、儿童童罪(转化化的条件是是收买后又又出卖，第第241条条第5款)3、交交通肇事罪罪故意意杀人罪(行为人在在交通肇事事后为逃避避法律追究究，将被害害人带离事事故现场后后隐藏或者者遗弃，致致使被害人人无法得到到救助而死死亡或者严严重残疾的的，则由交交通肇事罪罪转化为故故意伤害罪罪或者故意意杀人罪。参见最最高人民法法院关于审审理交通肇肇事刑事案案件具体应应用法律若若干问题的的解释第第6条)4、刑刑讯逼供罪罪、暴力取取证罪故意伤害害罪、故意意杀人

21、罪(条件是在在实施刑讯讯逼供、暴暴力取证罪罪过程中致致人伤残、死亡的，参参见2477条)5、虐虐待被监管管人罪故意伤害害罪、故意意杀人罪(条件是在在实施虐待待被监管人人罪过程中中致人伤残残、死亡的的，参见2248条)6、私私自开拆、隐匿、毁毁弃邮件、电报罪盗窃罪罪(条件是是当邮政工工作人员私私自开拆、隐匿、毁毁弃邮件、电报而从从中窃取财财物时。见见253条条第2款)7、抢抢夺罪抢劫罪(携带凶器器抢夺的，根根据司法解解释，“携携带凶器抢抢夺”，是是指行为人人随身携带带枪支、爆爆炸物、管管制刀具等等国家禁止止个人携带带的器械进进行抢夺或或者为了实实施犯罪而而携带其他他器械进行行抢夺的行行为。行为为

22、人随身携携带国家禁禁止个人携携带的器械械以外的其其他器械抢抢夺，但有有证据证明明该器械确确实不是为为了实施犯犯罪准备的的，不以抢抢劫罪定罪罪;行为人人将随身携携带凶器有有意加以显显示、能为为被害人察察觉到的，直直接适用刑刑法第二百百六十三条条的规定定定罪处罚;行为人携携带凶器抢抢夺后，在在逃跑过程程中为窝藏藏赃物、抗抗拒抓捕或或者毁灭罪罪证而当场场使用暴力力或者以暴暴力相威胁胁的，适用用刑法第二二百六十七七条第二款款的规定定定罪处罚。参见第2267条第第2款)8、盗盗窃、诈骗骗、抢夺罪罪抢劫劫罪(犯盗盗窃、诈骗骗、抢夺罪罪，为窝藏藏赃物、抗抗拒抓捕或或毁灭罪证证而当场使使用暴力或或以暴力相相威

23、胁的。见2699条)9、挪挪用特定款款物罪挪用公款款罪(挪用用的虽然是是273条条所规定的的救济、救救灾等七项项特定款物物，但归个个人使用的的，见3884条第22款)10、 聚众斗斗殴罪故意伤害害罪、故意意杀人罪(条件是致致人重伤、死亡的。见第2992条第22款)11、非法组织织卖血罪、强迫卖血血罪故故意伤害罪罪(条件是是造成他人人伤害的。参见3333条第22款)12、 非法提提供麻醉药药品、精神神病药品罪罪贩卖卖毒品罪(第3555条第1款款规定，非非法提供麻麻醉药品、精神病药药品罪转化化为贩卖毒毒品罪有两两种情形;一是行为为人向走私私、贩卖毒毒品的犯罪罪分子提供供麻醉药品品、精神病病药品的，

24、二二是以牟利利为目的而而向吸食、注射毒品品的人提供供麻醉药品品、精神病病药品的。)13、挪用公款款罪贪贪污罪(全国法院院审理经济济犯罪案件件工作座谈谈会纪要指出：挪挪用公款罪罪与贪污罪罪的主要区区别在于行行为人主观观上是否具具有非法占占有公款的的目的。挪挪用公款是是否转化为为贪污，应应当按照主主客观相一一致的原则则，具体判判断和认定定行为人主主观上是否否具有非法法占有公款款的目的。在司法实实践中，具具有以下情情形之一的的，可以认认定行为人人具有非法法占有公款款的目的：1、根据据最高人人民法院关关于审理挪挪用公款案案件具体应应用法律若若干问题的的解释第第六条的规规定，行为为人“携带带挪用的公公款

25、潜逃的的”，对其其携带挪用用的公款部部分，以贪贪污罪定罪罪处罚。22、行为人人挪用公款款后采取虚虚假发票平平帐、销毁毁有关帐目目等手段，使使所挪用的的公款已难难以在单位位财务帐目目上反映出出来，且没没有归还行行为的，应应当以贪污污罪定罪处处罚。3、行为人截截取单位收收入不入帐帐，非法占占有，使所所占有的公公款难以在在单位财务务帐目上反反映出来，且且没有归还还行为的，应应当以贪污污罪定罪处处罚。4、有证据证证明行为人人有能力归归还所挪用用的公款而而拒不归还还，并隐瞒瞒挪用的公公款去向的的，应当以以贪污罪定定罪处罚。)2010年年司法考试试复习：证证据的分类类和种类打好基基础才是司司法考试的的重要

26、一步步，法学的的基本理论论至关重要要。一、证证据的分类类证据的的分类是在在证据理论论上(学理理上)按不不同的标准准将证据分分为不同的的类别。目目前来看，主主要有本证证与反证、直接证据据与间接证证据、原始始证据与传传来证据的的分类。1.本本证与反证证依照照证据与证证明责任之之间的关系系分类本证，是是指能够证证明负有举举证责任的的一方当事事人所主张张的事实的的证据;反反证，是指指能否定负负有证明责责任一方当当事人所主主张的事实实的证据，反反证的目的的是提出证证据否定对对方提出的的事实。(就证明责责任的相关关问题，请请参见下一一专题)需要注注意以下几几点：(1)该分类不不是以原、被告的地地位为标准准

27、，原告、被告都有有可能提出出反证，也也都有可能能提出本证证。(2)反证与证证据反驳不不同，两者者最大的区区别在于反反证是提出出证据否定定对方所提提出的事实实;而证据据反驳是不不提出新的的证据。(3)反证是对对对方所提提出的事实实的反对，而而不是对诉诉讼请求的的反对。2.直直接证据与与间接证据据依据据证据与案案件事实的的关系分类类直接证证据是指能能单独、直直接证明案案件主要事事实的证据据;间接证证据是指不不能单独、直接证明明案件主要要事实的证证据。直接证证据的证明明力一般大大于间接证证据。3.原原始证据和和传来证据据依据据证据的来来源分类原始证证据是直接接来源于案案件事实而而未经中间间环节传播播的证据;传来证据据是指经过过中间环节节辗转得来来，非直接接来源于案案件事实的的证据。原始证证据的证明明力一般大大于传来证证据。以上后后两类的区区分都是比比较简单的的。重在掌掌握其与证证据的种类类是不同的的，并且是是交叉的，即即证据的种种类可能属属于不同的的证据分类类。二、证证据的种类类民事诉诉讼证据的的种类是指指民事诉诉讼法第第63条规规定的七种种证据形式式。即指书书证、物证证、视听资资料、证人人证言、当当事人陈述述、鉴定结结论、勘验验笔录。