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文档简介
法律职业资格考试2023年试题题库•
试题答案
1.关于司法、司法制度的特征和内容,下列哪一表述不能成
立?()
A.中国特色社会主义司法制度包括司法规范体系、司法组织
体系、司法制度体系、司法人员管理体系
B.法院已成为现代社会最主要的纠纷解决主体,表明司法的
被动性特点已逐渐被普遍性特点所替代
C.解决纠纷是司法的主要功能,它构成司法制度产生的基
础、决定运作的主要内容和直接任务,也是其他功能发挥的
先决条件
D.“分权学说”作为西方国家一项宪法原则,进入实践层面
后,司法的概念逐步呈现技术性、程序性特征
【答案】:B
【解析】:
B项,司法具有独立性、被动性、交涉性、终局性、普遍性
的特征。司法的普遍性指的是作为纠纷解决途径,司法手段
广泛适用于各种各样的社会纠纷。司法的被动性指作为审判
者的法院应当保持中立、消极的立场。司法的普遍性和被动
性相辅相成,二者不存在矛盾。法院成为现代社会最主要的
纠纷解决主体,并不能表明司法的被动性特点已逐渐被普遍
性特点所替代。
A项,中国特色社会主义司法制度主要由以下四个方面的体
系构成:司法规范体系、司法组织体系、司法制度体系、司
法人员管理体系。
C项,司法具有解决纠纷的直接功能和调整社会关系、解释
和补充法律、形成公共政策、秩序维持、文化支持等间接功
能。其中解决纠纷是司法的主要功能,它构成司法制度产生
的基础,决定运作的主要内容和直接任务,也是其他功能发
挥的先决条件。
D项,近代的司法最初是一个政治学或法学的概念。三权分
立的“分权学说”在1787年被载入美国宪法,自此分权学
说由学术层面进入实践层面,司法的概念逐步呈现技术性、
程序性特征。
2.根据《保险法》规定,人身保险投保人对下列哪一类人员
具有保险利益?()
A.与投保人关系密切的邻居
B,与投保人已经离婚但仍一起生活的前妻
C.与投保人有劳动关系的劳动者
D.与投保人合伙经营的合伙人
【答案】:C
【解析】:
订立保险合同的基础即保险利益,保险利益是投保人或者被
保险人对保险标的具有的法律上承认的利益。在人身保险
中,《保险法》第31条规定,投保人对下列人员具有保险利
益:(一)本人;(二)配偶、子女、父母;(三)前项以外
与投保人有抚养、赡养或者扶养关系的家庭其他成员、近亲
属;(四)与投保人有劳动关系的劳动者。除前款规定外,
被保险人同意投保人为其订立合同的,视为投保人对被保险
人具有保险利益。订立合同时,投保人对被保险人不具有保
险利益的,合同无效。
A项,即使是关系密切的邻居,如果该邻居不同意也不具有
保险利益。
B项,“与投保人已经离婚但仍一起生活的前妻”在法律上已
经不是投保人的配偶,不具有保险利益。
C项,与投保人有劳动关系的劳动者属于《保险法》第31条
第1款第4项规定的情形,投保人对被保险人具有保险利益。
D项,即使是与投保人合伙经营的合伙人,如果合伙人不同
意则不具有保险利益。
3.美籍华人杨某与新加坡人林某于2014年在美国结婚后一
直住在中国北京,依我国《涉外民事关系法律适用法》,关
于两人经常居所地的确定及林某的民事行为能力适用的法
律,下列哪些选项是正确的?()
A.林某的民事行为能力适用中国法
B.林某的民事行为能力适用新加坡法,因为林某是新加坡国
籍
C.林某的民事行为能力适用美国法,因为杨某是美国国籍
D.杨某与新加坡人林某的经常居所地在中国
【答案】:A|D
【解析】:
《涉外民事关系法律适用法》第12条规定,自然人的民事
行为能力,适用经常居所地法律。《涉外民事关系法律适用
法司法解释(一)》第15条规定,自然人在涉外民事关系产
生或者变更、终止时已经连续居住1年以上且作为其生活中
心的地方,人民法院可以认定为涉外民事关系法律适用法规
定的自然人的经常居所地,但就医、劳务派遣、公务等情形
除外。因此本题中两人久居北京,且并无就医、劳务派遣、
公务等情形,可以确定林某与杨某的经常居所在中国,林某
的民事行为能力应适用中国法的规定。
4.2013年2月1日,王某以一套房屋为张某设定了抵押,办
理了抵押登记。同年3月1日,王某将该房屋无偿租给李某
1年,以此抵王某欠李某的借款。房屋交付后,李某向王某
出具了借款还清的收据。同年4月1日,李某得知房屋上设
有抵押后,与王某修订租赁合同,把起租日改为2013年1
月1日。张某实现抵押权时,要求李某搬离房屋。下列哪些
表述是正确的?()
A.王某、李某的借款之债消灭
B.李某的租赁权可对抗张某的抵押权
C.王某、李某修订租赁合同行为无效
D.李某可向王某主张违约责任
【答案】:A|C|D
【解析】:
A项,本题中,王某与李某之间,通过协议将无偿租住房屋
代替支付借款。这种情况在法律上被称之为以物抵债。以物
抵债的构成要件及其法律效果在我国法律中并无规定,实务
中以当事人之间的约定按照无名合同来处理。就本题而言,
双方均有以无偿租住房屋代替原来借款之债的意思。
C项,《合同法》第52条第2项规定,恶意串通,损害国家、
集体或者第三人利益的,合同无效。本题中,抵押在前,租
赁在后,李某与王某恶意串通修订租赁合同以防止抵押权实
现的行为无效。
D项,《合同法》第229条规定,租赁物在租赁期间发生所有
权变动的,不影响租赁合同的效力。王某将房屋无偿给李某
租住1年,理应能够正常居住,其租赁权不应有无法实现的
障碍。《合同法》第228条规定,因第三人主张权利,致使
承租人不能对租赁物使用、收益的,承租人可以要求减少租
金或者不支付租金。因此李某的租赁权受到影响时,可以向
王某主张违约责任。
B项,《物权法》第190条规定,订立抵押合同前抵押财产已
出租的,原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵
押财产出租的,该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。李某
的租赁权在张某的抵押权之后产生,因此李某的租赁权不得
对抗已登记的抵押权。
5.某县政府规定:施工现场不得搅拌混凝土,只能使用预拌
的商品混凝土。2012年,县建材协会组织协调县内6家生产
企业达成协议,各自按划分的区域销售商品混凝土。因货少
价高,一些施工单位要求县工商局处理这些企业的垄断行
为。根据《反垄断法》,下列哪些选项是错误的?()
A.县政府的规定属于行政垄断行为
B.县建材协会的行为违反了《反垄断法》
C.县工商局有权对6家企业涉嫌垄断的行为进行调查和处理
D.被调查企业承诺在反垄断执法机构认可的期限内采取具
体措施消除该行为后果的,该机构可决定终止调查
【答案】:A|C|D
【解析】:
A项,行政垄断行为是指行政机关和法律、法规授权的具有
管理公共事务职能的组织滥用行政权力,限定或者变相限定
单位或者个人经营、购买、使用其指定的经营者提供的商品。
该县政府仅仅是规定现场施工不得搅拌混凝土,只能使用预
拌的商品混凝土,并无前述法条中禁止的行为,不构成行政
垄断行为。
B项,《反垄断法》第13条第1款第3项规定,禁止具有竞
争关系的经营者达成分割销售市场或者原材料采购市场的
垄断协议。第16条规定,行业协会不得组织本行业的经营
者从事本章禁止的垄断行为。本题中,该建材协会组织县内
6家生产企业达成垄断协议,划分销售区域,违反了前述法
律规定。
C项,《反垄断法》第10条规定,国务院规定的承担反垄断
执法职责的机构依照本法规定,负责反垄断执法工作。国务
院反垄断执法机构根据工作需要,可以授权省、自治区、直
辖市人民政府相应的机构,依照本法规定负责有关反垄断执
法工作。目前我国反垄断执法机构主要是国家发改委、商务
部、国家工商总局等部门下属的机构,某工商局无权对6家
企业进行反垄断调查。
D项,第45条第1、2款规定,对反垄断执法机构调查的涉
嫌垄断行为,被调查的经营者承诺在反垄断执法机构认可的
期限内采取具体措施消除该行为后果的,反垄断执法机构可
以决定中止调查。中止调查的决定应当载明被调查的经营者
承诺的具体内容。反垄断执法机构决定中止调查的,应当对
经营者履行承诺的情况进行监督。经营者履行承诺的,反垄
断执法机构可以决定终止调查。
6.吉达公司是一家上市公司,公告称其已获得某地块的国有
土地使用权。嘉豪公司资本雄厚,看中了该地块的潜在市场
价值,经过细致财务分析后,拟在证券市场上对吉达公司进
行收购。下列哪些说法是正确的?()[2016年真题]
A.若收购成功,吉达公司即丧失上市资格
B.若收购失败,嘉豪公司仍有权继续购买吉达公司的股份
C.嘉豪公司若采用要约收购则不得再与吉达公司的大股东
协议购买其股份
D.待嘉豪公司持有吉达公司已发行股份30%时,应向其全体
股东发出不得变更的收购要约
【答案】:B|C
【解析】:
A项,《证券法》第97条第1款规定,收购期限届满,被收
购公司股权分布不符合上市条件的,该上市公司的股票应当
由证券交易所依法终止上市交易。其余仍持有被收购公司股
票的股东,有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股
票,收购人应当收购。据此,收购完成后,如果被收购公司
股权分布符合上市条件的,可以继续上市交易。
B项,《证券法》并未禁止收购失败者继续购买目标公司股票。
CD两项,《证券法》第85条规定,投资者可以采取要约收购、
协议收购及其他合法方式收购上市公司。《证券法》第88条
第1款规定,通过证券交易所的证券交易,投资者持有或者
通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的
股份达到30%时,继续进行收购的,应当依法向该上市公司
所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。据
此,要约收购本身要求向所有股东进行收购,不能再与大股
东进行协议收购。在收购人持股达到30%以后,但收购人在
持股30%以后并没有继续收购的义务。
7.某县政府以较低补偿标准进行征地拆迁。张某因不同意该
补偿标准,拒不拆迁自己的房屋。为此,县政府责令张某的
儿子所在中学不为其办理新学期注册手续,并通知财政局解
除张某的女婿李某(财政局工勤人员)与该局的劳动合同。
张某最终被迫签署了拆迁协议。关于当事人被侵犯的权利,
下列选项正确的是()o
A.张某的住宅不受侵犯权
B.张某的财产权
C.李某的劳动权
D.张某儿子的受教育权
【答案】:B|C|D
【解析】:
AB两项,住宅不受侵犯是指任何机关、团体的工作人员或者
其他个人,未经法律许可或未经居住者的同意,不得随意进
入、搜查或查封公民的住宅。住宅权属于人身自由权的一种。
政府强迫张某签署较低补偿标准的拆迁协议,导致其经济利
益受损,侵犯的是其财产权而非住宅不受侵犯权。
C项,《宪法》第42条第1款规定,中华人民共和国公民有
劳动的权利和义务。公民的劳动权是指有劳动能力的公民有
从事劳动并取得相应报酬的权利。本题中,财政局无正当理
由解除与李某的劳动合同,侵犯李某的劳动权。
D项,《宪法》第46条第1款规定,中华人民共和国公民有
受教育的权利和义务。公民享有受教育的权利和义务,是指
公民有在国家和社会提供的各类学校和机构中学习文化科
学知识的权利。本题中,中学不予办理新学期注册手续,侵
犯张某儿子的受教育权
8.公司法中关于保护债权人利益有一系列规定,在下列的规
范中,其目的主要不是在于保护债权人的利益的是()。
A.有限责任公司股东在公司登记成立后,不得抽逃出资
B.公司累计发行的债券余额,不得超过公司净资产的40%
C.公司应当自作出减资决议之日起10日内通知债权人,并
于30日内在报纸上公告
D.股份公司应该将财务会计报告置备于本公司
【答案】:D
【解析】:
AC两项,是为了保护公司债权人的利益设置的规定。
B项,累计债券余额是指已发行尚未到期的债券金额。这项
规定的目的是使公司发行公司债券与其净资产保持合理的
比例,以保证公司有足够的偿还公司债券的能力,也是为了
保护公司债权人的利益。
D项,将公司财务会计报表置备于公司备查,主要目的在于
维持信息公开化,保护股东的利益。股份有限公司中的股东
一旦将其财产以股份的形式投入公司,便丧失对其出资的直
接控制权,此时建立规范化的财务会计制度,保证信息的公
开、完整、准确,就成为股东监督董事、经理行使职权,了
解财产运营状况,保护自身利益的主要手段,这也是股份公
司财务会计报告在本公司中公示的主要目的。
9.甲欲为其多年好友乙以及乙10岁的儿子小乙订立以死亡
为给付保险金条件的合同,依据相关法律规定回答下列问
题:
⑴关于乙的保险合同,下列说法正确的是()o
A.甲不能为其好友乙订立该种以死亡为给付保险金条件的
合同
B.若乙和甲一起去办理,则甲可以为乙订立该种以死亡为给
付保险金条件的合同
C.如果甲为乙订立了以死亡为给付保险金条件的合同,那么
该保险单不得转让
D.如果甲为乙订立了以死亡为给付保险金条件的合同,那么
该保险单经过乙的书面同意,可以设定质押
【答案】:D
【解析】:
《保险法》第34条规定,以死亡为给付保险金条件的合同,
未经被保险人同意并认可保险金额的,合同无效。按照以死
亡为给付保险金条件的合同所签发的保险单,未经被保险人
书面同意,不得转让或者质押。父母为其未成年子女投保的
人身保险,不受本条第1款规定限制。
A项,他人并非不可以为被保险人订立以死亡为给付保险金
条件的合同,只是需要经过被保险人的同意并认可保险金
额。
B项,被保险人的同意须有明确表示或者符合法律规定的情
形方可,不可推定。
C项,以死亡为给付保险金条件的合同的保险单经过被保险
人书面同意是可以转让的。
D项,以死亡为给付保险金条件的合同的保险单经过被保险
人书面同意是可以设定质押的。
⑵若乙同意甲为其订立以死亡为给付保险金条件的合同,下
列相关说法正确的是()o
A.乙的同意必须是书面形式的,且同时须认可保险金额
B.乙的书面同意一旦做出后,保险合同生效,其同意的意思
不可以再撤回
C.乙的同意可以在合同订立后追认
D.甲订立合同后告知乙为其指定的受益人为其母亲,乙表示
同意,此种情形下,视为甲订立该合同时经过了乙的同意并
认可了保险金额
【答案】:C|D
【解析】:
《保险法解释(三)》第1条规定,当事人订立以死亡为给
付保险金条件的合同,根据保险法第34条的规定,“被保险
人同意并认可保险金额”可以采取书面形式、口头形式或者
其他形式。可以在合同订立时作出,也可以在合同订立后追
认。有下列情形之一的,应认定为被保险人同意投保人为其
订立保险合同并认可保险金额:①被保险人明知他人代其签
名同意而未表示异议的;②被保险人同意投保人指定的受益
人的;③有证据足以认定被保险人同意投保人为其投保的其
他情形。第2条规定,被保险人以书面形式通知保险人和投
保人撤销其依据保险法第34条第1款规定所作出的同意意
思表示的,可认定为保险合同解除。
A项,被保险人同意并认可保险金额的意思表示形式可以是
书面形式、口头形式或者其他形式。B项,被保险人以书面
形式通知保险人和投保人撤销其依据《保险法》第34条第1
款规定所作出的同意意思表示的,可认定为保险合同解除。
C项,“被保险人同意并认可保险金额”的意思表示,可以在
合同订立时作出,也可以在合同订立后追认。D项,符合《保
险法解释(三)》第1条第2款第2项规定的情形。
⑶关于甲为小乙订立以死亡为给付保险金条件的合同,下列
相关说法正确的是()o
A.除了父母之外,其他人不能为未成年人订立以死亡为给付
保险金条件的合同
B.甲只要经过乙的书面同意并且认可保险金额,甲即可为小
乙订立以死亡为给付保险金条件的合同
C.以小乙为被保险人的以死亡为给付保险金条件的合同,任
何情况下不得转让
D.小乙的爷爷奶奶可以为小乙订立以死亡为给付保险金条
件的合同
【答案】:A|C
【解析】:
ABD三项,《保险法》第34条规定,以死亡为给付保险金条
件的合同,未经被保险人同意并认可保险金额的,合同无效。
按照以死亡为给付保险金条件的合同所签发的保险单,未经
被保险人书面同意,不得转让或者质押。父母为其未成年子
女投保的人身保险,不受本条第1款规定限制。
C项,第43条规定,只有父母可以为未成年子女投保以死亡
为给付保险金条件的保险合同。
10.甲持有某股份有限公司51%的股份,同时是该公司的董事
长。甲经常作为一方当事人与公司进行交易签订合同,这些
合同一般是以远低于市场价的价格将公司财产出售给甲或
者以高于市场价的价格买进甲的个人财产,其结果导致公司
严重亏损无法清偿债权人的债权。关于本案,下列哪一选项
是正确的?()
A.在公司不能清偿债权人的债权时,债权人可以要求甲承担
连带责任
B.在公司不能清偿债权人的债权时,债权人可以要求公司的
其他股东承担连带责任
C.公司的其他股东可以直接以自己的名义提起诉讼要求甲
赔偿公司的损失
D.在公司的董事会决定不对甲提起诉讼时,任何持有公司1%
股份以上的股东都可以请求监事会对甲提起诉讼,若监事会
拒绝提起诉讼的,该股东可以以自己的名义对甲提起诉讼
【答案】:A
【解析】:
A项,《公司法》第20条第3款规定,公司股东滥用公司法
人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权
人利益的,应当对公司债务承担连带责任。甲作为公司的控
股股东滥用了其股东权,严重侵害了债权人的利益,因此债
权人可以要求甲承担连带责任。
B项,《公司法》第3条规定,有限责任公司的股东以其认缴
的出资额为限对公司承担责任;股份有限公司的股东以其认
购的股份为限对公司承担责任。据此,公司在不能清偿债权
人的债权时,股东并不对公司的债务负连带清偿责任。
CD两项,《公司法》第151条规定,董事、高级管理人员有
本法第149条规定的情形的,有限责任公司的股东、股份有
限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份
的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公
司的监事向人民法院提起诉讼;监事有本法第149条规定的
情形的,前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有
限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设
监事会的有限责任公司的监事,或者董事会、执行董事收到
前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼,或者自收到请求
之日起30日内未提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉
讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,前款规定的股东
有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉
讼。
11.二楼住户甲见一楼住户乙家的后面有较大的空间,遂在未
经乙同意的情况下将自家的纸箱堆放于此。过年时,三楼住
户丙在无意中将手中烟头丢下引燃了甲堆放的纸箱,导致乙
房屋被焚毁。对乙房屋的损害,甲丙应承担的责任是()o
A.甲丙负连带责任
B.甲丙负按份责任
C.甲承担侵权责任,丙承担补充责任
D.丙承担侵权责任,甲承担补充责任
【答案】:B
【解析】:
《侵权责任法》第11条规定,二人以上分别实施侵权行为
造成同一损害,每个人的侵权行为都足以造成全部损害的,
行为人承担连带责任。第12条规定,二人以上分别实施侵
权行为造成同一损害,能够确定责任大小的,各自承担相应
的责任;难以确定责任大小的,平均承担赔偿责任。本案中,
甲、丙二人的无意思联络的过失行为共同造成了损害,且每
一侵权行为都不足以同一造成损害后果,因此二者承担按份
责任。
12.甲股份有限公司在其控制股东张三的推动下决定公开发
行新股,由乙证券公司担当保荐人,通过制作虚假会计文件
获得了证监会的核准,现经举报证监会发现甲股份公司根本
不符合发行的条件,则下列哪些说法正确?()
A.若甲公司的股票尚未发行的则应当予以撤销,已经发行的
不能撤销,只能对甲公司进行处罚
B.无论是否发行均应当予以撤销,若已经发行的则应由发行
公司对认股人返还认股款并加算同期银行存款利息
C.若乙证券公司不能证明自己没有过错,其应当同甲公司一
起对认股人承担连带赔偿责任
D.作为控股股东的张三因为有过错因此应当按照其过错对
认股人承担相应的责任
【答案】:B|C
【解析】:
《证券法》第26条规定,国务院证券监督管理机构或者国
务院授权的部门对已作出的核准证券发行的决定,发现不符
合法定条件或者法定程序,尚未发行证券的,应当予以撤销,
停止发行。已经发行尚未上市的,撤销发行核准决定,发行
人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还证券持有
人。保荐人应当与发行人承担连带责任,但是能够证明自己
没有过错的除外。发行人的控股股东、实际控制人有过错的,
应当与发行人承担连带责任。
13.张某想转让自己闲置的一台电脑,王某想购买,但是双方
对价格未达成一致,二人表示回去后再考虑考虑。张某当天
晚上给王某发去一封邮件,称王某能出4000元,就可以卖
给王某,给王某20天的时间考虑。张某刚发出邮件,王某
也让朋友给张某带话,说自己愿意出4000元钱购买,给张
某5天的时间考虑。张某认为两人已经成交,就没给王某回
复,一直等王某来买电脑,其间拒绝了几个买主,王某收到
张某的邮件10天后听说陈某卖的电脑更便宜,遂购买了陈
某的电脑,告诉张某自己不再买张某的电脑了。以下说法正
确的是()o
A.王某应向张某承担违约责任
B.王某应向张某承担缔约过失责任
C.王某应向张某承担侵权责任
D.王某不应向张某承担责任
【答案】:D
【解析】:
本题中张某和王某形成交叉要约,对于交叉要约,我国法律
暂无规定。在学理上,交叉要约能否成立合同,意见不一。
采实质说的学者认为,两个意思表示的内容既然一致,自应
成立合同。采形式说的学者认为,合同成立需要要约和承诺
两个阶段方能成立。我国《合同法》第13条规定,当事人
订立合同采取要约、承诺方式。故可推论,我国法律采形式
说,即合同的成立需要经过要约和承诺两个阶段。张某在王
某确定的承诺期限内没有承诺,王某在张某确定的承诺期限
内明确拒绝承诺,因此合同不成立,王某不需要承担违约责
任,王某并没有违反缔结合同阶段应承担的义务,所以王某
也不应承担缔约过失责任。
14.小偷甲在某商场窃得乙的钱包后逃跑,乙发现后急追。甲
逃跑中撞上欲借用商场厕所的丙,因商场地板湿滑,丙摔成
重伤。下列哪些说法是错误的?()[2012年真题]
A.小偷甲应当赔偿丙的损失
B.商场须对丙的损失承担补充赔偿责任
C.乙应适当补偿丙的损失
D.甲和商场对丙的损失承担连带责任
【答案】:C|D
【解析】:
ABD三项,《侵权责任法》第37条规定,宾馆、商场、银行、
车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织
者,未尽到安全保障义务,造成他人损害的,应当承担侵权
责任。因第三人的行为造成他人损害的,由第三人承担侵权
责任;管理人或者组织者未尽到安全保障义务的,承担相应
的补充责任。小偷甲的行为造成丙损害,应当赔偿丙的损失;
商场地板湿滑为商场的过错,未尽到安全保障义务,须对丙
的损失承担补充赔偿责任。
C项,乙的行为是正当行为,其对丙的损害结果不承担任何
责任。
15.中国某法院受理一涉外民事案件后,依案情确定应当适用
甲国法。但在查找甲国法时发现甲国不同州实施不同的法
律。关于本案,法院应当采取下列哪一做法?()
A.根据意思自治原则,由当事人协议决定适用甲国哪个州的
法律
B.直接适用甲国与该涉外民事关系有最密切联系的州法律
C.首先适用甲国区际冲突法确定准据法,如甲国没有区际冲
突法,适用中国法律
D.首先适用甲国区际冲突法确定准据法,如甲国没有区际冲
突法,适用与案件有最密切联系的州法律
【答案】:B
【解析】:
对区际法律冲突有如下几种不同的解决办法:①按照该外国
的“区际私法”来确定准据法;②法院直接依据冲突规范中
的连结点,如住所地、居住地、所在地、行为地等来确定适
用该具体地点的法律;③依据最密切联系原则确定准据法;
④以当事人的住所地法、居所地法或所属地方的法律代替其
本国法;⑤采用国际私法的规定确定准据法。
《涉外民事关系法律适用法》第6条规定,涉外民事关系适
用外国法律,该国不同区域实施不同法律的,适用与该涉外
民事关系有最密切联系区域的法律。
16.甲公司将1台挖掘机出租给乙公司,为担保乙公司依约
支付租金,丙公司担任保证人,丁公司以机器设备设置抵押。
乙公司欠付10万元租金时,经甲公司、丙公司和丁公司口
头同意,将6万元租金债务转让给戊公司。之后,乙公司为
现金周转将挖掘机分别以45万元和50万元的价格先后出卖
给丙公司和丁公司,丙公司和丁公司均已付款,但乙公司没
有依约交付挖掘机。
因乙公司一直未向甲公司支付租金,甲公司便将挖掘机以48
万元的价格出卖给王某,约定由乙公司直接将挖掘机交付给
王某,王某首期付款20万元,尾款28万元待收到挖掘机后
支付。此事,甲公司通知了乙公司。
王某未及取得挖掘机便死亡。王某临终立遗嘱,其遗产由其
子大王和小王继承,遗嘱还指定小王为遗嘱执行人。因大王
一直在外地工作,同意王某遗产由小王保管,没有进行遗产
分割。在此期间,小王将挖掘机出卖给方某,没有征得大王
的同意。
请回答下列各题。
⑴关于乙公司与丙公司、丁公司签订挖掘机买卖合同的效
力,下列表述错误的是()0
A.乙公司可以主张其与丙公司的买卖合同无效
B,丙公司可以主张其与乙公司的买卖合同无效
C.乙公司可以主张其与丁公司的买卖合同无效
D.丁公司可以主张其与乙公司的买卖合同无效
【答案】:A|B|C|D
【解析】:
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题
的解释》第3条规定:当事人一方以出卖人在缔约时对标的
物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的,人民法院不
予支持。出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有
权不能转移,买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除
合同并主张损害赔偿的,人民法院应予支持。乙公司对挖掘
机不享有所有权,仅为基于租赁合同的占有,擅自出卖给丙
公司、丁公司挖掘机,属于无权处分。本案中无权处分的两
个合同满足合同成立生效的必要要件(当事人有合法的缔约
能力,合同标的明确,内容合法),均有效。
⑵在乙公司将6万元租金债务转让给戊公司之前,关于丙公
司和丁公司的担保责任,甲公司下列做法正确的是()o
A.可以要求丙公司承担保证责任
B.可以要求丁公司承担抵押担保责任
C.须先要求丙公司承担保证责任,后要求丁公司承担抵押担
保责任
D.须先要求丁公司承担抵押担保责任,后要求丙公司承担保
证责任
【答案】:A|B
【解析】:
《物权法》第"6条规定,被担保的债权既有物的担保又有
人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的
实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有
约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人
应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的,债
权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证
责任。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追
偿。第178条规定,担保法与本法的规定不一致的,适用本
法。
甲、乙间(挖掘机)有租赁合同,甲为出租人,乙为承租人;
甲、丙间(连带)有担保合同,甲为主合同债权人,丙为担
保人,乙为被保证人;甲、丁间(动产)有抵押合同,甲为
主合同债权人(抵押权人),丁为抵押人,乙为被担保人。
甲、乙间的主债权,既有第三人保证,又有第三人物保,甲
可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人丙承担保证责
任。
⑶在乙公司将6万元租金债务转让给戊公司之后,关于丙公
司和丁公司的担保责任,下列表述正确的是()。
A.丙公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任
B.丁公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任
C.丙公司仍应承担全部担保责任
D.丁公司仍应承担全部担保责任
【答案】:A|B
【解析】:
《物权法》第175条规定,第三人提供担保,未经其书面同
意,债权人允许债务人转移全部或者部分债务的,担保人不
再承担相应的担保责任。《担保法解释》第29条规定,保证
期间,债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意
的,保证人对未经其同意转让部分的债务,不再承担保证责
任。但是,保证人仍应对未转让部分的债务承担保证责任。
乙欠甲10万元租金,债务人乙和第三人戊订立租金债务转
让合同(6万元),债权人甲口头同意生效,保证人丙、抵押
人丁口头同意无效,丙、丁对未经其书面同意转让部分的债
务(6万元),不再承担保证责任。但是,丙、丁仍应对未转
让部分的债务(4万元)承担保证责任。
⑷甲公司与王某签订买卖合同之后,王某死亡之前,关于挖
掘机所有权人,下列选项正确的是()0
A.甲公司
B.丙公司
C.丁公司
D.王某
【答案】:D
【解析】:
《物权法》第23条规定,动产物权的设立和转让,自交付
时发生效力,但法律另有规定的除外。《物权法》第26条规
定,动产物权设立和转让前,第三人依法占有该动产的,负
有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利
代替交付。
甲、王某间成立(挖掘机)买卖合同,甲将向乙的返还请求
权转让给了王某,甲通知了乙。这属于观念交付中的指示交
付,故已完成交付。甲在出卖前为所有权人,为有权处分,
甲公司与王某签订买卖合同后挖掘机所有权归王某。
⑸王某死后,关于甲公司与王某的买卖合同,下列表述错误
的是()o
A.甲公司有权解除该买卖合同
B,大王和小王有权解除该买卖合同
C.大王和小王对该买卖合同原王某承担的债务负连带责任
D.大王和小王对该买卖合同原王某承担的债务按其继承份
额负按份责任
【答案】:A|B|D
【解析】:
AB两项,《继承法》第33条第1款规定,继承遗产应当清偿
被继承人依法应当缴纳的税款和债务,缴纳税款和清偿债务
以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分,继承人
自愿偿还的不在此限。合同当事人死亡对于合同的履行原则
上不产生影响,其权利义务由其承继者享有和承担。大王与
小王若未放弃继承,应清偿王某生前所负的债务。
CD两项,《物权法》第102条规定,因共有的不动产或者动
产产生的债权债务,在对外关系上,共有人享有连带债权、
承担连带债务,但法律另有规定或者第三人知道共有人不具
有连带债权债务关系的除外。按照继承法原理,继承人的继
承系概括继承,既包括权利也有义务;在分割之前系共同共
有关系,并不确定应有份额。王某死亡后,王某对挖掘机的
所有权由大王与小王共同共有,对该买卖合同原王某承担的
债务负连带责任。
⑹关于小王将挖掘机卖给方某的行为,下列表述正确的是
()o
A.小王尚未取得对挖掘机的占有,不得将其出卖给方某
B.小王出卖挖掘机应当取得大王的同意
C.大王对小王出卖挖掘机的行为可以追认
D.小王是王某遗嘱的执行人,出卖挖掘机不需要大王的同意
【答案】:B|C
【解析】:
A项,《物权法》第29条规定,因继承或者受遗赠取得物权
的,自继承或者受遗赠开始时发生效力。王某死亡后,其挖
掘机转归其继承人大王和小王所有,在分割之前构成共同共
有。故大王和小王对该挖掘机有处分权,而无须以占有为条
件。
B项,《物权法》第97条规定,处分共有的不动产或者动产
以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的,应当经占份额
加以上的按份共有人或者全体共同共有人同意,但共有人之
间另有约定的除外。小王出卖挖掘机应当取得大王的同意。
C项,《合同法》第51条规定,无处分权的人处分他人财产,
经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的,
该合同有效。小王未经大王同意出卖挖掘机构成无权处分,
大王对小王出卖挖掘机的行为可以追认。
D项,除遗嘱中另有特别规定外,遗嘱执行人可执行下列事
务:①查明遗嘱是否合法真实;②清理遗产;③管理遗产;
④诉讼代理;⑤召集全体遗嘱继承人和受遗赠人,公开遗嘱
内容;⑥按照遗嘱内容将遗产最终转移给遗嘱继承人和受遗
赠人;⑦排除各种执行遗嘱的妨碍;⑧请求继承人赔偿因执
行遗嘱受到的意外损害。小王作为遗嘱的执行人无权擅自处
分遗产。
17.孟子的弟子问孟子,舜为天子时,若舜的父亲犯法,舜该
如何处理?孟子认为,舜既不能以天子之权要求有司枉法,
也不能罔顾亲情坐视父亲受刑,正确的处理方式应是放弃天
子之位,与父亲一起隐居到偏远之地。对此,下列说法正确
的是()o
A.情与法的冲突总能找到两全其美的解决方案
B.中华传统文化重视伦理和亲情,对当代法治建设具有借鉴
意义
C.孟子的方案虽然保全了亲情,但完全未顾及法律
D.不同法律传统对情与法的矛盾可能有不同的处理方式
【答案】:B|D
【解析】:
孟子的方案兼顾了亲情和法律,但不是所有情与法的冲突都
能找到两全其美的解决方案。法律传统是指世代相传、辗转
相承的有关法的观念、制度的总和。而情与法的冲突在不同
的法治情况下也是不同的,所以不同的法律传统对情与法的
冲突的处理方式是不同的。
18.刘某、张某、赵某和王某四人分别出资5万元、8万元、
20万元和40万元成立一家专营照相器材的有限责任公司,
其中王某以其所有的房产作为出资。公司成立后运营期间,
李某以现金5万元入股,并被公司聘为总经理。一次,法院
在对公司的财产实施强制执行中查明王某的房产仅值20万
元。依我国《公司法》规定,以下处理正确的是()o
A.由于有限责任公司的股东对公司债务承担有限责任,故公
司成立以后,刘、张、赵、王、李五人对成立前的出资不足
不负补交差额的责任
B.王某以其现有的个人财产补交差额,不足部分待王某有财
产时再行补足
C.王某以其现有的个人财产补交差额,由刘、张、赵三人承
担连带责任
D.王某以其现有的个人财产补交差额,由刘、张、赵、李四
人承担连带责任
【答案】:C
【解析】:
《公司法》第30条规定,有限责任公司成立后,发现作为
设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程
所定价额的,应当由交付该出资的股东补交其差额;公司设
立时的其他股东承担连带责任。本题中,王某交付的房屋实
际价额只有20万元,明显低于章程所定的40万元,那么应
当由王某补足其差额,而公司设立时的股东刘某、张某、赵
某承担连带责任,由于李某是事后加入该公司的,其不必对
设立时的出资不实负责。
19.某甲国公民经常居住地在甲国,在中国收养了长期居住于
北京的中国儿童,并将其带回甲国生活。根据中国关于收养
关系法律适用的规定,下列哪一选项是正确的?()[2012
年真题]
A.收养的条件和手续应同时符合甲国法和中国法
B.收养的条件和手续符合中国法即可
C.收养效力纠纷诉至中国法院的,应适用中国法
D.收养关系解除的纠纷诉至中国法院的,应适用甲国法
【答案】:A
【解析】:
《涉外民事关系法律适用法》第28条规定,收养的条件和
手续,适用收养人和被收养人经常居所地法律。收养的效力,
适用收养时收养人经常居所地法律。收养关系的解除,适用
收养时被收养人经常居所地法律或者法院地法律。本题中,
收养时被收养人经常居所地与法院地均为中国,收养时收养
人经常居住地为甲国。因此,收养的条件和手续,应重叠适
用甲国法律和中国法律;收养的效力,应适用甲国法律;收
养关系的解除,应适用中国法律。
20.国有企业甲、合伙企业乙、自然人丙协商,拟共同投资设
立一合伙企业从事贸易业务。根据我国《合伙企业法》的规
定,下列哪些选项是错误的?()[2007年真题]
A.拟设立的合伙企业可以是普通合伙企业,亦可以是有限合
伙企业
B.乙不能以劳务作为出资方式
C.三方可以约定丙按固定数额分配红利而不承担亏损
D.三方可以约定不经全体合伙人一致同意而吸收新的合伙
人
【答案】:A|B|C
【解析】:
A项,《合伙企业法》第3条规定,国有独资公司、国有企业、
上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合
伙人。因此,国有企业甲如果作为合伙人与乙、丙设立合伙
企业,则不能设立普通合伙企业,只能设立有限合伙企业。
B项,《合伙企业法》第16条第1款规定,合伙人可以用货
币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,
也可以用劳务出资。该条并未规定只有自然人可以用劳务出
资,因此非自然人亦可以用劳务出资。
C项,合伙的主要特征是共同出资、共同经营、共负盈亏、
共担风险。《合伙企业法》第33条第2款规定,合伙协议不
得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承
担全部亏损。第69条规定,有限合伙企业不得将全部利润
分配给部分合伙人;但是,合伙协议另有约定的除外。即使
合伙协议可以约定有限合伙企业将全部利润分配给部分合
伙人,也不能约定由部分合伙人承担全部亏损,即不能约定
某合伙人仅分配利润不承担亏损。
D项,《合伙企业法》第43条第1款规定,新合伙人入伙,
除合伙协议另有约定外,应当经全体合伙人一致同意,并依
法订立书面入伙协议。由此可知,合伙协议可以约定新合伙
人入伙不须经全体合伙人一致同意。
21.甲的汇票遗失,向法院申请公示催告。公告期满后无人申
报权利,甲申请法院作出了除权判决。后乙主张对该票据享
有票据权利,只是因为客观原因而没能在判决前向法院申报
权利。乙可以采取哪种法律对策?()[2007年真题]
A.申请法院撤销该除权判决
B.在知道或者应当知道判决公告之日起一年内,向作出除权
判决的法院起诉
C.依照审判监督程序的规定,申请法院对该案件进行再审
D.在2年的诉讼时效期间之内,向作出除权判决的法院起诉
【答案】:B
【解析】:
A项,除权判决作出并非违法,法院不可能撤销该判决。
BD两项,《民事诉讼法》第223条规定,利害关系人因正当
理由不能在判决前向人民法院申报的,自知道或者应当知道
判决公告之日起1年内,可以向作出判决的人民法院起诉。
C项,审判监督程序属于审判程序,而公示催告程序属于非
讼程序,因此,除权判决不可能通过审判监督程序进行再审。
22.甲与乙公司订立美容服务协议,约定服务期为半年,服务
费预收后逐次计扣,乙公司提供的协议格式条款中载明“如
甲单方放弃服务,余款不退”(并注明该条款不得更改)。协
议订立后,甲依约支付5万元服务费。在接受服务1个月并
发生费用8000元后,甲感觉美容效果不明显,单方放弃服
务并要求退款,乙公司不同意。甲起诉乙公司要求返还余款。
下列哪一选项是正确的?()[2017年真题]
A.美容服务协议无效
B.“如甲单方放弃服务,余款不退”的条款无效
C.甲单方放弃服务无须承担违约责任
D.甲单方放弃服务应承担继续履行的违约责任
【答案】:B
【解析】:
AB两项,根据《合同法》第40条,提供格式条款一方免除
其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效。
本题中,“如甲单方放弃服务,余款不退”的格式条款属于
排除对方主要权利的条款,应归于无效。但该条款无效不等
于该美容服务协议无效。
CD两项,《合同法》第107条规定,当事人一方不履行合同
义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、
采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本题中,甲单方放
弃服务构成违约,应当承担违约责任。但甲已放弃服务,不
应强迫其继续履行,由甲承担赔偿损失的违约责任即可。
23.某“二人转”明星请某摄影爱好者为其拍摄个人写真,摄
影爱好者未经该明星同意将其照片卖给崇拜该明星的广告
商,广告商未经该明星、摄影爱好者同意将该明星照片刊印
在广告单上。对此,下列哪一选项是正确的?()[2010年
真题]
A.照片的著作权属于该明星,但由摄影爱好者行使
B.广告商侵犯了该明星的肖像权
C.广告商侵犯了该明星的名誉权
D.摄影爱好者卖照片给广告商,不构成侵权
【答案】:B
【解析】:
A项,《著作权法》第11条第1、2款规定,著作权属于作者,
本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。第3条第5
项明确规定“摄影作品”是《著作权法》所称“作品”的一
种。题中照片的著作权归摄影爱好者。
BD两项,《民法总则》第110条规定自然人享有生命权、身
体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、
婚姻自主权等权利。法人、非法人组织享有名称权、名誉权、
荣誉权等权利。第120条规定,民事权益受到侵害的,被侵
权人有权请求侵权人承担侵权责任。《民通意见》第139条
规定,以营利为目的,未经公民同意利用其肖像做广告、商
标、装饰橱窗等,应当认定为侵犯公民肖像权的行为。摄影
爱好者未经明星同意将照片卖给广告商及广告商未经明星
同意将其肖像用于广告的行为,均侵害了明星的肖像权。
C项,《民通意见》第140条第1款规定,以书面、口头等形
式宣扬他人的隐私,或者捏造事实公然丑化他人人格,以及
用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉,造成一定影响的,应当
认定为侵害公民名誉权的行为。本题中,广告商并未从事损
害明星名誉的行为。
24.某厂开发一种新型节能炉具,先后制造出10件样品,后
样品中有6件丢失。2011年某户居民的燃气罐发生爆炸,查
明原因是使用了某厂丢失的6件样品炉具中的1件,而该炉
具存在重大缺陷。该户居民要求某厂赔偿损失。某厂不同意
赔偿,下列理由中哪些不能成为该厂不承担责任的理由?
()
A.该户居民如何得到炉具的事实不清
B.该炉具尚未投入流通
C.该户居民偷盗样品,由此造成的损失应由其自负
D.该户居民应向提供给其炉具的人索赔
【答案】:A|C|D
【解析】:
《产品质量法》第41条规定,因产品存在缺陷造成人身、
缺陷产品以外的其他财产(以下简称他人财产)损害的,生
产者应当承担赔偿责任。生产者能够证明有下列情形之一
的,不承担赔偿责任:①未将产品投入流通的;②产品投入
流通时,引起损害的缺陷尚不存在的;③将产品投入流通时
的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的。
25.某经营高档餐饮的有限责任公司,成立于2004年。最近
四年来,因受市场影响,公司业绩逐年下滑,各董事间又长
期不和,公司经营管理几近瘫痪。股东张某提起解散公司诉
讼。对此,下列哪一表述是正确的?()[2014年真题]
A.可同时提起清算公司的诉讼
B.可向法院申请财产保全
C.可将其他股东列为共同被告
D.如法院就解散公司诉讼作出判决,仅对公司具有法律拘束
力
【答案】:B
【解析】:
A项,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若
干问题的规定(二)》(以下简称《公司法解释(二)》)第2
条规定,股东提起解散公司诉讼,同时又申请人民法院对公
司进行清算的,人民法院对其提出的清算申请不予受理。人
民法院可以告知原告,在人民法院判决解散公司后,依据《公
司法》第183条和《公司法解释(二)》第7条的规定,自
行组织清算或者另行申请人民法院对公司进行清算。因此,
只有在法院判决解散公司之后才能自行组织清算或者申请
法院对公司进行清算。
B项,《公司法解释(二)》第3条规定,股东提起解散公司
诉讼时,向人民法院申请财产保全或者证据保全的,在股东
提供担保且不影响公司正常经营的情形下,人民法院可予以
保全。
C项,《公司法解释(二)》第4条第1款规定,股东提起解
散公司诉讼应当以公司为被告。原告以其他股东为被告一并
提起诉讼的,人民法院应告知原告将其他股东变更为第三
人;原告坚持不予变更的,人民法院应当驳回原告对其他股
东的起诉。
D项,《公司法解释(二)》第6条第1款规定,人民法院关
于解散公司诉讼作出的判决,对公司全体股东具有法律约束
力。
26.甲男、乙女于1999年在广州认识,后因工作关系二人于
2002年一起调至北京,并于次年4月在北京登记结婚。2004
年,甲男赴美国学习,留下乙女一人在深圳居住,2006年乙
女去探亲,后二人在美国纽约州定居。由于性格不合等原因,
2008年,乙女向美国当地法院提起离婚诉讼,但该法院不予
受理,乙女遂向我国人民法院提出离婚诉讼,此案应由哪地
法院管辖?()
A.只能由北京市中级人民法院管辖
B.只能由深圳某基层人民法院管辖
C.我国法院不予受理
D.由北京或深圳的基层人民法院管辖
【答案】:D
【解析】:
《民诉解释》第13条规定,在国内结婚并定居国外的华侨,
如定居国法院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不
予受理,当事人向人民法院提出离婚诉讼的,由婚姻缔结地
或者一方在国内的最后居住地人民法院管辖。本题中,北京
为婚姻缔结地,深圳为一方在国内的最后定居地,故北京或
深圳的基层人民法院都有管辖权。
27.甲、乙、丙三人签订合伙协议并开始经营,但未取字号,
未登记,也未推举负责人。其间,合伙人与顺利融资租赁公
司签订融资租赁合同,租赁淀粉加工设备一台,约定租赁期
限届满后设备归承租人所有。合同签订后,出租人按照承租
人的选择和要求向设备生产商丁公司支付了价款。
⑴如果承租人不履行支付价款的义务,出租人起诉,适格被
告是()o[2016年真题]
A.合伙企业
B.甲、乙、丙全体
C.甲、乙、丙中的任何人
D.丁公司
【答案】:B|C
【解析】:
《民通意见》第45条规定,起字号的个人合伙,在民事诉
讼中,应当以依法核准登记的字号为诉讼当事人,并由合伙
负责人为诉讼代表人。合伙负责人的诉讼行为,对全体合伙
人发生法律效力。未起字号的个人合伙,合伙人在民事诉讼
中为共同诉讼人。合伙人人数众多的,可以推举诉讼代表人
参加诉讼,诉讼代表人的诉讼行为,对全体合伙人发生法律
效力。推举诉讼代表人,应当办理书面委托手续。《民诉解
释》第60条规定,在诉讼中,未依法登记领取营业执照的
个人合伙的全体合伙人为共同诉讼人。个人合伙有依法核准
登记的字号的,应在法律文书中注明登记的字号。全体合伙
人可以推选代表人,被推选的代表人,应由全体合伙人出具
推选书。本题中,该个人合伙未起字号,则合伙人甲、乙、
丙在民事诉讼中为共同诉讼人。若甲、乙、丙推选了代表人,
该代表人即为被告。据此,适格的被告可以是甲、乙、丙全
体或甲、乙、丙中的某一人。
⑵乙在经营期间发现风险太大,提出退伙,甲、丙表示同意,
并通知了出租人,但出租人表示反对,认为乙退出后会加大
合同不履行的风险。下列说法正确的是()o[2016年真题]
A.经出租人同意,乙可以退出
B.乙可以退出,无需出租人同意
C.乙必须向出租人提供有效担保后才能退出
D.乙退出后对合伙债务不承担责任
【答案】:B
【解析】:
ABC三项,《民通意见》第52条规定,合伙人退伙,书面协
议有约定的,按书面协议处理。书面协议未约定的,原则上
应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的,应当考虑
退伙的原因、理由以及双方当事人的过错情况,确定其应当
承担的赔偿责任。据此,本题中,乙退伙无须出租人同意,
也无须提供有效担保。
D项,《民通意见》第53条规定,合伙经营期间发生亏损,
合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务
的,退伙人对原合伙的债务,应当承担清偿责任。退伙人已
分担合伙债务的,对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责
任。据此,乙退伙后对其参加合伙期间的全部债务仍负连带
责任。
⑶如租赁期间因设备自身原因停机,造成承租人损失。下列
说法正确的是()。[2016年真题]
A.出租人应减少租金
B.应由丁公司修理并赔偿损失
C.承租人向丁公司请求承担责任时,出租人有协助义务
D.出租人与丁公司承担连带责任
【答案】:B|C
【解析】:
AD两项,《合同法》第244条规定,租赁物不符合约定或者
不符合使用目的的,出租人不承担责任,但承租人依赖出租
人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。
《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律
问题的解释》第7条规定,承租人占有租赁物期间,租赁物
毁损、灭失的风险由承租人承担,出租人要求承租人继续支
付租金的,人民法院应予支持。但当事人另有约定或者法律
另有规定的除外。据此,在当事人未另有约定的情况下,租
赁物不符合约定或者不符合使用目的的,出租人无减少租金
的义务,其对此不承担责任。
BC两项,《合同法》第240条规定,出租人、出卖人、承租
人可以约定,出卖人不履行买卖合同义务的,由承租人行使
索赔的权利。承租人行使索赔权利的,出租人应当协助。
28.甲、乙二人各出资5万元购买了一套商品房,轮流居住,
在甲居住期间因连降大雨,房屋倒塌,砸伤行人丙。丙应当
向谁主张权利?()
A.甲、乙按出资比例对丙负责赔偿
B.甲对丙负责赔偿
C.甲、乙对丙负连带赔偿责任
D.甲、乙分别对丙负赔偿责任
【答案】:C
【解析】:
《物权法》第102条规定,因共有的不动产或者动产产生的
债权债务,在对外关系上,共有人享有连带债权、承担连带
债务,但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债
权债务关系的除外;在共有人内部关系上,除共有人另有约
定外,按份共有人按照份额享有债权、承担债务,共同共有
人共同享有债权、承担债务。偿还债务超过自己应当承担份
额的按份共有人,有权向其他共有人追偿。本题中,甲、乙
二人对丙应负连带责任。
29.甲、乙、丙、丁为同一顺序的继承人。其中,甲在继承开
始前表示不会继承任何遗产,但继承开始后又反悔;乙在继
承开始后分割遗产前用口头方式表示放弃继承权,当时只有
丙、丁在场。甲因继承权纠纷向法院起诉,法庭上乙又表示
未放弃过继承权。诉讼中,丁又向法院以口头方式表示放弃
继承权,但法庭制成笔录后丁未在上面签字。
⑴关于四人的继承权,下列说法正确的是哪一(几)项?()
A.甲无继承权
B,乙无继承权
C.丁无继承权
D.甲、乙、丁都有继承权
【答案】:D
【解析】:
A项,《继承法意见》第49条规定,继承人放弃继承的意思
表示,应当在继承开始后、遗产分割前作出。甲在继承开始
前作出放弃继承的意思表示没有法律效力,甲在继承开始后
享有继承权。
B项,《继承法意见》第47条规定,继承人放弃继承应当以
书面形式向其他继承人表示。用口头方式表示放弃继承,本
人承认,或有其它充分证据证明的,也应当认定其有效。
C项,《继承法意见》第48条规定,在诉讼中,继承人向人
民法院以口头方式表示放弃继承的,要制作笔录,由放弃继
承的人签名。
⑵若乙用书面形式表示放弃继承权,但在诉讼中又反悔,则
法院应当如何处理?()
A.对乙的反悔行为不予承认
B.视乙反悔的具体理由决定
C.以其他多数人的意见为准
D.根据遗产多少作出决定
【答案】:B
【解析】:
《继承法意见》第50条规定,遗产处理前或在诉讼进行中,
继承人对放弃继承翻悔的,由人民法院根据其提出的具体理
由,决定是否承认。遗产处理后,继承人对放弃继承翻悔的,
不予承认。
⑶甲死后留有遗产房屋一间和存款若干,法定继承人为其子
乙。甲生前立有遗嘱,将其存款赠予侄女丙。乙和丙被告知
3个月后参与甲的遗产分割,但直到遗产分割时,乙与丙均
未作出是否接受遗产的意思表示。下列选项正确的是()o
A.乙、丙未作表示,视为放弃接受遗产
B.乙未作表示视为接受继承,丙未作表示视为放弃受遗赠
C.乙应视为放弃继承,丙应视为接受遗赠
D.乙、丙均应视为接受遗产
【答案】:B
【解析】:
《继承法》第25条规定,继承开始后,继承人放弃继承的,
应当在遗产处理前,作出放弃继承的表示。没有表示的,视
为接受继承。受遗赠人应当在知道受遗赠后2个月内,作出
接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的,视为放弃受
遗赠。本案中,乙为法定继承人,在遗产处理前未做意思表
示,视为接受,而丙作为非法定继承人,是受遗赠人,两个
月未做表示则视为放弃遗赠。
30.张强与张达二兄弟因分割父母遗产发生纠纷诉至法院,法
院认为该案事实清楚,权利义务关系明确,争议不大,决定
适用简易程序。法院下列做法正确的有()o
A.在开庭审理时先进行了调解
B.经调解,张强与张达达成了调解协议,法院在制作调解书
时对事实部分进行了简化
C.调解书送达后,张强以调解书与调解协议的原意不一致为
由提出了异议,法院审查后认为异议成立,根据调解协议作
出裁定,补正了调解书和相关内容
D.调解书补正后,张达一方拒不履行,张强持调解书向法院
申请执行,法院经审查后对调解书进行了强制执行
【答案】:A|B|C|D
【解析】:
A项,《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干
规定》(《民事简易程序规定》)第14条第1款第1项规定,
婚姻家庭纠纷和继承纠纷案件,人民法院在开庭审理时应当
先行调解。
B项,《民事简易程序规定》第32条第1项规定,适用简易
程序审理的民事案件,当事人达成调解协议并需要制作民事
调解书的,人民法院在制作裁判文书时对认定事实或者判决
理由部分可以适当简化。
C项,《民事简易程序规定》第17条规定,当事人以民事调
解书与调解协议的原意不一致为由提出异议,人民法院审查
后认为异议成立的,应当根据调解协议裁定补正民事调解书
的相关内容。
D项,《民事简易程序规定》第15条第2款规定,调解协议
符合规定的,人民法院应当另行制作民事调解书。调解协议
生效后一方拒不履行的,另一方可以持民事调解书申请强制
执行。
31.下列哪些机构和人员能够成为承担《银行业监督管理法》
规定的法律责任的主体?()[2006年真题]
A.银行业金融机构
B.银行业金融机构的高级管理人员
C.非法从事银行业金融业务的非银行金融机构
D.银行业监督管理机构从事监管工作的人员
【答案】:A|B|C|D
【解析】:
A项,根据《银行业监督管理法》第45〜47条的规定,银行
业金融机构应当为其违法违规行为承担相应的法律责任。
B项,《银行业监督管理法》第48条规定,银行业金融机构
违反法律、行政法规以及国家有关银行业监督管理规定的,
银行业监督管理机构除依照本法第44条至第47条规定处罚
外,还可以区别不同情形,采取下列措施:①责令银行业金
融机构对直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人
员给予纪律处分;②银行业金融机构的行为尚不构成犯罪
的,对直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员
给予警告,处5万元以上50万元以下罚款;③取消直接负
责的董事、高级管理人员一定期限直至终身的任职资格,禁
止直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员一定
期限直至终身从事银行业工作。据此,银行业金融机构直接
负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员也应为银行
业金融机构的违法违规行为承担法律责任。
C项,《银行业监督管理法》第44条规定,擅自设立银行业
金融机构或者非法从事银行业金融机构的业务活动的,由国
务院银行业监督管理机构予以取缔;构成犯罪的,依法追究
刑事责任;尚不构成犯罪的,由国务院银行业监督管理机构
没收违法所得。
D项,《银行业监督管理法》第43条第2款规定,银行业监
督管理机构从事监管工作的人员贪污受贿,泄露国家秘密、
商业秘密和个人隐私,构成犯罪的,依法追究刑事责任;尚
不构成犯罪的,依法给予行政处分。
.下列关于土地承包经营权的表述,正确的是(
32)0
A.甲从某村村民委员会处承包该村农业用地的,该承包合同
成立时,甲即取得土地承包经营权
B.村民委员会可以根据国土资源管理部门发布的指示随时
调整承包地
C.耕地的土地承包经营权期限为30年,土地承包经营权人
不得连续承包
D.某村村民乙和丙互换承包地的,应当办理登记,未经登记
的不得对抗善意第三人
【答案】:A|D
【解析】:
A项,《物权法》第127条第1款的规定,土地承包经营权自
合同生效时设立。登记仅具有对抗作用。
B项,《物权法》第130条规定,承包期内发包人不得调整承
包地。
C项,《物权法》第126条规定,耕地的承包期为30年。期
限届满的可以继续承包。
D项,《物权法》第129条规定,土地承包经营权人将土地承
包经营权互换、转让,当事人要求登记的,应当向县级以上
地方人民政府申请土地承包经营权变更登记;未经登记,不
得对抗善意第三人。
33.甲与乙结婚,女儿丙三岁时,甲因医疗事故死亡,获得
60万元赔款。甲生前留有遗书,载明其死亡后的全部财产由
其母丁继承。经查,甲与乙婚后除共同购买了一套住房外,
另有20万元存款。下列哪一说法是正确的?()[2013年
真题]
A.60万元赔款属于遗产
B.甲的遗嘱未保留丙的遗产份额,遗嘱全部无效
C,住房和存款的各一半属于遗产
D.乙有权继承甲的遗产
【答案】:C
【解析】:
C项,《继承法》第26条规定,夫妻在婚姻关系存续期间所
得的共同所有的财产,除有约定的以外,如果分割遗产,应
当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有,其余的为被
继承人的遗产。甲乙婚后购买住房、20万元存款,一半应分
出为配偶乙所有,另一半属于甲的遗产。
A项,获得死亡赔偿金的权利人是死者的近亲属,而不是死
者,所以60万元不属于遗产。
B项,《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉
若干问题的意见》(以下简称《继承法意见》)第37条规定,
遗嘱人未保留缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的遗
产份额,遗产处理时,应当为该继承人留下必要的遗产,所
余的部分,才可参照遗嘱确定的分配原则处理。保留特留份
后剩余的遗产仍按遗嘱处理,所以“遗嘱全部无效”的说法
错误。
D项,遗嘱设定遗产由丁继承,所以乙无权继承甲的遗产。
34.2016年8月,“明星”号与“华纳”号轮船在公海上相撞,
经调查,双方对事故均有过失。姜
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