下民法总论课件

1、 民 法1参考书目：（德）迪特尔.梅迪库斯：德国民法总论，法律出版社（日）山本敬三：民法讲义，北京大学出版社史尚宽：民法总论，中国政法大学出版社郑玉波：民法总则，中国政法大学出版社王泽鉴：民法概要，中国政法大学出版社张俊浩：民法学原理，中国政法大学出版社徐国栋：民法总论，高等教育出版社2 第一章 民法概述3一、民法的概念（一）民法一词的来源（二）纵观各国民事立法，民法一词有多种含义：第一，形式上的民法和实质上的民法第二，广义的民法和狭义的民法第三，民法典和民法通则第四，民法学4（三）我国民法通则对民法的定义我国民法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。民法的主要内容 5 案例

2、分析案例1.甲乡人民政府为建造办公大楼，向该乡乙工商银行贷款300万元，后来因为各种原因，到期未能清偿，于是乙银行以甲乡人民政府为被告向人民法院提起诉讼。案例2.某甲夜间驾驶汽车在公路上行驶，因事先饮酒过量，精神恍惚，汽车失去控制，将相向而行的路人乙撞死。分析上述两则案例中所述社会关系是否属于民事法律规范的调整范围？并说明理由。6下列社会关系属于民法调整的有A自然人甲与自然人乙订立的电脑买卖合同关系B中国公民丙与中国公民丁之间缔结的婚姻关系C甲税务机关与自然人乙订立的电脑买卖合同关系D甲税务机关与自然人乙之间的税务征收关系7下列社会关系中，属于民事法律关系的是（ ）。A、甲因诉讼而与法院之间形

3、成的关系 B、乙因信教而与教会之间形成的关系C、丙因存款而与银行之间形成的关系 D、丁因结婚而与其妻之间形成的关系8二、民法的特点1、民法是权利法民法最基本的职能在于对民事权利的确认和保护。2、民法是私法3、民法主要是实体法4、民法具有一定程度的任意性5、民法强调平等协商和等价有偿原则9三、民法的渊源民法渊源的含义：民事法律规范借以表现的形式。1、宪法2、民事法律 民法通则合同法物权法担保法侵权责任法及有关知识产权的法律和有关亲属、继承关系的法律3、国务院发布的民事法规、决议和命令 4、最高人民法院的指导性文件如关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见、关于适用中华人民共和国合同法若干

4、问题的解释（一）、（二）5、国务院各部委依据法律、行政法规所制定的规范性文件6、地方性法规7、国家认可的民事习惯 10四、民法与其他法律部门的关系1、民法与经济法经济法实际上就是经济行政法，反不正当竞争法、反垄断法、消费者权益保障法、预算法、产业政策法、农业法、银行法、价格法等2、民法与行政法行政法主要规范国家行政权力的行使3、民法与劳动法劳动法主要解决劳动关系中的劳动纪律、劳动保护、劳动程序、假期、劳动报酬、劳动争议的解决等法律问题。4、民法与宪法5、民法与刑法11四、民法的适用范围 1、民法在时间上的适用范围 2、民法在空间上的适用范围3、民法对人的适用范围12张甲与张乙同为北京市人，20

5、03年5月8日两人同乘中国民航的班机到日本旅游。飞机抵达东京机场后，张甲与张乙因一小事在机上发生争吵，张甲用拳打了张乙头部，经他人相劝，两人不再争吵，各取行李下了飞机。5月20日回国后，张乙经常头痛，经医院检查，脑中有淤血。张乙即向法院起诉，以张甲在飞机上将其打伤为由，要求张甲赔偿。法院应以何国法律裁判该案？1314第二章 民法基本原则15 民法基本原则概述（一）民法基本原则的概念是表述民法的基本属性和基本价值、为民法所固有、对民事立法和民事司法活动具有最高指导意义的标准。（二）民法基本原则的功能16一、平等原则平等原则是民法的基础原则，是民事法律关系区别于其他法律关系的主要标志平等是民事主体

6、在无合理的法律限制的情况下，享受与他人相同的法律处遇的权利。17下列现象中，违反民法平等原则的是A 甲（25岁）可以结婚，乙（13岁）不能结婚B 甲公司（经登记为综合类证券公司）可以从事证券经纪业务，而乙公司（经登记为房地产公司）不能从事证券经纪业务C 国家税务机关可以在税收法律关系中使用强制手段无视纳税人的意志而依法进行税收征收D 某市合同管理干部认为，在本市建筑工程的招标投标中，市委领导的亲戚具有优先的订立合同的权利18二、私法自治原则又称意思自治原则，是指法律确认民事主体得自由地基于其意志去进行民事活动的基本准则。 私法自治是处于核心地位的民法基本原则。积极方面：自主参与、自主选择消极方

7、面：自己责任、过失责任19下列各项中，违反民法自愿原则的有 A赵某在服装市场上询问一件衣服的价格之后，摊主强要其购买的行为 B钱某与孙某自愿达成的抵押合同不能产生抵押权设定的法律效果 C李某申请安装 被要求在一份已经拟好的格式合同上签字 D周某（老烟民，熟知烟的价格）花10元钱从小贩吴某的手中购得红塔山香烟一条，经查，该烟为假烟20三、公平原则包括两层含义:一是立法者和裁判者在民事立法和司法的过程中应维持民事主体之间的利益均衡;二是指民事主体应依据社会公认的公平观念从事民事活动，以维持当事人之间的利益平衡。21四、诚实信用原则诚实信用，其本意是自觉按照市场制度中对待的互惠性原理办事，在订约时诚

8、实行事，不诈不霸；在订约后，重信用，守契约，不以钻契约空子为能事。诚实信用，要求处于法律上特殊联系的民事主体应忠诚、守信，做到谨慎维护对方的利益、满足对方的正当期待、给对方提供必要的信息等。221996春， 甲某与乙村委会口头约定由 甲 某为乙村委会打农用机井眼，井深每米乙村委会支付工程款70元。甲某在机井完工后， 与乙村委会结算，双方确定了工程款。在支付工程款时，根据县、乡会议精神，每打一眼农用机井，县财政部门拨发补助款500元，双方约定等上级补助款下发时再付，但未约定利息。 此后，因县财政部门一直未下拨农用补助款， 原告多次向乙村委会催要余下的工程款4500元，乙村委会都以补助款未到位为由

9、拒付。2002年，甲某向法院起诉。23 被告乙某系居住在南平市的居民。 年 月 日， 被告到原告甲招待所登记住宿， 住三号楼 室， 住宿一天。 之后，被告又五次到该所住宿： 客房里均有可拨打市内的 。 被告先后共住14天， 支付住宿费计 元。 后原告在与邮电局结算 费时， 发现被告在上述住宿期间， 通过房内 频繁地拨打 信息咨询声讯台， 通话时间计 分， 邮电局向原告收取了信息咨询服务费元。 原告向南平市延平区人民法院提起诉讼， 认为被告多次入住利用客房 频繁拨打信息咨询台， 在于恶意取得不正当利益， 要求被告赔偿其所支出的该笔费用。 被告乙某答辩称： 入所住宿时， 原告未告诉不准使用客房 拨

10、打信息台。我花钱住宿就有权使用客房 ，原告要我承担该笔费用没有道理。24刘某某与王某某是朋友， 刘某某在某市的郊区经营一个服装厂。 2004 年 2 月 25日，刘某某和王某某一同吃饭，在饭桌上，二人协商于“2004 年 2 月 26 日 ” 的日 期签订了一份服装厂转让协议书，协议书中约定：刘某某于 2004 年 2 月 26 日将其所拥有的服装厂整体一次性转让给王某某，王某某在 2004 年 2 月 29 日前支付刘某某服装厂转让费 31.5 万元。 同时双方约定， 任何一方违约后， 应支付对方违约金 4 万元。 2 月 26日，双方签订了该服装厂的转让合同， 并在服装厂完成了清点移交。

11、2 月 27 日， 王某某在支付 25 万元转让款后，得知刘某某曾于 2 月 25 日下午和晚上偷运走厂内价值 5 万余元的服装和部分维修设备，于是王某某以此为由，要求进行抵扣未付的转让费。刘某某以服装厂在 2 月 26 日之前应当归其所有， 而且王某某在接收服装厂时， 并没有对此提出异议为理由，拒绝抵扣。25五、公序良俗原则公序良俗原则是指民事法律行为的内容及目的不得违反公共秩序或善良风俗。 公共秩序既包括一个国家的现行法律秩序，也包括作为法律秩序基础的根本原则和根本理念等。 善良风俗是指某一社会应有的道德准则和伦理秩序。26德国民法总论：该原则“ 并非旨在将法律秩序与道德秩序进行完全对调。

12、因为，第一，此处“ 善良风俗” 只是从道德秩序中剪裁下来的、 在很大程度上被烙上了法律印记的那部分。法绝非接受某种崇高伦理的标准第二，该条只是为了阻止法律行为为实施不道德行为提供服务。人们不得通过法律行为，使不道德的行为变成法律上可强制要求履行的行为。简言之，法律秩序拒绝给不道德的行为提供履行强制。”27违反公序良俗原则的行为主要包括： 违反国家政治、经济、财政、税收、金融、治安等公共秩序；限制经济自由和营业自 由、 违反公平竞争的行为； 侵害弱者合法权益的行为；极度的射幸行为； 违反婚姻家庭伦理观念的行为； 违反性道德的行为； 暴利行为； 违反人权和人格尊严的行为等。28徐阿婆生前共生育3个

13、儿子。徐阿婆于2005年3月1日去世，在她去世之前，长子和次子已经去世。徐阿婆在世时，恰逢所在农村搞城市化转型，为此，她曾领到村里发放的一笔“资产处置费”共计元。就为这4万多元的处置费，二儿子的两个儿子提起了继承诉讼，要求对徐阿婆的三儿子夏先生保管的这笔费用进行分割。夏先生辩称，此款大部分用于母亲后事，此外他为母亲守灵10天，应按每天1000元的标准收费，目前可供继承的遗产仅有2141元。29甲乙离婚时约定离婚后一年内双方皆不再婚，违约者需付对方违约金5万元。30公序良俗第一案泸州市纳溪区法院在判决书中论证道： 遗赠属一种民事法律行为，民事行为是当事人实现自己权利，处分自己的权益的意思自治行为

14、。当事人的意思表示一旦作出就成立，但遗赠人行使遗赠权不得违背法律的规定。且根据中华人民共和国民法通则第七条的规定，民事行为不得违反公共秩序和社会公德，违反者其行为无效。 本案中遗赠人黄永彬与被告蒋伦芳系结婚多年的夫妻，无论从社会道德角度，还是从中华人民共和国婚姻法的规定来讲，均应相互扶助、互相忠实、互相尊重。但在本案中遗赠人自1996年认识原告张学英以后，长期与其非法同居，其行为违反了中华人民共和国婚姻法第二条规定的一夫一妻的婚姻制度和第三条禁止有配偶者与他人同居以及第四条夫妻应当互相忠实、互相尊重的法律规定，是一种违法行为。 31遗赠人黄永彬基于与原告张学英有非法同居关系而立下遗嘱，将其遗产

15、和属被告所有的财产赠与原告张学英，是一种违反公共秩序、社会公德和违反法律的行为。而本案被告蒋伦芳忠实于夫妻感情，且在遗赠人黄永彬患肝癌病晚期住院直至去世期间，一直对其护理照顾，履行了夫妻扶助的义务，遗赠人黄永彬却无视法律规定，违反社会公德，漠视其结发夫妻的忠实与扶助，侵犯了蒋伦芳的合法权益，对蒋伦芳造成精神上的损害，在分割处理夫妻共同财产时，本应对蒋伦芳进行损害赔偿，但将财产赠与其非法同居的原告张学英，实质上损害了被告蒋伦芳依法享有的合法的财产继承权，违反了公序良俗，破坏了社会风气。 32原告张学英明知黄永彬有配偶而与其长期同居生活，其行为是法律禁止，社会公德和伦理道德所不允许的，侵犯了蒋伦芳

16、的合法权益，于法于理不符，本院不予支持。 综上所述，遗赠人黄永彬的遗赠行为违反了法律规定和公序良俗，损害了社会公德，破坏了公共秩序，应属无效行为，原告张学英要求被告蒋伦芳给付受遗赠财产的主张本院不予支持。被告蒋伦芳要求确认该遗嘱无效的理由成立，本院予以支持。据此，依照中华人民共和国民法通则第七条的规定，判决如下：驳回原告张学英的诉讼请求。”33据德国联邦最高法院民事裁判集第53卷载，有这样一个案件：丈夫在生前实行了一项遗赠行为，其中剥夺了其妻子的法定继承权，而改立他的情妇为单独的的继承人。对此，德国联邦最高法院认为，首先，“关键的问题在于判断某项法律行为是否违反了善良风俗” ；其次，要判断支付

17、金钱行为的法律行为是否有效，“只能通过动机才能变成有伤风化的行为”；再次，如果被继承人立情妇为继承人“旨在酬谢其满足自己的性欲或旨在决定或加强这种两性关系的继续”，那么遗赠行为无效。反之，“如果被继承人具有其他动机，即如旨在给其情妇提供生活保障，则这种行为通常就是有效的” 3435第三章 民事法律关系36知识点民事法律关系要素民事法律关系的变动民事法律事实民事权利37甲酒后驾车撞伤乙后逃逸，路人丙将昏迷的乙送至某医院并垫付1000元医疗费。由于医院的医生丁处置不当，乙最终死亡，其家人不满，冲进医院对丁拳打脚踢，并砸坏了医院的一些设备。38一、概述（一）民事法律关系的定义民事法律关系，是由民事法

18、律规范调整所形成的以民事权利和民事义务为核心内容的社会关系，是民法所调整的平等主体之间的财产关系和人身关系在法律上的表现。 39（二）分类1、财产法律关系和人身法律关系财产法律关系是指因财产的所有和财产的流转所形成的、满足民事主体财产利益需要的民事法律关系。 人身法律关系是指与民事主体的人身不可分离、为满足民事主体的人身利益所形成的民事法律关系。2、绝对法律关系和相对法律关系40二、民事法律关系的要素1、民事法律关系的主体，简称民事主体，是指参加民事法律关系，享受民事权利并承担民事义务的人。在我国，民事主体包括自然人、法人、其他组织和国家等。2、内容：民事权利和民事义务。3、客体：主体的权利义

19、务共同指向的对象。包括物、行为、智力成果、人身利益和权利。41三、民事权利（一）概念民事权利是民事主体为了追求某种利益而为法律所保护的行为自由。42（二）分类1、财产权、人身权、知识产权和社员权（客体所体现的利益之性质）432、支配权、请求权、抗辩权、形成权 （权利的作用）支配权是指可以对标的物直接支配并排斥他人干涉的权利，如物权、人身权。请求权是指得请求他人为一定行为或不为一定行为的权利，如债权。 抗辩权是指能够阻止相对人所行使的请求权效力的权利，如同时履行抗辩权、不安抗辩权等。又分为永久抗辩权和一时抗辩权。（与诉讼上的抗辩的关系）形成权是指依权利人单方意思表示使既存法律关系发生变化的权利，

20、如追认权、撤销权、抵销权等。443、绝对权与相对权（权利人可以对抗的义务人的范围 ）绝对权是指义务人不确定，权利人无须通过义务人实施一定的积极协助行为即可实现的权利，又称为对世权。相对权是指义务人为特定人，权利人必须通过义务人积极地实施或不实施一定行为才能实现的权利，又称对人权。 45甲从某商场购回一个玻璃钢燃气灶，使用几天后，燃气灶突然炸裂，甲被碎片刺瞎左眼。下列哪些说法正确？（ ）A、甲对商场主张违约责任是基于甲与商场之间存在绝对法律关系B、甲对商场主张违约责任是基于甲与商场之间存在相对法律关系C、甲对商场主张侵权责任是基于商场侵害了甲的相对权D、甲对商场主张侵权责任是基于商场侵害了甲的绝

21、对权46（三）民事权利的保护1、 民事权利的自我保护，是指权利人自己采取各种合法手段来保护自己的权利不受侵犯，又称为私力救济或自我救济。具体包括自卫行为和自助行为。 47（1）自卫行为。包括正当防卫和紧急避险两项。所谓正当防卫，是指为了使本人或他人的财产或人身免遭正在进行的不法侵害，对侵权行为人采取的必要防卫行为。所谓紧急避险，是指为了使本人或他人的人身或财产免受正在发生的侵害，不得已而采取的致他人较小损害的行为。（2）自助行为，是权利人为了保护自己的利益，在紧急情况下对义务人的财产或人身进行适当约束的行为。482、民事权利的国家保护是指权利受到侵犯时，由国家机关给予保护。这种保护手段是由国家

22、机关采取的，所以又称公力救济。49四、物（一）民法上的物的法律特征1、客观物质性2、可支配性3、可使用性50（二）物的分类1、动产和不动产2、流通物、限制流通物和禁止流通物3、替代物和不可替代物4、主物和从物5、可分物和不可分物6、原物和孳息7、可消耗物和不可消耗物51五、民事法律关系的变动民事法律事实1、定义： 民事法律事实，是指依法能够引起民事法律关系产生、变更和消灭的客观现象。由法律规定的、能够产生一定法律后果的事实，就是法律事实。 522、分类根据是否与当事人的意志有关，法律事实可以分为事件和行为两大类。事件，是指与当事人的意志无关，能够引起民事法律后果的客观现象。行为，是指当事人的有

23、意识的活动。53民事法律关系理论的意义1、民事法律关系理论是学习民法、适用民法的最基础的理论。各章都是对民事法律关系理论的具体化 。2、就民法适用而言，处理民事纠纷的过程，就是全面审查与纠纷相关的民事法律关系的过程。54（1）确定当事人。将其中没有意义的当事人剔除，从而简化分析内容 （2）确认发生了哪些法律事实 （3）确定法律关系的性质，从而确定当事人权利义务的内容如何55某运输公司受农场委托长途运送生猪，途径某市时遇到酷热天气，于是，运输公司派出的押运人员张某、杨某根据经验决定给生猪降温，便从某农资公司购得喷雾器一架，清洗后灌入自来水即向生猪喷水降温。运达目的地后收货人某肉食公司发觉生猪有些

24、异常，经检验，发现生猪出现不同程度的农药中毒。后查该喷雾器售前曾借给农户李某使用，喷雾器中的农药是李某使用后残留所致。56 年 月 日， 原告甲 某一行四人入住由 被告乙食品批发部开办的宾馆 房间。 该房为标准间， 以甲某两个伙伴名义进行了登记。 甲某及另外一人也同居此室， 但未办理加铺登记手续。 次日 凌晨三时许， 该宾馆因 房间住客失火， 火势迅速蔓延， 致使宾馆三层以上发生重大火灾， 原告等人为逃生而破窗跳楼， 身上有多处被火烧伤， 另有跌伤等其他损伤， 随身所带物品也付之一炬。 事发后， 被告为平息事态， 先行支付了原告的前期医疗费用。 原告出院后， 曾与被告交涉财产、 误工等损失及后

25、期整容费用等问题， 但因双方意见相差悬殊而未成。 原告遂诉至象山县法院， 要求被告按照消费者权益保护法之规定， 赔偿原告多项损失 万元。57原告甲 米厂因 有一批大米需要运给广东新丰县何某， 于 年 月 日 与被告乙某口 头协商， 约定由被告承运其吨大米至何某处， 每吨运价 元， 运费共计 元 （按当时市场价， 带回货款每吨运价 元， 不带回货款每吨 元），何某的米款由被告带回。 次日， 被告乙某在将 吨大米装车后，向原告出具收条一张， 载明： “今收到甲米厂运广东 吨大米，负责把大米款带回， 应带款 元整。” 当晚， 被告与其雇请的司机一起开车前往目 的地， 于第二天早上 时左右到达目 的地

26、。 乙某按照原告所给的 号码与收货人何某取得联系后， 即将 吨大米卸于何某指定的店内。 卸货后， 何某向乙某及司机提供了早餐， 他们吃下后即昏睡， 到当天晚上 时才苏醒， 随即发现大米和车均不知去向， 乙某当即向公安机关报案。 当 地公安机关经查找， 仅找回 了 乙 某的 汽车， 吨大米至今未查明 下落。原告甲米厂向当地人民法院起诉称： 因被告乙某代理失职，造成 吨大米损失。 请求法院判令被告乙某赔偿其大米损失计人民币 元。被告乙某答辩称： 其已经履行了运输合同的承运人义务， 因此， 原告应当向其支付运费 元。 不能带回米款是因为他人诈骗犯罪所致， 其没有责任。 其中毒后花费的医疗费等应由原告

27、予以赔偿。58 年 月 日， 甲 某 联系乙清洗服务，聘请该公司保洁员对其刚装修完毕的房屋进行清理。 受公司指派， 保洁员丙某等 人来到甲某家中。 丙某在擦洗户外玻璃时，因腰间保险绳索断裂而从 层坠落而亡。丙某之父诉至北京市海淀区人民法院， 认为丙某等人已与甲某形成实际上的劳务雇佣关系， 甲某作为雇主应对雇员在工作期间造成的损害承担一定的责任。 甲某辩称， 丙某的死亡属于责任事故， 应由其所属的乙清洗服务承担责任。 另外， 丙某作业时明知其使用的保险绳索存在安全隐患仍继续使用， 对自 己坠楼身亡的后果亦应承担一定的责任。59原告陈三之妹陈阿萍，是被告李五的妻子。李五与陈阿萍在1996年12月3

28、0日登记结婚，1997年5月5日举行婚礼。为了使新房显得更加气派，李五向陈阿萍提出将其娘家的三件古董借来摆放，婚礼后即还。陈阿萍即向其父亲陈无乌提出，但遭其他兄弟姐妹的反对，认为三件古董是陈三结婚时，作为结婚礼物送给陈三的，现陈三在外地工作，将古董放在父亲处，未经陈三同意，不得出借。5月1日，李五又来借，陈无乌就作主将古董借李五。一个月后，因李五没有还古董，陈阿萍才发现该古董已经被李五的母亲收走。李母提出，要还古董可以，但陈家必须将利用婚姻索要的财物返还。陈阿萍便与李五大吵起来，并自行流产。1997年10月5日，陈三起诉，要求李五还古董。60最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题

29、的解释第六条 从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。 61案例：自动寄包的烦恼合同法第三百六十五条保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返还该物的合同。第三百七十四条保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任。62第二百一十二条租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。第二百一十六条出租人应当按照约定将租赁物交付承租人，并在租

30、赁期间保持租赁物符合约定的用途。 63第三章 自然人64知识点一、自然人的民事权利能力二、自然人的民事行为能力三、监护四、宣告失踪、宣告死亡65孕妇某甲,于8月13日晨住进某妇产科,于当日下午6时10分生产男婴乙,未足月畸形,7时8分于保温箱中死亡.甲之夫丙正和其长子2岁的丁去南部老家,闻其妻住院,即驾车北返,不幸发生车祸,丁负伤成为植物人,丙则于8月13日下午7时5分死亡.又丙立有遗嘱,以其遗产十分之一,遗赠于其爱犬“小皮”,由戊动物友爱基金会照顾之.问丙的遗产应如何分配?66第一节 自然人的民事权利能力一、民事权利能力的概念享有民事权利承担民事义务的资格。（成为权利义务主体的资格）67二、

31、民事权利能力的开始（一）权利能力始于出生出生时间的认定（二）胎儿的法律地位1、胎儿与继承2、胎儿与侵权68三、民事权利能力的终止（一）民事权利能力终止于死亡（二）死亡时间的确定1、生理死亡时间的确定2、不能确实证明死亡顺序的情形69张某今年只有17岁，在本镇的啤酒厂做临时工，每月有1000元的收入。为了上班方便，张某在镇里租了一间房。7月份，张某未经其父母同意，欲花500元钱从李某处买一台旧彩电，此事遭到了其父母的强烈反对，但张某还是买了下来。10月，张某患精神分裂症。随后其父找到李某，认为他们之间的买卖无效，要求李某返还钱款，取回彩电。70第二节 自然人的民事行为能力一、民事行为能力的概念是

32、指自然人能够以自己的行为独立参加民事法律关系， 取得民事权利和承担民事义务的资格。 或：是指单独实施法律行为的能力。71二、民事行为能力的分类（一）完全民事行为能力1、一般完全民事行为能力人：十八周岁以上2、视为完全民事行为能力人：十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。 72（二）限制民事行为能力十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动； 其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。 不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动；其

33、他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。 73（三）无民事行为能力不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。 74第三节 监护一、监护的概念监护是对无民事行为能力或限制行为能力人的人身、财产及其他合法权益进行保护并对其行动进行监督的民事制度。 75二、监护的设立（一）为未成年人设立监护人未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，应由下列有监护能力的人担任监护人：(1)祖父母、外祖父母；(2)兄、姐；(3)与未成年人关系密切的、愿意承担监护

34、责任，又经未成年人父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的其他亲属和朋友。没有以上监护人的，由未成年人父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。 76（二）为精神病人设立监护人(1)配偶；(2)父母；(3)成年子女；(4)其他近亲属；(5)与精神病人关系密切、愿意承担监护责任，又经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的其他亲属和朋友。没有以上监护人的，应由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。 77三、监护人的民事责任民法通则第一百三十三条： 无民事行为能力人、限制民事行为

35、能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。 有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。78民通意见 夫妻离婚后，未成年子女侵害他人权益的，同该子女共同生活的一方应当承担民事责任；如果独立承担民事责任确有困难的，可以责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任。 79民通意见 被监护人造成他人损害的，有明确的监护人时，由监护人承担民事责任；监护人不明确的，由顺序在前的有监护能力的人承担民事责任。 80民通意见 监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人

36、。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。 在幼儿园、学校生活、学习的无民事行为能力的人或者在精神病院治疗的精神病人，受到伤害或者给他人造成损害，单位有过错的，可以责令这些单位适当给予赔偿。 81最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第七条 对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。第三人侵权致未成年人遭受人身损害的，应当承担赔偿责任。学校、幼儿园等教育机构有过错的，应

37、当承担相应的补充赔偿责任。82 民通意见教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担连带民事责任。 教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。 教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担主要民事责任。 83甲为一精神病人。在甲患病期间，甲妻因要外出工作，将甲关在家中，以防甲外出惹事，甲从窗户跳出，并将行人乙打伤，乙花去医药费1千元。对乙花去的医药费1千元，应如何承担？（ ）A.完全甲妻承担，因为监护责任为无过错责任B.由受害人乙承担，因为甲妻已经尽到了监护义务C.主要由甲妻承担 D.主要由乙自担，甲妻应给予相应补偿84王某夫妇出

38、国留学，将其子王童（5岁）留给王某的父母王有福、李代花照看，并留1万元作为王童的生活费。王某的哥哥在初见王童后给了王童5000元作见面礼，后因他的妻子反对，便以王童是未成年人为由，想要回这5000元钱。时逢李代花的家乡发洪水，李代花便代王童赠1000元给李代花的弟弟的孙子作为学费。开学后，王有福将王童送到附近的幼儿园上学。某日上午十时，王童的老师李荣荣趁学生休息时，到菜市场买菜。王童等几个小孩围着教室的火炉烤火，王童和同学赵爽因抢座位而打斗起来。赵爽用小板凳将王童的头打破，王童大怒，将赵爽按在火炉上，致使赵爽面部烧伤。为此，赵爽的父母为赵爽治伤花了5万余元，王有福为王童治伤也花了5000余元。

39、因协商未果。赵爽的父母以赵爽的名义提起了诉讼。85问题：1、王某的哥哥能否要回给王童的5000元见面礼？2、李代花代王童赠出的1000元钱的行为是否有效？为什么？3、王有福夫妇是否应承担赵爽的医疗费？为什么？4、赵爽的医疗费应由谁承担？为什么？5、王童的医疗费，应当由谁来承担？86第五节 宣告失踪和宣告死亡一、宣告失踪（一）宣告的失踪的條件、程序民法通則第二十条 公民下落不明满二年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起计算。 民通意見申请宣告失踪的利害关系人，包括被申请宣告失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、

40、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。 87（二）宣告失踪的后果第二十一条 失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。代管有争议的，没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的，由人民法院指定的人代管。失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用，由代管人从失踪人的财产中支付。88渔民赵某于1992年出海打鱼，遇风浪一直未归。1998年其妻钱某不得已向法院申请宣告其死亡。赵某有两个孩子，分别为赵甲、赵乙，赵某夫妇有房屋6间，渔船一条（已经随赵某失踪而灭失了），摩托车一辆。法院依法作出判决后，赵某留下的遗产开始继承。房屋一间由其父亲继承，其余财产均由钱某和赵甲、

41、赵乙继承。赵某死后，钱某生活十分困难，1999年，钱某将摩托车卖给了同村的孙某。后迫于生活压力，钱某又将赵乙送给李某夫妇作为养子。2000年，钱某改嫁给周某。不久，周某死亡。2001年，赵某回来了，原来当时被海风刮到A国，失去记忆，现被送回。请回答下列问题：（1）赵某是否有权要求其父亲返还继承的一间房屋？为什么？（2）赵某是否有权要求孙某返还摩托车？为什么？（3）如果钱某对赵某仍然有感情，赵某与钱某的婚姻关系能否自动恢复？为什么？（4）赵某是否有权要求李某夫妇解除与赵乙的收养关系？为什么？89二、宣告死亡（一）宣告死亡的條件、程序第二十三条 公民有下列情形之一的，利害关系人可以向人民法院申请宣

42、告他死亡：（一）下落不明满四年的；（二）因意外事故下落不明，从事故发生之日起满二年的。战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起计算。90 民通意見申请宣告死亡的利害关系人的顺序是： （一）配偶； （二）父母、子女； （三）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女； （四）其他有民事权利义务关系的人。 申请撤销死亡宣告不受上列顺序限制。 91（二）宣告死亡的效力1、其效力只限于民事范围2、及于一切民事关系3、及于原住所地的民事法律关系92年月日，江苏省兴化市公安局两名警察在浙江省将涉嫌犯抢劫罪已经批准刑事拘留的犯罪嫌疑人吴加洪抓获。押解回兴化途中，吴加洪在镇江至扬州的汽渡船上乘隙跳

43、江，脱逃至今，生死未卜。 事发后，吴加洪之父吴广德认为，其子在被押解过程中跳江，押解人员未采取任何措施，目击证人反映吴加洪沉入江底再未看到浮出江面，至今杳无音信，必已死亡，要求兴化市公安局赔偿。兴化市公安局认为，吴加洪为脱逃跳江，不能证实其已死亡，公安机关仍在追捕，不予赔偿。年后，吴广德以利害关系人的身份，向兴化市法院申请宣告吴加洪死亡。 93 （三）死亡宣告撤销的效力1、人身关系民通意见被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢

44、复。被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许，但收养人和被收养人同意的除外。 942、财产关系民法通则第二十五条 被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。依照继承法取得他的财产的公民或者组织，应当返还原物；原物不存在的，给予适当补偿。民通意见利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告死亡而取得其财产的，除应返还原物及孳息外，还应对造成的损失予以赔偿。 被撤销死亡宣告的人请求返还财产，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返还。但依继承法取得原物的公民或者组织，应当返还原物或者给予适当补偿。 95 第四章 合

45、伙96一、合伙的概念合伙是指自然人、法人或其他组织订立合伙合同，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险的营利性组织。合伙属于其他组织的重要类型，得以自己的名义进行民事活动。 在我国现行民事立法上，合伙包括个人合伙、合伙型联营与合伙企业。97甲、乙、丙各出资1万元开设某牙科诊所，对外的业务由甲代表执行。甲用1万元租了一套公寓作为诊所，用2万元购买了医疗器械，一个月后，诊所获得了3000元的收益，每人各分得1000元。诊所雇佣的医生由于医疗过错造成前来就诊的患者丁各种损失共计6000元，而此时乙欠戊的2万元债务到期。1、合伙的财产关系：合伙财产；财产份额2、合伙的内部关系：合伙事务的执行 入伙与退

46、伙3、合伙的外部关系：合伙人作为个人负担债务时，其债权人与合伙组织的关系？合伙组织负担债务时，其债权人与合伙人的关系？98甲乙二人“凑份子”买彩票，甲出20元，乙出10元。结果，二人所购彩票中了50万元大奖。由于两人在买彩票前并没约定中奖后奖金如何分配，双方在分配奖金的问题上产生了分歧，并诉诸法院。 99甲、乙、丙均为经营长途客运业的专业户，三人商定合伙经营跑运输，每人出资20万元入伙，同时甲提出其业务经理丁善于管理，可以由丁以其管理才能入伙，不须缴纳出资，乙、丙表示同意。四人一致同意由丁作为日常业务负责人。后甲因其他事项提出退伙，并放弃在合伙中的份额，乙、丙、丁表示同意。3天后，丁在运输中撞

47、伤他人，须支付赔偿费60万元，为此引起纠纷。请回答下列问题： (1)丁以其管理才能入伙是否有效？（2）赔偿费60万元应该如何承担？ 100甲、乙、丙合伙经营汽车运输业务。因生意好，甲想让其弟丁参加合伙，乙同意，但丙反对。甲以多数人同意为由安排丁参与经营。后合伙经营的汽车发生交通事故，造成5万元损失。四人为该5万元损失分担问题诉至法院。本案应如何处理？04A由甲、乙、丁分担5万元 B由甲、乙、丙、丁分担5万元 C由甲、乙、丙分担5万元 D由甲、乙、丙承担大部分，丁承担小部分 101102甲、乙、丙各出资5万元合伙开办一家餐馆，经营期间，丙提出退伙，甲、乙同意，三方约定丙放弃一切合伙权利，也不承担

48、合伙债务。下列选项哪一个是正确的？04 A丙退伙后对原合伙的债务不承担责任 B丙退伙后对原合伙的债务仍应承担连带清偿责任 C丙退伙后对原合伙的债务承担补充责任 D丙退伙后仍应以其出资额为限对原合伙债务承担清偿责任 103某合伙企业原有合伙人3人，后古某申请入伙，当时合伙企业负债20万元。入伙后，合伙企业继续亏损，古某遂申请退伙，获同意。古某退伙时，合伙企业已负债50万元，但企业尚有价值20万元的财产。后合伙企业解散，用企业财产清偿债务后，尚欠70万元不能偿还。对古某在该合伙企业中的责任，下列哪种说法是正确的？06 A古某应对70万元债务承担连带责任 B古某仅对其参与合伙期间新增的30万元债务承

49、担连带责任 C古某应对其退伙前的50万元债务承担连带责任 D古某应对其退伙前的50万元债务承担连带责任，但应扣除其应分得的财产份额 104甲、乙、丙、丁设立一合伙企业，乙是合伙事务的执行人。企业存续期间，甲转让部分合伙份额给丁用于偿债并告知了乙、丙。后甲经乙同意又将部分份额送给其情人杨某。甲妻知情后与甲发生冲突，失手杀死甲而被判刑。甲死后，其妻和16岁的儿子要求继承甲在合伙企业中的份额，各合伙人同意甲妻和甲子的请求。下列哪些表述是正确的？06 A丁受让甲的合伙份额为有效 B杨某能够取得甲赠与的合伙份额 C甲妻可以取得合伙人资格 D甲子可以取得合伙人资格 105江某是一合伙企业的合伙事务执行人，

50、欠罗某个人债务7万元，罗某在交易中又欠合伙企业7万元。后合伙企业解散。清算中，罗某要求以其对江某的债权抵销其所欠合伙企业的债务，各合伙人对罗某的这一要求产生了分歧。下列哪种看法是正确的？06 A江某的债务如同合伙企业债务，罗某可以抵销其对合伙企业的债务 B江某所负债务为个人债务，罗某不得以个人债权抵销其对合伙企业债务 C若江某可从合伙企业分得7万元以上的财产，则罗某可以抵销其对合伙企业的债务 D罗某可以抵销其债务，但江某应分得的财产不足7万元时，应就差额部分对其他合伙人承担赔偿责任 106第四章 法人107软件设计师A、B、C、D共同制作的游戏软件取得成功，获得了60万元的收入。于是，他们以这

51、笔钱作为注册资本设立了软件屋X有限责任公司，用40万元从甲处购买了公寓房作为事务所。1、A想试一试公司开发的“证券交易必胜”软件，以个人身份向乙借了10万元进行股票交易，却因股价暴跌，A背上了10万元债务。2、后来X公司向丙银行贷款30万元制作的游戏软件完全没有销路，无法返还贷款。108一、什么是法人法人是被承认具有独立权利主体资格的团体。1、法人是团体2、具有独立权利主体资格团体财产和个人财产的分离（1）个人债务与团体财产的分离（2）团体债务与个人财产的分离（有限责任）109李男与赵女系夫妻，2005年10月，双方作为股东各投资50%、以注册资本60万元，登记设立了A纺织，赵女系该公司的法定

52、代表人。2006年7月，李男向法院提起离婚诉讼，同时以A纺织的机器设备属于夫妻共同财产，要求法院予以查封并提供了担保。110二、法人的分类1、民法通则的分类企业法人、机关法人、事业单位法人、社会团体法人2、传统的划分公法人与私法人财团法人与社团法人公益法人与营利法人111二、法人的设立（一）实体要件依法成立 有必要的财产和经费有自己的名称、组织机构和场所 法律规定的其他条件：如章程（二）程序要件法人设立原则112三、法人的外部关系（一）法人的民事权利能力1、始期与终期2、法人民事权利能力范围的限制（权利义务归属可能性）性质上的限制法律上的限制113（二）法人的民事行为能力（权利义务的现实归属）

53、法人行为能力的实施方式通过法人的机关的自然人予以实现法人机关P94法定代表人的权限：经营范围、章程或法人相关机关决议的限制合同法第50条：法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。114（三）法人的民事责任能力民法通则第43条：企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。1、契约责任（假设X公司的执行董事A在将公司的一部旧车卖给甲时，因疏于交易上必要注意，未发现该车刹车机件有严重缺陷，致甲驾车发生车祸，身受重伤。）2、侵权责任115执行法人职务的行为：1、外观上足以被认为属于执行职务；2、依社会共同经验

54、足以认为与法人职务有相当关联116案例分析甲、乙、丙经协商共同成立德利搬家有限责任公司，甲为董事长并担任公司的法定代表人，乙为业务经理，丙为财务负责人。公司章程约定：购置公司财产超过10万元的，应当经过三人协商同意。为更换车辆，更好地承接任务，甲未经与乙、丙协商即定购了一辆价值20万元的运货车。在一次搬运的过程中，公司员工王某、李某工作中打闹嬉戏不慎将客户赵某阳台上的一盆花碰落，恰好砸在行人刘某的头上，刘某为此支付了医疗费和其他费用8万元。在购买车辆及对刘某责任的承担上，甲与乙、丙产生纠纷。问题：（1）甲所签订车辆买卖合同效力如何？为什么？（2）刘某所受损害应该由谁承担责任？为什么？117四、

55、法人的变更与消灭（一）法人的变更法人的变更，是指法人的合并、分立、组织变更和登记设立法人之应登事项变更。1181、法人的合并：两个以上法人，无须清算，而归并为一个法人的法律行为。 公司法第174条：公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 1192、法人的分立公司法第177条：公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

56、120（二）法人的消灭法人解散（决定消灭法人人格）清算（清理财产关系，了结未了的事务法人消灭（法人人格消灭）121甲、乙二人各投资50万元依法成立丙贸易。现丙公司亏损120万元，对此承担有限责任的主体是（ ）A、甲、乙B、丙C、甲、乙、丙D、甲、乙或丙122关于企业法人对其法定代表人行为承担民事责任的下列哪一表述是正确的？（2006 司法考试题）A仅对其合法的经营行为承担民事责任 B仅对其符合法人章程的经营行为承担民事责任 C仅对其以法人名义从事的经营行为承担民事责任 D仅对其符合法人登记经营范围的经营行为承担民事责任 123下列关于法人机关的表述哪些是正确的？（2005司法考试题） A法人机

57、关无独立人格B财团法人没有自己的意思机关C法人的分支机构为法人机关的一种D监督机关不是法人的必设机关124甲请A搬家公司搬家，A公司派出B、C、D、三人前往。在搬家过程中，B发现甲的掌上电脑遗落在一角，便偷偷藏入自己腰包；C与D在搬运甲最珍爱的一盆兰花时不慎将其折断，为此甲与C、D二人争吵起来，争吵之时不知是谁又将甲阳台上的另一盆鲜花碰下，砸伤路人E。B、C、D见事已至此便溜之大吉。请问下面哪些说法是正确的？（ ）A甲可以要求A公司赔偿名贵兰花被折断造成的损失B甲可以要求A公司承担没有履行搬运任务的违约责任C路人E可以要就甲、C以及D承担连带赔偿责任D甲可以就丢失账上电脑的损失要求A公司承担赔

58、偿责任125第六章 民事法律行为126第一节概述甲暴富，丢弃近购的旧型电视机。乙见而拾之，赠与丙并交付之。丙死后电视机作为遗产由儿子丁继承。127一、民事法律行为的界定民法通则第54条规定：“民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。” 张俊浩民法学原理：“民事法律行为是以意思表示为要素，并依该表示的内容发生法律效果的行为。” 128（一）法律行为是会引起一定法律效果的行为，区别于情谊行为社会层面的行为、好意施惠行为区分的标准：1、当事人是否具有受法律约束的意思2、规范性标准：考虑双方当事人的利益状态、依诚实信用原则并顾及交易习俗129甲、乙在火车上相识，甲怕自己

59、到站时未醒，请求乙在A站唤醒自己下车，乙欣然同意。火车到达A站时，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及时下车，为此支出了额外费用。甲要求乙赔偿损失。对此，应如何处理？05 A由乙承担违约责任B由乙承担侵权责任C由乙承担缔约过失责任D由甲自己承担损失130下列哪些情形构成意思表示？07 A甲对乙说：我儿子如果考上重点大学，我一定请你喝酒 B潘某在寻物启示中称，愿向送还失物者付酬金500元 C孙某临终前在日记中写道：若离人世，愿将个人藏书赠与好友汪某 D何某向一台自动售货机投币购买饮料 131（二）法律行为是表示行为，区别于事实行为P50不是通过表示行为实施的包括合法行为和违法行为132（三）法律行为

60、是意思表示行为，区别于准法律行为P49准法律行为的表示行为并非旨在引起一种行为人希望产生的法律后果1、意思通知：如催告、债权让与通知2、观念通知（事实通知）：要约拒绝通知3、情感表示：如宽恕133二、民事法律行为的分类 1单方法律行为、双方法律行为和多方法律行为2、财产法律行为和身份法律行为3、有偿民事法律行为与无偿民事法律行为4、诺成性民事法律行为与实践性民事法律行为 5、要式民事法律行为和不要式民事法律行为134135第二节意思表示一、法律行为的成立要件成立与生效1、意思表示：单方、多方2、特别成立要件：要式行为、实践性合同136二、意思表示的构造与成立行为人将企图发生一定私法上效果的内心