【法律资料】公司保密制度（共12页）

公司保密制度讲义一、公司秘密的含义 公司秘密是指关系到公司权利和利益 在一定时间内只限一定范围的人员知悉 能为公司带来经济利益 具有实用性并经公司采取保密措施保护的技术信息和经营信息。 一 技术信息 包括但不限于产品标准、产品手册、产品质量检测数据、产品鉴定报告、产品图纸、产品参数、样品、样机、模型、模具、操作手册技术汇编资料、行业技术状态分析报告、技术标准、研发信息、技改计划、技术开发记录、研究开发记录、技术报告、检测报告、技术可行性研究报告、技术疑难问题解决方案、未经公开发表的科研论文、检索报告及附件、项目建议书、课题总结、合理化建议、科技成果鉴定证书 技术图纸、工艺参数、实验数据、试验结果、技术文档、相关的函电 核心技术人员培训计划、内部培训资料 技术合作中他方要求公司保密的内容等等。 二 经营信息 包括但不限于公司的经营战略、经营方针、经营规划、投资计划、行销计划、定价政策、收购兼并计划、经营项目、经营决策、公司其它重大决策中的秘密事项 合同、协议、意向书、订购单、送货单、收货单董事会会议记录、经理办公会会议记录 财务报表、生产成本、资产评估报告、审计报告、统计报表 原料采购和产品销售及与公司有其它合作关系所涉及的客户名录、报价单、支付方式 未公开的招投标资料 进出口业务涉及的有关信息 公司职员人事档案 工资性、劳务性收入信息及资料 公司内控制度、公司奖惩记录等等。 三 其它与公司相关的需要保密的信息。 纠正一种认识上的误区 凡进入公知领域的信息均不需要保密。这是一种错误的理解。在企业内控制度方面 建立一套完备的保密制度至关重要。 二、公司可能的涉密人员 公司涉密人员包括但不限于以下人员 一 公司董事、股东、高、中层管理人员 二 公司的档案和印章管理人员、会议记录人员、人事人员、办公室人员、技术研发人员、财会人员、仓库人员、工程人员、法务人员、销售人员、采购人员、司机、车间主管与副主管等 三 参加各类经营会议、参与业务洽谈、合同草拟签订、计划制订等各项涉密工作 或者接触、调用涉密文档的其他人员 四 公司临时聘用的接触涉密工作及文档的人员 如技术顾问、财务顾问、销售顾问等。 三、现行法律法规对公司保密事项的规定 1、 中华人民共和国劳动合同法等劳动法规的规定 中华人民共和国劳动合同法 第二十三条 用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。 对负有保密义务的劳动者 用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款 并约定在解除或者终止劳动合同后 在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的 应当按照约定向用人单位支付违约金。 第二十四条 竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定 竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。 在解除或者终止劳动合同后 前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位 或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限 不得超过二年。 小结 在职期间 负有保密义务的员工有无条件保守公司商业秘密的义务。但是公司最好有比较完备的保密制度。离职以后 对公司商业秘密 员工仍然负有无条件的保密义务 除非该秘密变为公知。在职期间 负有保密义务的人员不一定需要承担竞业禁止的义务 但是不得利用公司的商业秘密谋福利。离职以后 可以按照双方约定承担不超过两年的竞业禁止义务 前提条件是公司需支付一定数额的竞业禁止补偿金。但是员工仍然不得利用公司的商业秘密为自己谋利益。 2、 中华人民共和国公司法等商事法规的规定 中华人民共和国公司法 第一百四十九条 董事、高级管理人员不得有下列行为 一 挪用公司资金 二 将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储 三 违反公司章程的规定 未经股东会、股东大会或者董事会同意 将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保 四 违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意 与本公司订立合同或者进行交易 五 未经股东会或者股东大会同意 利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会 自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务 六 接受他人与公司交易的佣金归为己有 七 擅自披露公司秘密 八 违反对公司忠实义务的其他行为。 董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。 第二百一十七条 本法下列用语的含义 一 高级管理人员 是指公司的经理、副经理、财务负责人 上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。 小结 公司章程应规定高级管理人员的范围。对高管应在劳动合同中明确约定其为高管。 案例一 某建材公司诉其现任高管暨业务部区域经理不正当竞争纠纷一案。3、 中华人民共和国不正当竞争法等法律的规定 中华人民共和国不正当竞争法 第十条 经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密 一 以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密 二 披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密 三 违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求 披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。 第三人明知或者应知前款所列违法行为 获取、使用或者披露他人的商业秘密 视为侵犯商业秘密。 本条所称的商业秘密 是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。 4、 中华人民共和国刑法的规定。 中华人民共和国刑法 第二百一十九条 有下列侵犯商业秘密行为之一 给商业秘密的权利人造成重大损失的 处三年以下有期徒刑或者拘役 并处或者单处罚金 造成特别严重后果的 处三年以上七年以下有期徒刑 并处罚金 一 以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的 二 披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的 三 违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求 披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。 明知或者应知前款所列行为 获取、使用或者披露他人的商业秘密的 以侵犯商业秘密论。 本条所称商业秘密 是指不为公众所知悉 能为权利人带来经济利益 具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。 本条所称权利人是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。 根据最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释第 7 条的规定 侵犯商业秘密的行为 给商业秘密的权利人造成损失数额在 50 万元以上的 应认定为“给商业秘密的权利人造成重大损失” 给商业秘密的权利人造成损失数额在 250 万元以上的 属于“造成特别严重后果” 。 5、总结。 完善公司商业秘密制度 形成公司管理的软的竞争力。 四、公司秘密的管理制度与措施 1、公司秘密的分类 依据经营信息和核心技术对公司的影响程度确定密级。 “绝密”是最重要的公司秘密 是指在公司经营发展中 直接影响公司权利和利益的重要决策文件、技术资料 泄露会使公司的权利和利益遭受特别严重的损害 “机密”是重要的公司秘密 包括公司的规划、财务报表、统计资料、重要会议记录、公司经营情况等 泄露会使公司权利和利益遭受到严重的损害 “秘密”是一般的公司秘密 包括公司人事档案、合同、协议、职员工资性收入、尚未进入市场或尚未公开的各类信息 泄露会使公司特殊权利和利益遭受损害。绝密级和机密级的秘密 只限于指定的直接需要的单位和人员使用 秘密级的秘密凡工作需要的单位和人员经审核批准可以使用。 2、保密措施和保密环节 A、公司涉密人员在保密事项的保密期限内 不论是否离开原涉密岗位或离开公司 均负有无条件的保密责任。 B、 公司在劳动合同中约定保密条款或与聘用方另行订立保密协议。聘用方无论是在合同期内或是在离职后的任何时间内 保证不以任何方式向任何第三方泄露或披露秘密资料 也不会为了自己、其亲友以及未经公司许可的任何第三人的利益而以任何方式利用秘密资料。聘用方须采取必要措施防止秘密资料向未经公司许可的任何第三人扩散或披露。 公司可与需要其离职后承担竞业限制义务的受聘者签订竞业限制协议受聘者必须保证在与公司聘用关系结束后的竞业限制期原则上不超过两年内将不以任何方式从事与公司竞争之业务或向任何与公司、公司控股子公司及分公司之业务有竞争的公司或个人谋取任何职位 亦不接受任何与任何公司成员业务有竞争的公司或个人所提供的任何身份或职位。 何谓企业高级管理人员 是指公司的经理、副经理、财务负责人,上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。 对“其他人员” 可以通过其他方式予以约定。 C、公司在以合作或委托方式与其他单位进行技术、产品的研究、开发前应约定保密条款或签订保密协议。 D、公司在业务交往、商业谈判过程中需要涉及商业秘密的 应当与对方订立商业秘密保护协议 在对外交往与合作中需要提供秘密事项的 应当事先经主管经理批准。 E、任何涉及商业秘密的交易合同或协议 包括但不限定于买卖合同、服务合同、中介合同、加工合同、培训合同等均应设置“保密条款” 保密条款内容 一 明示合同所涉及的需要保密的商业秘密范围 二 合同对方以及合同对方的任何员工、代理人均受保密条款的约束 三 受约束的保密义务人在未经许可的情况下 不可将商业秘密透露给任何第三方或用于合同目的以外的用途 四 受约束的保密义务人不可将含有保密信息的资料、文件、实物等携带出保密区域 五 保密义务人不可在对外接受访问或者与任何第三方交流时涉及合同规定的商业秘密内容 六 不相关的员工不可接触或了解商业秘密 七 保密信息应当在合同终止后交还 八 保密期限在合同终止后仍然保持有效 九 违反保密义务的 应当承担明确的违约责任。 F、公司内部在财务档案、技术档案和人事档案管理 计算机局域网管理企业接待来访、工厂参观 文件收发、传阅、借阅、复印、携带、归档及销毁 人事调动文件交接登记 与中介机构合作和接受政府或执法机关检查时 应按照具体保密办法的规定处理。 G、针对泄密行为的惩罚措施。 五、从商业秘密案例研究企业管理 从知识产权角度看商业秘密 它是一种特殊的知识产权不像专利或商标以国家机关授权、登记注册为成立条件 不像著作权以作品完成、署名为成立条件 而是仅仅依靠其“秘密性”为成立条件。 从企业管理角度看商业秘密 它是企业重要的无形资产 对企业在市场竞争中的生存和发展有着重要影响。一旦企业的商业秘密被侵犯 其损失往往不可估量 远非诉讼赔偿能够弥补。 从实际的商业秘密案例可以发现 商业秘密保护与企业管理密切相关 这类案件往往展现出企业管理的方方面面。 一 、专有信息内部控制与人力资源管理 某些企业具有较为完善的专有信息内部控制措施和制度 另一些企业具有高效的人力资源管理系统 但是从商业秘密保护角度我们发现 专有信息内部控制与人力资源管理必须紧密结合起来这是因为实施商业秘密侵权行为的是具体的人 在针对信息(客体)而非员工(主体)的管理制度下 一旦员工侵犯企业商业秘密 将因为缺乏侵权主体与客体之间的联系而发生举证困难。 案例 2 罗森伯格公司诉李勇等侵犯商业秘密案 2006 年 1 月 18 日北京一中法院受理该案。原告罗森伯格公司诉称 被告李勇、张卫星、李诚、刘欣华为该公司的高级管理人员 根据劳动合同约定负有竞业禁止和保密义务。而四被告在职期间擅自成立鑫融智公司 利用在职期间掌握的商业秘密 通过鑫融智公司掠夺该公司客户 构成侵犯商业秘密 索赔317 万余元。 一审北京一中院认为(1) 罗森伯格公司生产的 88S 和 88K 产品是应北京西门子公司要求定制的专用设备配件 被告未提交任何证据证明上述产品的有关经营信息是对外公开的 因此上述产品的型号、数量、销售价格等信息属于不能从公开渠道直接取得的经营信息。李勇、张卫星、刘欣华、李诚四人曾是罗森伯格公司的员工 特别是李勇、张卫星、刘欣华三人在离职前分别担任该公司生产经理、销售经理和财务部副经理职务 在其工作职责范围内必然掌握和使用上述经营信息。依据与罗森伯格公司签订的劳动合同约定 他们对公司的经营信息负有保密义务。四人在职期间成立鑫融智公司 利用职务便利掌握的经营信息 以鑫融智公司的名义 从罗森伯格公司以极低的价格购买88S 和 88K 产品 并转卖给北京西门子公司从而获取巨额利润 这些经营信息能够给使用者带来经济利益并具有实用性。因此罗森伯格公司所有的关于 88S和 88K 产品数量、销售价格、利润等经营信息符合商业秘密的构成要件。(2) 罗森伯格公司能够证明四人以及鑫融智公司掌握并使用的信息与自己的商业秘密具有一致性 且四人具有获取商业秘密的便利条件 而鑫融智公司亦不能提供其所使用信息是其他合法来源的证据 因此 四人以及鑫融智公司的行为构成对罗森伯格公司享有的商业秘密的侵犯。 二审北京高院却认为(1) 本案中双方当事人关于涉案经营信息是否构成商业秘密的争议主要在于是否为公众所知悉以及是否经权利人采取了保密措施。(2) 罗森伯格公司主张的经营信息为其向特定用户北京西门子公司销售涉案产品的特定规格和价格 由于罗森伯格公司网站上载有北京西门子公司是罗森伯格公司客户的信息 而涉案产品的规格通过产品本身即可得以体现 因此北京西门子公司这一客户本身以及罗森伯格公司向北京西门子公司所销售产品的规格不具有秘密性。由于在涉案产品的价格问题上 被告并未提供相反证据证明该价格是为公众所知悉的 故认定罗森伯格公司向北京西门子公司销售涉案产品的价格是具有秘密性的。(3) 关于罗森伯格公司是否对涉案经营信息包括涉案产品的价格采取了合理的保密措施 就罗森伯格公司员工手册、保密制度及岗位职责而言 作为罗森伯格公司单方提供的证据 在没有其他证据证明为上诉人所知悉的情况下 一审法院对其真实性不予认定是正确的。就罗森伯格公司与员工之间的劳动合同而言 相关劳动合同中虽然有“雇员必须遵守公司有关保密资料的规定并且同意前述公司制定的有关保密事宜的合同”等内容 但由于罗森伯格公司承认并未制定或签订有关保密事宜的合同 也没有证据证明罗森伯格公司制定了有关保密制度的规定 故该劳动合同并不涉及罗森伯格公司涉案经营信息 包括前述价格信息。罗森伯格公司对涉案经营信息并未采取不为外界所知的实际措施。(4) 因此 罗森伯格公司所主张的涉案经营信息并不构成商业秘密 撤销一审判决 驳回原告诉讼请求。 个人看法 罗森伯格公司可以按照公司法的规定起诉员工要求其返还违反竞业限制义务的违法收入。 企业员工跳槽 已经成为经济生活中的普遍现象 也是商业秘密被侵犯最常见的诱因之一。对企业而言 那些即将离职的员工是极度危险的。因为不论出于什么原因 他们都希望能够为自己以后的工作获取必要的资源 而且员工职位越高 其威胁越大。针对员工跳槽问题 企业应从人力资源管理的角度完善商业秘密保护制度 从而在发生员工跳槽、企业商业秘密被侵犯后 能够掌握必要的证据和法律依据 及时、有效地制裁侵权行为 尽量减少给企业造成的损失。 在案例 2 中 原告公司已经认识到商业秘密的重要性 与员工签订有包含保密义务的劳动合同 。但即便如此 原告依然败诉。法院判决书显示 即便罗森伯格公司制订有员工手册、保密制度及岗位职责 但是缺乏证据表明这些保密制度为上诉人所知悉 即便罗森伯格公司制订了保密制度 但缺乏证据证明这些保密制度的存在 无法将保密制度与员工劳动合同中承诺的保密义务相联。从公司管理的角度 罗森伯格公司认为劳动合同 、员工手册、保密制度及岗位职责齐备 但竟然在诉讼中因缺乏书面证据 难以证明这些制度的实际存在 无法证明员工应知悉这些管理制度 可以想象罗森伯格公司多么冤枉。 现实是 即使企业与员工签有劳动合同 、 保密协议甚至竞业禁止协议 员工离职时仍带走了企业的商业秘密 而且这种现象是普遍存在的。针对这种情况 我们建议(1) 对于员工离职时工作交接的具体内容 由直接经理确定相关内容和项目 并且(书面)明确要求员工必须交还相应的资料(2) “离职程序确认表单”中的具体归还内容(技术资料、培训资料、专有信息)应细化(3) 员工个人档案中应保存相应的培训记录 并尽量记录其所接触的涉密信息、范围。 二 、保密政策、保密制度与保密措施 前边的内容已经涉及到企业保密制度的框架 下边探讨具体的运行。 在商业秘密案件中 认定“商业秘密”的范围不仅关系到对案件的定性而且涉及赔偿数额。认定“商业秘密”的关键则在于针对这些信息所采取的保密措施。 案例 3 富士康诉比亚迪窃取商业机密案 2006 年 6 月 富士康集团的两家子公司深圳富泰宏精密工业有限公司与鸿富锦精密工业(深圳)有限公司 一纸诉状把比亚迪股份有限公司告上深圳中院 以侵犯商业秘密为由索赔 500 万元 后又向香港高等法院提交诉状 。富士康是最早投资大陆的台资企业之一 也是中国最大电子产品专业制造厂商 在手机代工领域一直是国内的龙头老大。比亚迪是 1995 年在深圳成立的一家企业2002 年 7 月在香港主板上市2003 年起进入手机代工领域 产值超过百亿。富士康与比亚迪之间一直摩擦不断 几年间富士康已通过深圳警方处理了四起富士康员工跳槽至比亚迪、盗窃富