现代企业制度与公司治理仲继银

现代企业制度与公司治理:中国企业的关键挑战仲继银中国社会科学院经济研究所研究员zhongjy@.c继银简介1985和1988分别毕业于中国人民大学和中国社会科学院研究生院，1993美国迈阿密大学访问学者。2004年5月到2005年2月日本亚洲经济研究所客员研究员，从事日本的公司治理改革—可供中国借鉴的经验课题研究。参加过20多项国家和社科院重点课题，曾开设《中华工商时报》“企业评论”专栏，《董事会》杂志“治理之道”专栏。曾为世行、亚行、上交所、泰康、再保险、中行、建行、工商行、联通、铁通、网通、电信、首创、中核、中土、五矿、有色、中煤、中外运、首都机场集团、中国远洋、中国烟草投资等几十家著名企业和机构提供过研究、咨询或应邀演讲服务。今日的议题什么是现代企业制度，和公司治理问题的由来公司制企业的类型和发展阶段：各自的治理难点公司治理的系统、结构与机制：最佳做法的引入和最佳治理机制的设计改进中国公司治理的关键挑战：关联交易、信息披露和母子公司关系的治理企业的制度建设：

从激情到理性，从自由到制衡创业者个人：激情与绝对权力引入智囊班子或建立形式上的董事会：实际效果取决于领导者的人格和自我超越能力建立圆桌体制：委员会替代个人的绝对权力管理视野三台阶：

企业经营的三个层次产品市场业绩－收益性评价资本市场业绩－成长性评价利害相关者市场业绩－价值创造与公平分配的全面评价公司存在的基础，创造顾客价值。公司快速发展和持续扩张的基础，创造股东价值；股东导向的公司治理，外部股东与内部股东之间的公平分配。公司治理－有效地将来自公司利害相关者和

外部环境中的各种信号转换为公司

的战略性行动－有效地将公司的战略性行动

传达给公司利害相关者

和外部环境现代公司制、股东的有限责任

与公司治理权力公司制企业与非公司制企业公司制企业的两个基本特征有限责任，谁的有限责任？无限生命，独立的法律实体股东的公司治理权力与撕破公司面纱今日的议题什么是现代企业制度，和公司治理问题的由来公司制企业的类型和发展阶段：各自的治理难点公司治理的系统、结构与机制：最佳做法的引入和最佳治理机制的设计改进中国公司治理的关键挑战：关联交易、信息披露和母子公司关系的治理所有者/经理人分散的股东经理人经理人投资者交易者古典模式贝利－米恩斯模式两权分离/经理人主导21世纪模式两权分离/投资者主导公司制度的发展阶段

经理人经理持股员工持股投资者交易者21世纪模式两权融合/持股经理、持股员工和投资者共同主导相对业绩模型：公司治理何时成为严重问题治理结构不成问题-

经理得到信任治理结构成为问题-

其他机制要施加变革压力企业业绩产业平均业绩时间-协商式债务重组:

债权人相继而来的治理机制概览123456-自愿行动:公司管理层-自愿行动:董事会-代理权争夺:股东-并购出价:接管者-破产法庭:

债权人企业业绩产业平均业绩时间公司治理理：第三三项全球球性运动动全球环境境保护运运动全球消费费者保护护运动全球公司司治理－－投资者者保护运运动全球性企企业之间间的竞争争全球大投投资者的的推动证券交易易所之间间的竞争争与合并并各种各样样的公司司治理委委员会OECD、世行行、亚行行上交所、、证监会会、胜利利股份公司治理理标准：：四个层层次公司法、、证券法法、上市市规则国际组织织、著名名的公司司治理委委员会机构投资资者著名公司司公司形象象资本市场场竞争力力公司治理理要求今日的议议题什么是现现代企业业制度，，和公司司治理问问题的由由来公司制企企业的类类型和发发展阶段段：各自自的治理理难点公司治理理的系统统、结构构与机制制：最佳佳做法的的引入和和最佳治治理机制制的设计计改进中国国公司治治理的关关键挑战战：关联联交易、、信息披披露和母母子公司司关系的的治理中国的公公司治理理变革简简历中国公司司治理机机制的演演变行政性治治理：计划经济济，产供供销，人人财物，，主要特点点是所有有者和经经营者合合一过渡阶段段：扩大经营营自主权权；利改改税；厂厂长负责责制；承承包经营营责任制制主要特征征是放权权让利，，仍未从从根本上上解决代代理问题题现代企业业制度的的建立：国有企企业的公公司化和和改制上上市，主主要问题题:行政性控控制上市市指标控制权市市场（M&A)市市场欠发发达市场的淘淘汰机制制-退市市新世纪的的新趋势势：日益明显显的投资资者主导导趋势公司治理理指引的的引入：：领先企企业开始始注意与与投资者者的有效效沟通，，自觉加加强公司司治理，，提升企业业形象和和在资本本市场上上的可持持续竞争争力公司治理理结构框框架－基于中中国公司司法的组组织模式式股东、职职工及其其他利益益相关者者股东大会会监事会非执行董董事执行董事事股东监事事其他监事事董事会董事经理理非董事经经理高级经理理层（监督、、审查））（决策、、战略管管理）领导与控控制监督参与（战略执执行、运运作管理理）参与（重大决决策战略指导导）国有企业业：职工董事事职工监事事：三分之一一请先思考考一下：：股东，董董事，和和经理三三者之之间有什什么本质质上的不不同？公公司司有了股股东会，，

为什什么还需需要一个个董事会会？哪个图更更象是一一个董事事会？形形式和精精神实质质股东会不不够吗，，为什么么还需要要董事会会？股东会按按股投票票，谁的的股权大大谁说了了算，小小股东总总是处于于被动和和跟随地地位抛售和退退出提供供了一种种制约，，但致使使公司作作为一个个整体缺缺乏稳定定性和持持续性董事会按按人投票票，重在在协商与与合作，，强调公公司整体体利益董事会的的基本特特性圆桌体制制，作为为一个会会议体来来行使权权力集体决策策，个人人负责每一位董董事都要要代表整整个公司司及所有有股东的的利益董事的职职责：勤勉和尽尽职，管管家理论论注重过程程而非结结果，别别犯程序序性的错错误“董”之之说文解解字1.监监督----董董之用威威，出自自《尚书书.大禹禹谟》2.正正、修正正、管理理---董道，，正其道道，董，，正也，，出自屈屈原《楚楚辞》，，九章，，涉江3.深深藏、资资历老道道----董谓谓深藏，，年六十十以上气气当大董董，《史史记.仓仓公传》》董事的英英文----director，就就是导师师，就是是指引方方向的人人。董事的日日文---取缔缔役，取取缔----管管理、管管制，役役---官员、、官吏“董事”的含含义董事和监事的的委任董事董事的选举：：发起人投票/创立大会选选举董事会/提名名委员会提名名、股东会选选举累计投票制度度的运用董事人数：1-2名执行行董事3-13人-有限责任/不少于5人人-国有独资资/5-19人-股份有有限监事公司监事由股股东会和职工工代表大会分分别选任，两两类监事的具具体比例由公公司章程规定定监事会的成员员不得少于3人，在其中中推选一名召召集人小公司可以不不设监事会，，仅设1-2名监事董事（监事））的权力董事权力的行行使董事权力的来来源与法律基基础：公司法法、公司章程程和股东会决决议及董事会会决议董事会要以会会议体形式行行使权力，并并以集体形式式向股东会负负责董事授权他人人要有书面文文件，并得到到董事会批准准。授权后董董事仍需对执执行情况负责责，并对公司司负有勤勉和和谨慎义务董事越权：超越公司所具具权力超越董事会应应有权力超越董事自身身应有权力监事的权力集体行使权力力权力来源与法法律责任与董董事类似董事（监事））的一般责任任:信义义务务忠实义务董事要象股东东的一个忠实实的管家一样样行事忠实义务的几几种类型：竟业禁止自我交易禁止止滥用财产禁止止保密勤勉义务注重过程而非非结果，董事事称职与否的的标准经营判断准则则控方举证，董董事的行为属属于重大过失失并且不是诚诚意地为了公公司的利益如果善意并已已尽到勤勉义义务，则免责责对董事渎职的的控制公司行动通过股东大会会的投票表决决来制止获取法律禁令令来阻止董事事渎职行为废除已经签定定的不适当的的合约以未尽忠实和和勤勉义务为为由起诉渎职职董事要求董事赔偿偿因其渎职而而给公司造成成的损失股东诉讼如果公司在渎渎职董事的控控制之下而不不采取行动，，股东可以代代表公司采取取法律行动中国新公司法法大为改进！！日本大幅降低低诉讼费用澳大利亚有专专门为股东诉诉讼提供融资资的金融机构构构建一个专业业化的董事会会乡村俱乐部董董事会橡皮图章董事事会代表性

董事事会专业化

董事事会对董事会工作作的关注程度度低低对成员间关系系的关注程度度高高我们的现状是是什么样？我们希望它什什么样？我们如何能够够做到？董事会的两大大功能与四项项任务向外看向内看关注过去和现现在关注未来确保责任监督和检查制定战略制定政策批准、与CEO共同及及通过CEO工作确保规范取得业绩董事会的构成成：一个示例独立非执行董董事非董事－经理理非执行董事董事CEO非股东代表执行董事独立非执行董董事股东类别A首席独

立董董事董事会由7人人组成3名执行董事事，4名非执执行董事4名非执行董董事中有2名名独立董事财务审计业业务务运营人人力资源源董事长的主要要工作放在董董事会，加强强董事会的决决策与监督作作用CEO全面负负责公司的日日常管理职责责，授权执行行董事及非董董事经理完成成一些具体职职能和业务的的管理此处的执行董董事及非董事事经理职责划划分仅是举例例，具体职责责划分需与组组织结构设计计方案匹配股东类别B董事会－独立立董事的定义义中国证监会「「关于在上市市公司建立独独立董事制度度的指导意见见」规定下列列人员不得担担任独立董事事：在上市公司或或者其附属企企业任职的人人员及其直系系亲属、主要要社会关系（（直系亲属是是指配偶、父父母、子女等等；主要社会会关系是指兄兄弟姐妹、岳岳父母、儿媳媳女婿、兄弟弟姐妹的配偶偶、配偶的兄兄弟姐妹等））；直接或间接持持有上市公司司已发行股份份1％以上或或者是上市公公司前十名股股东中的自然然人股东及其其直系亲属；；在直接或间接接持有上市公公司已发行股股份5％以上上的股东单位位或者在上市市公司前五名名股东单位任任职的人员及及其直系亲属属；最近一年内曾曾经具有前三三项所列举情情形的人员；；为上市公司或或其附属企业业提供财务、、法律、咨询询等服务的人人员；公司章程规定定的其他人员员；中国证监会认认定的其他人人员。《公司法》第第一百二十三三条上市公公司设立独立立董事，具体体办法由国务务院规定。中国证监会「「关于在上市市公司建立独独立董事制度度的指导意见见」规定，独独立董事除应应当具有公司司法和其他相相关法律法规规赋予董事的的职权之外，，上市公司还还应当赋予独独立董事以下下特别职权：：重大关联交易易（指上市公公司拟与关联联人达成的总总额高于300万元或高高于上市公司司最近经审计计净资产值的的5％的关联联交易）应由由独立董事认认可后，提交交董事会讨论论；独立董事事作出判断前前，可以聘请请中介机构出出具独立财务务顾问报告，，作为其判断断的依据。向董事会提议议聘用或解聘聘会计师事务务所。向董事会提请请召开临时股股东大会。提议召开董事事会。独立聘请外部部审计机构和和咨询机构。。可应当以在股股东大会召开开前向股东征征集投票权。。独立董事行使使上述职权取取得全体独立立董事的二分分之一以上同同意。董事会－独立董事职职责「公司法」对对股份有限公公司董事长进进行了一些具具体的规定（（第110条）。股份有有限公司董事事会设一名董董事长，由全全体董事的过过半数选举产产生。董事长行使下下列职权：1)主持股东大会会和召集、主主持董事会会会议；2)检查董事会决决议的实施情情况；对比：股份有有限公司与有有限责任公司司及国有独资资公司之间““董事长”的的差异有限责任公司司董事长产生生办法由公司司章程决定（（45）。国有独资公司司设立董事会会，董事会成成员中的非职职工代表由国国资监管机构构委派，董事事长由国资监监管机构从董董事会成员中中指定（68）。董事会－董事长和CEO的设置董事会－首席独立立董事主持召开非执执行董事例会会对于敏感问题题，在独立董董事与执行董董事之间起重重要联系作用用评价公司管理理层与董事会会之间的信息息沟通质量、、数量及适时时性与其它董事磋磋商，批准聘聘用直接向董董事会报告的的咨询顾问与董事长一起起，面试所有有董事会候选选人，并向董董事会推荐人人选与薪酬委员会会或全体董事事会成员一起起，对公司经经理层进行评评价确保董事会及及其委员会执执行职责而不不干涉公司运运营的正常程程序首席独立董事事的职责关于董事会会会议「中国公公司法」第111、112和113条做了一些些规定。董事会每年度度至少召开2次会议，每每次会议应当当于会议召开开10日以前前通知全体董董事和监事。。董事会会议应应由1/2以以上的董事出出席方可举行行，董事会作作出决议必须须经全体董事事的过半数通通过。董事会会会议表决实实行一人一票票。董事会会议应应由董事本人人出席，董事事因故不能出出席可以书面面委托其他董董事代为出席席董事会，委委托书中应载载明授权范围围。董事会应当对对会议所议事事项的决定作作成会议记录录，出席会议议的董事应当当在会议记录录上签名。董事会会议－法律规定董事会会议－次数与议程程每年至少召开开4次董事会会会议，董事事长负责提出出董事会会议议议程，并预预先通知到每每位董事，每每位董事可以以自由提出包包括在会议议议程中的提案案国外优秀公司司一般每年召召开10次左左右的董事会会会议。英特尔公司每每隔一个月利利用一整天的的时间在公司司总部召开董董事会全体会会议，特殊情情况也可能在在公司的某个个部门召开。。董事会主席席和秘书处负负责起草会议议议程，并预预先通知到每每个董事。每每个董事可以以自由提出包包括在会议议议程中的提案案。通用汽车公司司由董事长和和总经理共同同（如果董事事长和总经理理不是同一个个人的话）决决定每次董事事会议的议程程。每位董事事都可以自由由地对议事项项目的选择提提出自己的建建议。中国公司法（（116条））规定每年至至少召开两次次董事会会议议，提前十日日通知。为了加强董事事会的监督和和决策作用，，上市公司至至少要每年召召开4次董事事会会议。可可以充分利用用各种现代化化的通讯手段段，提高董事事会效率，加加强董事之间间、董事与公公司之间的联联系。董事会会议－次数与议程程在董事会会议议召开之前，，要将有关议议事项目的一一些重要信息息和数据资料料以书面形式式发给董事。。在董事会召开开以前，有关关公司业务的的重要信息与与数据应当以以书面形式发发给每位董事事。通常情况下，，关于某个专专题的资料应应在董事会召召开前两天送送发给董事会会成员，使董董事们对讨论论的问题有所所准备，以便便缩短会议时时间。管理部门应使使书面材料尽尽可能简明而而又能提供所所需的信息。。某位与会者若若有特殊议题题需董事会讨讨论，其陈述述报告应提前前呈交董事会会以便为讨论论合理安排时时间。个别事先无书书面材料的敏敏感问题可以以在会议中即即席讨论。董事会会议：：关联董事回回避制度《公司法》第第一百二十五五条上市公司董事事与董事会会会议决议事项项所涉及的企企业有关联关关系的，不得得对该项决议议行使表决权权，也不得代代理其他董事事行使表决权权。该董事会会议议由过半数的的无关联关系系董事出席即即可举行，董董事会会议所所作决议须经经无关联关系系董事过半数数通过。出席董事会的的无关联关系系董事人数不不足三人的，，应将该事项项提交上市公公司股东大会会审议。董事会会议－董事的法律律责任董事应当对董董事会的决议议承担责任凡未按法定程程序经董事签签字的书面决决议，即使每每一位董事都都以不同方式式表示过意见见，亦不具董董事会决议的的法律效力；；董事会的决议议违反法律、、行政法规或或者公司章程程、股东大会会决议，致使使公司遭受严严重损失的，，参与决议的的董事对公司司负赔偿责任任；对经证明在表表决时曾表明明异议并记载载于会议记录录的，该董事事可以免除责责任；对在讨论中明明确提出异议议但在表决中中未明确投反反对票的董事事，不得免除除责任。董事会会议－非执行董事事例会通用汽车公司司董事会的外外部董事们每每年召开三次次常务会议，，会议内容包包括与CEO讨论公司各各方面的事务务。英特尔公司每每年定期召开开两次外部董董事会议。出出席会议的外外部董事将要要选出一名董董事作为召集集人，负责定定期召集外部部董事开会，，或者其它有有关外部董事事的各项事务务。知名公司的做做法欢迎非董事人人员参加董事事会会议，并并在董事会与与公司经理及及员工之间建建立起通畅的的联系渠道象通用汽车和和英特尔这样样一些著名公公司董事会均均鼓励不是董董事的管理和和专业人员定定期参加董事事会会议。董事会成员可可以随时与公公司的管理部部门取得联系系。在董事会与公公司经理及员员工之间建立立起畅通的联联系渠道，可可以减少非执执行董事与执执行董事及经经理层之间的的信息不对称称，避免董事事会被架空、、虚置，真正正发挥董事会会的决策与监监督作用。董事会会议－非董事人员员参加董事会会会议董事会的委员员会－组成董事会执行委员会薪酬委员会审计委员会战略与风险管管理委员会政策与公共关关系委员会管理类委员会会可以自行设立立或解散提名委员会从公司治理结结构角度，设设立执行、审审计、薪酬和和提名委员会会董事会的委员员会－审计委员员会职责：评价和监督公公司的财务报报告流程和内内部控制询问管理层有有关财务的重重大风险事项项，评价他们们采用的风险险最小化策略略考察公司财务务审计人员任任命、接替、、辞职、解聘聘情况主席：非执行行董事委员：非执行行董事委员：非执行行董事董事会的委员员会－薪酬委员员会职责：研究制定执行行董事和高级级管理层的薪薪酬政策监督董事和高高级管理层薪薪酬政策的执执行制定董事和高高级管理层解解聘补偿政策策主席：独立董董事、财务或或经济专家委员：非执行行董事委员：独立董董事董事会的委员员会－提名委员员会职责：建立董事提名名过程程序提交董事会的的规模、构成成方案向董事会推荐荐候选董事和和高级管理人人员制定董事和高高级管理人员员考核标准主席：首席独独立董事委员：非执行行董事委员：非执行行董事董事会的委员员会－战略与风风险管理委员员会职责：制定公司战略略目标和决策策，监督战略略决策的实施施确定公司重大大经营和投资资项目的范围围，并负责审审核确定公司融资资决策对公司战略、、投资融资及及主要业务流流程进行审查查和风险控制制主席：董事长长或独立董事事（行业专家家）委员：执行董董事委员：非执行行董事美国加州公职职人员退休基基金组织（CalPERS）认为应由独立立董事向董事事长推荐各委委员会成员的的组成及主席席的候选人。。通用汽车公司司的委派程序序是：董事事事务委员会负负责在征求CEO意见并并考虑到董事事个人要求的的基础上，安安排各个委员员会成员的工工作。Intel公司的程序是是在咨询董事事会主席并考考虑单个董事事的意愿之后后，董事会负负责把董事会会成员指派到到各个委员会会。董事会的委员员会－委员会成成员的委派和和轮换董事会的委员员会－委员会会会议知名公司的做做法美国通用汽车车公司是由委委员会主席在在征询委员会会各成员意见见的基础上，，决定委员会会会议召开的的次数和每次次会议的时间间。美国英特尔公公司的做法是是，通过与公公司秘书处、、各委员会主主席以及高层层管理人员的的充分讨论，，董事会主席席决定各委员员会会议的次次数及会议时时间，并制定定出会议议程程。董事会的绩效效评价－董事会评价价董事会的规模模和构成董事持股的情情况信息的提供及及处理团队工作董事的培养和和职业发展董事个人的贡贡献领导能力评价内容董事会要定期期对自身及各各委员会的业业绩进行评价价董事会的绩效效评价－CEO评价价诚实正直视野与董事会的关关系实现公司业绩绩目标的能力力领导与利益相关者者的关系与股东的关系系评价内容董事会要定期期对CEO的的业绩进行评评价董事的酬金与与补偿董事会、监事事会提出报酬酬方案，经股股东会审议通通过报酬决定的考考虑因素：行行业状况、公公司盈利水平平、董事个人人能力董事报酬的基基本构成：年年度的董事费费、实际发生生的车马费和和会议费董事报酬的基基本原则：内内部董事和外外部董事区别别对待，尽可可能提高董事事报酬与公司司业绩的关联联度董事失去职位位的补偿基本本由股东会授授权给董事会会决定董事报酬已经经成为公司治治理中的一个个热点问题，，详细披露报报酬内容和报报酬原则公开开成为基本准准则董事会－管理层的持持续发展董事会要从公公司的长期可可持续发展角角度，拟定并并监督执行公公司管理层的的继任计划，，推动管理人人员的发展保障管理层的的连续性（特特别是CEO的继任工作作）是董事会会的重要职责责。董事会应应确保公司有有一个能支持持公司发展目目标的正式组组织和人力资资源发展计划划。CEO应每年年向董事会提提交一份关于于公司今后发发展计划的报报告。同时，CEO应每年向董董事会提交一一份关于公司司管理部门发发展规划和继继任计划的报报告。董事会-董事会秘书董事会秘书为为公司的高级级管理人员董事会秘书的的任免程序董事会秘书的的职责《公司法》第第一百二十四四条：上市公公司设立董事事会秘书，负负责公司股东东大会和董事事会会议的筹筹备、文件保保管以及公司司股权管理，，办理信息披披露事务等事事宜。今日的议题什么是现代企企业制度，和和公司治理问问题的由来公司制企业的的类型和发展展阶段：各自自的治理难点点公司治理的系系统、结构与与机制：最佳佳做法的引入入和最佳治理理机制的设计计改进中国公司司治理的关键键挑战：关联联交易、信息息披露和母子子公司关系的的治理一个圆圈、一一个人和一个个三角：有有了合格董事事之后，还要要解决CEO的问题董事会是一一个高层管管理团队以CEO为首首的一个行政政和命令体系系CEO美国国公公司司为为什什么么会会有有CEO，，就就象象中中国国为为什什么么会会有有皇皇帝帝一一样样。。CEO就就是是公公司司作作为为一一个个金金字字塔塔型型的的组组织织，，处处在在塔塔尖尖地地位位的的““一一把把手手””公司司三三角角形形之之上上有有一一个个圆圆圈圈，，就就是是董董事事会会。。有有时时可可能能只只有有CEO一一个个人人是是董董事事，，有有时时CEO可可能能还还不不是是董董事事。。选聘聘、、考考核核和和激激励励CEO是是董董事事会会的的一一个个重重要要工工作作。。增加加、、减减少少与与改改进进公司

治理信息

披露关联交易增加加信信息息披披露露减少少关关联联交交易易改进进公公司司治治理理集团团内内分分/子子公公司司董董事事会会的的建建设设问问题题公司股东大会董事会总经理授权授权控股公司股东大会普通公司的标准框架集团公司的特殊状态董事会总经理总经理控股公司任命并授权子公司总经理同时还任命其他董事总经理决定将哪些权力移交给子公司董事会分/子子公公司司的的治治理理类类型型：：傀傀儡儡、、漂漂浮浮、、合合伙伙与与自自主主低高高分/子公司-董事会控制集团公司--股东大会控制有两两个个方方面面:一是是对对我我们们““推推荐荐””出出任任下下属属公公司司董董事事监监事事职职务务人人员员的的考考核核二是是以以股股东东身身份份推推动动下下属属公公司司对对其其全全体体董董事事监监事事成成员员的的考考核核.集团团以以股股东东身身份份对对下下属属单单位位董董事事和和监监事事的的考考核核主要要着着眼眼点点可可能能是是这这些些董董事事监监事事与与集集团团公公司司之之间间就就其其所所任任董董事事监监事事权权力力行行使使和和职职责责完完成成情情况况的的沟沟通通与与汇汇报报,可可以以是是一一个个办办法法运运用用于于所所有有推推荐荐到到下下属属公公司司的的董董事事和和监监事事.这种种考考核核主主要要以以其其本本人人资资历历““是是否否够够格格””,行行为为是是否否能能够够满满足足集集团团公公司司的的要要求求为为标标准准.操操作作方方式式.淡化化“