三下乡材料习惯与习惯法

1、一、与法、成文法之间的关系成文法是经有权的国家机关制定或认可，并以法律条文作为表现形式的法律的总称。与之相对应的概念是不成文法，是指不具有法律条文形式，但国家认可其具有法律效力的法，包括法和判例法两种形式。1乃是为不同或各种群体所普遍遵守的行动或行为模式。它们所涉及的可能是服饰、礼节或围绕有关出生、结婚、等生活事件的仪式。它们也有可能与达成交易或履行债务有关。法是指那些已成为具有法律性质的规则或安排的习惯，尽管它们尚未得到机关或司法机关的正式颁布。2成文法与法之间的区别是明显的。从内容上看，成文法具有明确的法律条文形式，内容编排逻辑、清晰明白，而不成文法中法律规范的内容不够清晰，需要借助相应法

2、律技术去发现法律的原则和规则。从程序上看，两者的制定和修改有是否需机关通过严格的程序规定的区别。从各自的功能上看，成文法有较好的规范功能、预防功能和社会功能，但因法的发展变化是随社会的发展变化而来，不存在不适应社会问题，它更具有稳定性和社会适应性的特征。然而，与法之间是较难区分的。学界对与法的争议主要来自对两者不进行严格区分，这种现象在20 世纪90 年代中后期随着国内对少数民族与固有法和内地地区. 法理学初阶. 第三版.：法律，2009，6：123.1E博登海默. 法理学：法律哲学与法律方法.译.：中国，1998,12：400-401.2民间、行业的展开研究而出现。此后，学术界很多人不加区分

3、地把历史上各少数民族的固有法与“俗”及地区的“俗”都统称为法或民间法。虽然从大量定义看，两者区别是相当明显的，但现在很多学者往往把少数民族和社会中存在的习惯、都称为法，以提高在中的地位与作用。在国内，这种对与法不加区分的使用，在人类学家那里是可以的，因为他们仅是为了获得法律上相对主义的多元理想的实现，满足学术上的“意义”价值。然而，法学界若也这样，就会给实务界与部门法学界带来，不知两者区别所在，在法律具体操作中也不知如何适用。3每个社会都有一些与社会生活中不太重要的方面相关的习惯。大多数社会对于一个人在各种不同场合该穿哪种服装都有一定的惯例。许多国家都有给亲属友好结婚的。在葬礼上及其他庄重的典

4、礼上，更要遵守业已确立的。当这类习惯被时，社会往往会通过表示不满或不快的方式来做出反应；如果重复不断地社交规范，那么他很快就会发现自己已被排斥在这个社交圈之外了。可能还有一些其他种类的；从更为明确和更为严格的意义上讲，这些被视为是人民的一些具体义务和责任。这类习惯可能会关涉到和抚养的责任、遗产的流传、或缔结与履行协议的方式等问题。这类所涉及的并不是社会常规、外.还是法：在中形态研究. 东方法学，2011,3:95-96.3在礼仪或审美等问题，而是重要的社会事务，亦即为了确保令人满意的集体生活而必须完成的工作。这类完全由可能被整合进和编入之中，而且它们，就会受到法律制度所使用的典型方式（其中可能

5、包括由所使用的直接强力方式）的惩罚。从而知，法来自于，但并不一定所有都具有法律效力。法律史学家和人类学家基本上认为，原始法律在很大程度上是以规则为基础的，而且这些规则并未得到者的颁布，或未得到受过职业训练的以形式的阐述。但是，是如何成为法的呢，即关于这种原始法的这个问题，人们却提出了许多不尽相同的见解。一直颇有影响的观点认为，一旦一个家庭、一个群体、一个部落或一个民族的成员开始普遍而持续地遵守某些被认为具有法律强制力的惯例和时，法便产生了。这种观点认为，在法的形成过程中无需一个更高的对上述惯例与安排做正式认可或强制执行，是以原始社会的结构为其先决条件的，这方面颇令人怀疑。许多历史事例中，原始社

6、会的形态结构并不是的，而是家长式的，而这种早期的制度后来渐渐让位给了或阶层。然而，这种观点却在一个重要的方面是正确的：只有那些适应早期社会一般生活方式及那个时代的经济要求的，才能得到者或处于地位的阶层的执行。任何一个当权者都不可能长时间地实施与当时当地的社会需要背道而驰的规则或安排。从这个角度来认识这个问题，关于法律产生于民族的法律意识的观点就具有了一种重要的真理成分。有些论者认为，只有那些曾为所施行的和惯例，才能被视为法律规制。还有一些论者更为，他们认为，只有那些用影响个人或其的刑罚来保证他们得到遵守的行为规则才是法律。这些观点无疑缩小了法律渊源的范围。正如 C.K.所的，“随着法律规则的制定变得愈来愈明确，而且为和建立了日趋精干的机构，的有效范围也就随之缩小了。”由于在很大程度上已被纳入了性法律和司法性法律之中，所以在文明社会中作