0910律师学院-并购的法律尽职调查

兼并、收购与资产重组的法律尽职调查

张晓森

09/10/2016

中咨律师并购—律师—规则火车—车长—轨道中咨律师

尽职调查和交易环节是确保公司并购成功的两大基础公司并购用尽职调查这只手揭示和评估投资风险用交易环节这只手规避和化解投资风险

一、几个基本问题

(一)并购尽调的左邻右舍

—法律顾问－律师

—财务顾问－投资银行

—审计顾问－会计与审计

—评估师

—税务师

—人力资源顾问中咨律师（二）目标公司的基本要素

1、目标公司法律属性的判断——企业的类型

中国企业的六大类型

问题：中咨律师企业的六种法律表现形态（企业与公司的属性阶位）

公司法下的公司外商投资企业法下的公司企业法下的企业合伙企业法下的企业个人独资企业法下的企业非公司法、非企业法下的事业单位

中咨律师公司类型公司法下的公司有限公司（普通有限，国有独资，一人有限公司：自然人独资、法人独资）。股份公司（公开募集非上市股份公司、公开募集上市股份公司、非公开募集挂牌股份公司、“三非”股份公司）。分公司、集团公司（由三个控股两参公司构成）外商投资企业法下的公司合资、合作、独资、合伙、股份企业法的企业公司、中心、厂、场、分公司、企业集团合伙企业法下的企业普通合伙、有限合伙、特殊普通有限合伙个人独资企业法项下的个人独资企业非公司法、非企业法下的事业单位创造财富的两大发动机：有限责任制度、权责发生制（与电灯电话、蒸汽机同样重要的，也是最大的制度上的贡献）。72、公司的六大要素

公司的基本要素？

问题：中咨律师公司的六大要素

股东与实际控制人资产与净资产行业与经营模式公司章程与公司治理管理当局与员工公司关联方与关联交易

中咨律师员工通过工会发挥作用是一种利益关系人的妥协，在企业里能够达到制衡与妥协。公司治理结构是否适合该企业的标志之一是公司的组织能力是否最大化。内部人控制，即管理当局控制公司，股东分散时更是如此。如恶意收购时的金降落伞。组织结构由三会一经理组成。行业—盈利模式关心度排列为投行-会计师-律师权利人在运营主营

业务时占用何资源关心度：会计师-律师在股东资格确认上，对外－适用外观主义对内－适用实质内容主义解决公司从哪来——公司的最终的权力人关心度：律师－投行。公司六大要素股东和实际控制人主营业务资产与净资产管理当局与员工关联方与关联交易章程与治理结构3、公司的利益关系人公司的利益关系人内部管理人控制人（股东）员工

外部债权人和债务人政府

消费者

中咨律师12（三）尽调的目的

—并购法律风险的发现、判断、排除法律风险的防范首先在于发现风险所在、判断风险性质、风险程度及对并购的影响和后果。

在并购谈判决策过程中始终伴随着法律风险的调查，因为法律风险可能是谈判前已存在的，也可能是谈判、决策过程中产生的，可能是明确、肯定、现时的，也可能是潜在的、未确定的、未来的。

中咨律师（四）法律尽职调查的类型与范围

1、股权收购的尽职调查与范围2、资产收购的尽职调查与范围3、无形资产收购的尽职调查与范围4、业务与渠道收购的尽职调查与范围

中咨律师二、并购法律尽调的程序实务（一）尽职调查的委托、接受、解除与拒绝（二）尽职调查前的准备与启动中咨律师尽职调查前的准备清单清单的要求清单附件中咨律师

时间

地点

工作内容

完成情况及备注第一天总体安排:上午下午晚上第二天总体安排:上午下午晚上第N天总体安排:上午下午晚上尽调工作安排表中咨律师三、法律尽调的要查明的主要内容1、目标公司的主体资格2、目标公司股权结构和股东出资的审查3、章程内容的审查重点4、目标公司各项财产权利的审查5、目标公司重大合同、债权债务文件的审查

6、关键合同及特别承诺7、目标公司正在进行的诉讼及仲裁或行政处罚中咨律师三、并购法律尽调的要查明的主要内容（续）8、目标企业组织结构及治理状况审查9、目标企业人力资源状况10、目标企业的关联交易与同业竞争11、目标企业技术、环保、产品标准及获奖12、税费征、减、免等优惠情况13、目标企业的经营与业务情况14、对知识产权的法律尽职调查中咨律师

绘制“三图”

股权关系图组织结构图资产关系图中咨律师四、尽职调查的渠道与方法(一)

目标公司的配合——DATAROOM登记机关目标公司所在地政府及所属各职能部门目标公司聘请的各中介机构目标公司的债权人、债务人其他相关人中咨律师尽职调查的渠道与方法

(二)审阅法—对所取得的资料分析、研究，以发现关键及重大的问题分析法—采取趋势分析法、比率分析法、结构分析法

结合公司目前和历史状况，分析和评价公司的经营、管

理活动、不正常的变化，发现及重大问题审核法—主要是对合同、规章制度的执行情况进行审核，重点是

表外资产或负债、或有负债、债权债务与合同的关系、

合同的具体执行情况，为最后形成收购的底价奠定基础中咨律师尽职调查的渠道与方法

(三)

访谈法—与企业内部部门、职能人员以及中介机构充分沟通，

对各类知情人员进行全面而缜密地访问(kk公司案)沟通法—通过与行业专家、行业协会进行沟通，对被并购企业

的历史沿革、现状与发展趋势进行缜密分析与评述。函证法—对重要或无法、不能及时访谈、沟通的调查对象可以

发函求证中咨律师五、公司章程的审查1、公司章程的要素：

中咨律师问题：公司章程的四大要素？公司章程的基本要素

出资事项

权力分配事项财产权益事项程序安排中咨律师公司章程公司章程出资事项权力分配事项财产权益事项注意程序安排包括出资人及出资额、出资形式、时间；实务或知识产权要评估，但评估值并不等于出资额，要以评估报告为基础由出资人协商确定；司法解释中扩大了出资形式。比如”债权、抵押——（见司法解释三）三类权力分配：选择权、投票权、特别约定的权利。详见展开项①利润分配；②剩余财产清算分配；③财务（策略）投资人在一定条件下给予或特定价格给予高管一定的财产或股权，或对赌。包括公司组织机构运行的程序安排（三会、议事规则）和公司解体的程序安排（终止、清算）①代表大股东&小股东；②对风险和争议事项；③利润分配权。2、公司章程的限制股权转让的措施

股权转让的禁止、变相禁止类型

股权转让的实体比例限制

股权转让的对象限制

股权转让的程序限制

股权转让的价格、金额限制

股权转让部分权能的限制

股权转让无限制

中咨律师3、公司章程的反并购措施

反并购措施分类

公司章程中的驱鲨剂条款4、临时反并购措施

反守为攻法

实施股权控制（回购-定增-白马/衣骑士）

“饮鸩止渴”

中咨律师六、报告与结论

中咨律师七、结语

律师——