建设工程施工合同案例分析

建设工程施工合同案例分析1.案情：某大学根据学校合并规划，在某市开发区建设新校址，投资2亿元，建设4栋教学楼、6栋学生宿舍楼、2栋食堂、1栋浴室、3栋家属楼等一揽子工程。建设周期为2年。该项目进行了招标。其中XXX中标。关于工程施工，双方约定：鉴于该项目是国家投资项目，工程必须保证质量达到优良；其次，必须保证工期，确保工程建设不影响学校的扩大招生并及时投入使用。对于工程施工，承包方可以在自己的下属分公司中选择施工队伍，无须与发包人另行签订合同。某大学群楼建设工程承包合同》签订后，作为总包单位，XXX遂安排下属施工能力强、施工工艺水平高的二、三、五、六建设分公司参与工程建设，并分别与这些参建分公司签订了《某单体工程内部承包协议书》，对工程工期和施工质量作了约定，并对施工提前奖励和延期罚款作了说明。在以后的工程建设过程中，XXX为了加快施工进度，将其中一栋单体工程转交给了某具有三级施工资质的A施工公司，并收取该单体工程预算造价的20%作为管理费。XXX，为争取提前奖励，将自己负责的工程部分分包给了临时组织的B农民施工队。问题：1)请问上述背景资料中二分公司和五分公司的行为是否合法？2)根据我国法律法规的规定，承包单位将承包的工程转包或违法分包应承担什么法律后果？答案：(1)不合法。二分公司的行为属于非法转包行为，XXX把部分工程分包给临时组织的农夫施工队的行为也是违法的。2)根据《建筑法》和《建设工程质量管理条例》规定：承包单位将承包的工程转包或者违法分包的，责令改正，没收违法所得，对勘察、设计单位处合同约定的勘察费、设计费百分之二十五以上百分之五十以下的罚款；对施工单位处工程合同价款百分之零点五以上百分之一以下的罚款；可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。工程监理单位转让工程监理业务的，责令改正，没收违法所得，处合同约定的监理酬金百分之二十五以上百分之五十以下的罚款；可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。2.案情：某商场(以下简称甲方)与某服装厂(以下简称乙方)于4月初签订了便式西服定作合同．合同规定：甲方提供样品，由乙方购料制作便式西服500套．每套布料180元，加工费90元，所用布料与甲方所提供的样品相同，以所封存的样品为检验产品质量的依据．乙方分3次交货；4月底交200套，5月底交200套，6月初交100套．每次交货后甲方在6天内付献．4月底，甲乙双方如期履行了合同．但5月底，乙方交付的第二批便式西服，经甲方检验，发现存在同一规格的西服领头大小不一，口袋上下左右偏位等质量问题，与样品完全不相符。甲方要求乙方停止工作，双方解除合同，乙方赔偿甲方错过销售旺季所造成的经济损失。乙方则提出，该批西服已转给某个体裁缝加工，质量问题也应由个体裁缝独立承担责任。双方协商不成，甲方遂向法院提起诉讼，要求乙方赔偿损失。法院受理此案后，进行了调查取证，发现乙方于5月初与某大公司签订了出口服装加工合同，乙方全部设备与劳动力都投入加工出口服装中，故将制作便式西服的任务在未与甲方协商的情况下，擅自转给个体裁缝。问题：1)在此纠纷中谁负有违约责任?为什么?2)此案如何处理?答案：1)此案中乙方负有违约责任。因为甲方与乙方签订的是便式西服定作合同。从甲方的角度来看，它是基于对乙方的技术条件、工作能力和信誉的信任，才与其订立合同的；而乙方未同甲方协商，就擅自转让定作合同，私自让某个体裁缝独立完成加工西服的大部分工作任务，影响了西服的质量，使甲方利益受损。定作合同是一种以行为为标的的合同。在合同履行的过程中，承揽方可能有需要将合同中规定的主要工作转让给第三人的情形。在转让之前，承揽方应认识到转让一事不仅与已相关，而且也与定作人的利益紧密相连，故应与定作人商量，在征得其同意后，方可将其承揽的主要工作交由第三人完成，否则定作人有权解除合同，并要求承揽人赔偿损失。2)本案应如下处理：解除定作合同。第二批西服由乙方收回，其损失乙方自行承担或与加工者共同承担。对甲方的间接经济损失可适当补偿。3.案情：某道路工程施工采用了包工包地方材料合同。工程招标文件参考资料中提供的用碎石地点距工地6km。但是开工后，检查该碎石质量不符合要求，承包人只得从另一距工地22km的供石地点采购。而在一个关键工作面上又发生了几种原因造成临时停工。6月20日至6月26日承包人的施工设备出现了从未出现过的故障；应于6月27日交给承包人的后续图纸直到7月10日才交给承包人；7月11日到7月12日施工现场发生了该季节罕见的特大暴风，造成了7月13日到7月14日的该地区的供电全面中断。由于供碎石距离增大，比如引起费用的增加，承包人经过仔细计算后，在业主指令下达的第3天，向业主的监理工程师提交了将原用碎石单价每吨提高5元人民币的索赔要求。由于几种情况的暂时停工，承包人在7月15日向监理工程师提交延长工期25天，成本损失费人民币2万元/天（此费率已经监理工程师核准）和利润损失费人民币2千元/天的索赔要求，共计索赔款55万元。若承包人对因业主原因造成窝工损失进行索赔时，要求设备窝工损失按台班计算，人工的窝工损失按工日计价。问题：作为监理工程师应如何处理？答案：1）因碎石场地点的变化提出的索赔不能被批准。原因：承包人应对自己就招标文件的解释负责并斟酌相关风险；承包人应对自己报价的正确性与完备性负责；材料供应的情况变化是一个有经验的承包人能够合理预感的。2）可以批准的工期索赔18天，费用索赔额24万元人民币。①6月20日至6月26日承包人的施工设备处理从未有过的故障，属于承包人应承担的风险，不应考虑承包人的费用索赔要求。②6月27日至7月6日，是由于业主迟交图纸引起的，为业主答允担的风险，可以斟酌工期和费用索赔，但不该该斟酌承包人的利润要求。索赔额为10天×2万/天=20万元。③7月7日至7月12日的特大暴雨属于双方共同的风险，可以考虑承包人的工期索赔，但不应该考虑费用索赔要求。④7月13日至7月14日的停电属于有经验的承包人无法预见的自然条件变化。业主应承担风险，可以考虑工期和费用索赔，但不应考虑承包人的利润要求，索赔额为2天×2万/天=4万元。3）窝工闲置的设备应按折旧费或停滞台班费或租赁费计价，不包括运转费部分；人工费损失应考虑这部分工作的工人调作其他工作时工效降低的损失费用；一般用工日单价乘以一个测算的降效系数计算这一部分损失，而且只按成本费用计算，不包括利润。4.案情：2015年4月22日，XXX与XXX签订了一份《商品房买卖合同》，由XXX购买天地造屋公司流星花园3号楼3单元54号房屋一套，建筑面积152．31平方米，双方约定购房款为元，付款方式为首期款元在2015年9月1日前付清，余款在XXX办理银行按揭贷款。2015年4月30日，XXX与XXX和XXX签订了一份《个人购房借款合同》，合同约定，由XXX向XXX借款人民币元用于购买这套房屋，月利率为4．425‰，贷款期限为5年，自2015年4月30日至2009年4月29日，合同生效后，XXX授权XXX将贷款一次划入天地造屋公司帐户；XXX按等额本息还款法按月归还贷款本息共60期，逾期还款收万分之2.1的罚息并计收复利。合同的“抵押条款”中规定：XXX保证以其有权处分的合同所指全部权益抵押给XXX作为该借款合同的担保，包括贷款本金、利息、复利、罚息以及实现债权的费用。XXX在到房地产行政主管部门进行抵押登记完毕之日，将该抵押物的他项权利证书及抵押登记证明交于XXX保管。合同的“保证条款”中规定：天地造屋公司自愿为XXX提供连带责任保证，在XXX没有按约还款时，XXX按XXX要求履行还款义务，或对XXX所购房产进行回购：保证范围为贷款本金、利息、复利、罚息以及实现债权的费用。保证期限自本合同签订之日起至XXX持《房屋所有权证》办理正式抵押登记手续之日止。若天地造屋公司不按合同履行保证责任，XXX有权直接从其帐户扣收相关款项，或向XXX行使追索权等。2015年5月22日，XXX按约定持《房屋所有权证》到房产部门办理了抵押登记手续。借款合同签订后，XXX按月履行了合同，XXX却从2015年6月起未能按时还款，XXX便直接从XXX的帐户上扣划了XXX2015年6月、7月、9月、10月、11月、12月及2016年1月、2月的应还款共计．38元。问题：1)当事人在乞贷条约相关条款中约定的担保规模是否合法？为什么？(2)乞贷条约何时生效？3)XXX何时取得所购房屋的所有权？4)XXX从何时起成为抵押权人，就XXX抵押的房屋享有抵押权？5)XXX直接从天地造屋公司的帐户上扣划XXX的应还款的行为是否合法？为什么？答案：1)合法。因为当事人在保证合同和抵押合同中约定的担保范围可以不同于法律规定的担保范围，而且当事人的约定没有违反法律的强制性规定和社会公共利益。2)2015年4月30日，当事人签订乞贷条约之日。一般条约在其签订之日起成立生效，XXX与XXX之间的乞贷条约属一般条约，自条约签订之日起生效。3)XXX为XXX办理房屋产权登记过户手续后，XXX取得所购房屋的所有权。房屋属于不动产，不动产物权的变动（包括所有权的转移）以登记为要件，故在原所有权人天地造屋公司为XXX办理房屋产权登记过户手续后，XXX取得所购房屋的所有权。4)根据《担保法》规定，抵押条约自登记之日起生效，2015年5月22日，XXX持房产证到房产部门管理抵押登记手续后，XXX成为抵押权人，就XXX所抵押的房屋享有抵押权。5)不合法。根据《担保法》和当事人在借款合同的约定，在合同约定的保证期间，债权人未要求连带责任保证人天地造屋公司承担保证责任的，保证人免除保证责任，2015年5月22日，XXX办理抵押登记后，XXX的保证责任消灭，不再承担保证责任，XXX的行为没有法律依据。5.案情：某工程项目分为A、B两个单项工程，分别以公开招标的形式确定了中标单位并签定了施工合同。这两个单项工程在签定合同及施工过程中发生如下情况：A工程在签定合同时，施工图纸设计未完成，业主即通过招标选择了一家总承包单位。由于设计未完成，承包范围内待实施的工程虽然性质明确，但工程量还难以确定，双方商定拟采用总价合同形式签定施工合同，以减少双方的风险。条约条款中规定：1）乙方按业主代表批准的施工组织设计（或施工方案）组织施工，乙方不承担因此引起的工期延误和费用增加的责任。2）甲方向乙方供给场地的工程地质和公开主要管网线路资料，供乙方参考使用。3）乙方不能将工程转包，但允许分包，也允许分包单位将分包的工程再次分包给其他施工单位。B工程条约额为9000万元，总工期为30个月，工程分两期进行验收，第一期为18个月，第二期为12个月。在工程实际实施过程中，呈现了下列情况：1)工程进行到第10个月时，国务院有关部门发出通知，指令压缩国家基建投资，要求某些扶植项目暂停施工。该综合项目属于指令停工下马项目，因此，业主向承包商提出暂时中断条约实施的通知。为此，承包商要求业主承担单方面中断条约给承包商形成的经济损失赔偿责任。2)复工后在工程后期，工地遭到当地百年罕见的台风的袭击，工程被迫暂停施工，部分已完工程受损，现场场地遭到破损，终究使工期拖延了2个月。为此，业主要求承包商承担工期拖延所形成的经济损失责任和赶工的责任。问题：1)A单项工程合同中业主与施工单位选择总价合同形式是否妥当？合同条款中有哪些不妥之处？2)施工条约按承包工程计价方式不同分为哪几类？3)B单项工程条约执行过程中呈现的问题应如何处理？答案：1)A单项工程采用总价合同形式不恰当，因为项目工程量难以确定，双方风险较大。第2条中供“乙方参考使用”提法不当，应改正为保证资料（数据）真实、准确，作为乙方现场施工的依据。第3条中“允许分包单位将分包的工程再次分包给其他施工单位”不妥，不允许分包单位再次分包。2)工程施工合同按计价方式不同分为总价合同、单价合同、成本加酬金合同三种形式。3)由于国家指令性计划有重大修改或政策上原因强制工程停工，造成合同的执行暂时中止，属于法律上、事实上不能履行合同的除外责任，这不属于业主违约和单方面中止合同，故业主不承担违约责任和经济损失赔偿责任。承包商因遭遇不可抗力被迫停工，根据合同法规定可以不向业主承担工期拖延的经济责任，业主应给予工期顺延。6.案情：某厂新建一车间，分别与市设计院和市某建筑公司签订设计合同和施工合同。工程竣工后厂房北侧墙壁发生裂缝。为此该厂向法院起诉建筑公司。经勘验裂缝是由于地基不匀称沉降引起，结论是结构设计图纸所依据的地质资料不准，因而该厂又向法院起诉设计院。设计院答称，设计院是根据该厂供给的地质资料设计的，不答允担事故责任。经法院查证：该厂供给的地质资料不是新建车间的地质资料，而是与该车间相邻的某厂的地质资料，事故前设计院也不知该情况。问题：1)事故的责任者是谁？请分析原因。2)该厂发生的诉讼费应由谁承担？1)该案例中，设计合同的主体是某厂和市设计院，施工合同的主体是该厂和某建筑公司。根据案情，由于设计图纸所依据的资料不准，使地基不均匀沉降，最终导致墙壁裂缝事故。所以，事故涉及的是设计合同中的责权关系，而与施工合同无关，即建筑公司没有责任。在设计合同中，提供准确的资料是委托方的义务之一，而且要对资料的“可靠性负责”，所以委托方提供假地质资料是事故的根源，委托方是事故的责任者之一；市设计院接受对方提供的资料设计，似乎没有过错，但是直到事故发生前设计院仍不知道资料虚假，说明在整个设计过程中，设计院并未对地质资料进行认真的审查，使假资料滥竽充数，导致事故。否则，有可能防患于未然。所以，设计院也是责任者之一。由此可知：在此事故中，委托方（某厂）为直接责任者、主要责任者，承接方（设计院）为间接责任者、次要责任者。2)根据上述结论，该厂发生的诉讼费，主要应由该厂担负，市设计院也答允担一小部分。7、案情：某施工单位（乙方）与某扶植单位（甲方）签订某项市政道路工程的地基强夯处理工程条约，包括开挖土方、填方、点夯、满夯等。由于工程量无法准确确定，按照施工条约规定，按施工图预算方式计价，乙方必须严格按照施工图及施工条约规定的内容及技术要求施工，工程量由造价师负责计量。工程完工前，乙方向业主提交了施工组织设计并获得批准。施工过程中，当进行到施工图所规定的处理规模边缘时，乙方在取得在场的监理工程师认可的情况下，为了使夯击质量获得保证，将夯击规模适当扩大。施工完成后，乙方将扩大规模内的施工工程量向造价工程师提出计量付款的要求。在施工过程中，乙方根据监理工程师指示就部分工程进行了变更施工。在开挖土方过程中，有两项重大原因使工程发生较大的拖延；一是土方开挖时遇到了一些工程地质勘探没有探明的孤石，排出孤石拖延了一定的时间；二是施工过程中遇到数天季节性大雨，由于雨后土壤含水量过大不能立即进行强夯施工，从而耽误了部分工期，随后乙方按着正常索赔程序提出了延长工期并补偿停工期间窝工损失的要求。问题：本案例中，造价工程师应该如何处理索赔事件和变更价款？答案：造价工程师应拒绝计量扩大范围内的施工工程量。因为该部分的工程量超出了施工图的要求，一般讲，也就超出了工程合同约定的工程范围，不属于造价工程师计量的范围。监理工程师、造价工程师均无权处理合同以外的工程内容。监理工程师认可的是承包人的保证的施工质量的技术措施，一般在业主没有批准追加相应费用的情况下，技术措施费应由乙方自己承担。部分工程进行了变更施工，造价工程师应按以下原则确定其价格：1）合同中已有适用于变更工程的价格，按合同已有的价格计算、变更合同价款；2）条约中只有类似于变换工程的价格，可以参照类似价格变换条约价款；3）条约中没有适用或类似变换工程的价格，由承包人提出适当的变换价格，造价工程师批准执行，这一批准的变换价格，应与承包人达成一致，否则由造价管理部门裁定。对处理孤石引起的索赔，这是预先无法估计的情况，应予受理；由于阴雨天气属正常季节性的，这是有经验的承包人应该估计的因素，在合同工期内已作考虑，索赔理由不成立，索赔应予驳回。8、案情：某海滨城市为发展旅游业，经批准兴建一座五星级大酒店。该项目甲方于2012年10月10日分别与某建筑工程公司（乙方）和某外资装饰工程公司（丙方）签订了主体建筑工程施工合同和装饰工程施工合同。合同约定主体建筑工程施工于2012年11月10日正式开工，竣工日子为2014年4月25日。因主体工程与装饰工程分别为两个独立的合同，由两个承包人承建，为保证工期，当事人约定：主体与装饰施工采取立体交叉作业，即主体完成三层，装饰工程承包者立即进入装饰作业。为保证装饰工程达到五星级水平，业主委托监理公司实施“装饰工程监理”。在工程施工过程中，甲方要求乙方将竣工日子提前至2014年3月8日，双方协商修订施工方案后达成和谈。大旅店于2014年3月10日剪裁开业。2016年8月1日，乙方因甲方少付工程款上诉法院。称：甲方于2014年3月8日签发了竣工验收报告，并已开张营业，至今已达2年有余。但在结算工程款时，甲方本应付工程总价款1600万人民币，但只付了1400万人民币。特请求法院判决被告只付剩余的200万元及拖期的利息。2016年10月10日庭审中，被告称：被告主体建筑工程施工质量有问题，如：大堂、电梯间门洞、大厅墙面、游泳池等主体施工质量不合格。因此，装修商进行返工，并提出索赔，经监理工程师签字报业主代表认可，共只付20万美元，折合人民币125万元。此项费用应由被告承担。另还有其他质量问题，并形成客房、机房设备、设施损失计人民币75万元。共计损失200万人民币，应从总工程款中扣除，故支付乙方主体工程款总额为1400万元。被告称：被告称工程主体不合格不属实，并向法庭呈交了业主及有关方面签字的合格竣工验收报告及业主致乙方的感激信等证据。被告称：竣工验收报告及感激信，是在被告法定代表人宴请我方时，提出为了企业晋级的情况下，我方代表才签字的。此外，被告署理人又向法庭呈交业主被某XXX提出的索赔20万美元（经监理工程师和业主代表签字）的清单56件。原告称：被告代表发言纯系戏言，怎能以签署竣工验收报告为儿戏，请求法庭以文字为证。又指出：被告委托的监理工程师监理的装饰工程，支付给装饰公司的费用凭单，并无我方（乙方）代表的签字认可，因此不承担责任。被告最后请求法庭关注：自签发竣工验收报告后，乙方向甲方多次以书面结算方式提出结算要求。在长达2年多的时间里，甲方从未向乙方提出过工程存在质量问题。问题：1、该案例中，原、被告之间的条约是否有用？2、主体工程施工质量不合格时，业主应采取哪些正当措施？3、装饰合同执行中的索赔，是否对乙方具有约束力？4、该项工程竣工结算中，甲方从未向乙方提出质量问题。直至乙方于2016年8月1日，向人民法院提起诉讼后，甲方在答辩中才提出质量问题。对此，是否依法保护？答案：1.合同双方当事人符合建设工程施工合同主体资格的要求，并且合同内容合法，所以原、被告之间的合同有效。2.根据《扶植工程质量管理条例》规定，业主应及时通知承包人进行修理。承包人在接到修理通知2周内达到现场。若未能按期到达的，业主应再次通知承包人，承包人自接到再次通知书1周内仍不能达到的，业主可委托其他单位或人员修理，所需费用由承包人承担。3.本案中装饰工程的索赔对承包人无约束力。因建设工程质量存在缺陷造成损害要求赔偿的诉讼时效为1年，从当事人知道或应当知道权利被侵害时起算。本案业主一直未就质量问题提出异议，直至2016年10月10日庭审，超过了1年，所以，不予保护。4.甲方应支付乙方剩余的200万工程款及拖期的利息。9、甲厂向乙大学去函表示：“本厂出产的w型电教室耳机，每副单价30元。假如贵校需求,请与我厂接洽。”乙大学回函：“我校愿向贵厂订购w型耳”机1000副，每副单价30元，但需在耳机上附加一个音量调治器。”2个月后，乙大学收到甲厂发来的1000副耳机，但这批耳机上没有音量调治器，因而拒收，为此甲厂以乙大学违约为由起诉于法院。试分析：乙大学是否违约？为什么？10、某商场(以下简称甲方)与某服装厂(以下简称乙方)于4月初签订了便式洋装定作条约．条约规定：甲方供给样品，由乙方购料制作便式洋装500套．每套布料180元，加工费90元，所用布料与甲方所供给的样品相同，以所封存的样品为检修产品质量的依据．乙方分3次交货；4月底交200套，5月底交200套，6月初交100套．每次交货后甲方在6天内付献．4月底，甲乙双方准期履行了条约．但5月底，乙方交付的第二批便式洋装，经甲方检修，发现存在同一规格的洋装领头大小不一，口袋上下左右偏位等质量问题，与样品完全不相符。甲方要求乙方停止事情，双方解除条约，乙方赔偿甲方错过销售淡季所形成的经济损失。乙方则提出，该批洋装已转给某个体裁缝加工，质量问题也应由个体裁缝自力承担责任。双方协商不成，甲方遂向法院提起诉讼，要求乙方赔偿损失。法院受理此案后，进行了调查取证，发现乙方于5月初与某大公司签订了出口服装加工合同，乙方全部设备与劳动力都投入加工出口服装中，故将制作便式西服的任务在未与甲方协商的情况下，擅自转给个体裁缝。试分析：1)在此纠纷中谁负有违约责任?为什么?2)此案如何处理?11、甲公司与乙公司签订一个供货合同，约定由乙公司在一个月内向甲公司提供一级精铝锭100吨，价值130万元，双方约定如果乙公司不能按期供货的，每逾期一天须向甲公司支付货款价值0.1%的违约金。由于组织货源的原因，乙公司在两个月后才给甲公司交付了100吨精铝锭，甲公司验货时发现不是一级精铝锭，而是二级精铝锭，就以对方违约为由拒绝付款，要求乙公司支付一个月的违约金元，并且要求乙公司重新提供100吨一级精铝锭。但是乙公司称逾期供货不是自己的过错，而是国家的产业政策调整所然，不应该支付违约金，而且所提供的精铝锭是经过质量检验机构检验合格的产品，甲公司不应当小题大做，现在精铝锭供应比较紧张，根本不可能重新提供精铝锭。甲公司坚持以公司应当支付违约金和按照合同约定的质量标准履行合同。双方为此发生争议，甲公司起诉至法院，要求乙公司支付违约金和重新履行合同。乙公司在答辩状中称，逾期供货不是自己的本意，也不是自己所能控制得了的，不应当支付违约金，即使支付违约金，也不应当支付元之多，这个请求不公平。试分析：1）甲公司与乙公司之间签订的合同是否有效？2）乙公司没有在约定的时间内交付货物是客观原因还是市场原因？3）甲公司要求乙公司支付违约金和从头供给一级品尺度的说法有无依据？4）乙公司主张不能按时供应货物有无依据？5）乙公司主张违约金的数额太高了，自己不应当承担这么多的违约金的说法有无依据？12、6月30日，某市服装厂接受一批外商订货，标的为纯棉睡衣5000件，8月底