司法卷三-18-1国家司法考试试题2017

司法卷三-18-1(总分 54,考试时间 90 分钟)一、单项选择题1. 甲、乙发生口角，乙将甲房屋的门窗砸坏。甲起诉要求乙赔偿财产损失，法院审理后，判决认定甲的诉讼请求成立。判决生效后，甲认为自己不仅财产上受到损失，精神上也受到损害，于是又向法院起诉，要求乙赔偿因该侵权行为导致的精神损害。关于本案，以下何种观点是正确的?A. 精神损害应当予以赔偿，人民法院对甲的起诉应当受理B. 甲未在前诉中主张精神损害赔偿，判决生效后又基于同一侵权事实起诉精神损害赔偿，人民法院不应当受理C. 对于该起诉是否受理，要区分受害人甲是否在诉前意识到精神损害的存在。如果没有意识到，就可以向法院起诉；如果已经意识到，但当时没有请求的，人民法院不应当受理D. 在前诉中没有提出精神损害赔偿请求，但声明保留的，人民法院对关于精神损害的起诉应予受理2. 某股份有限公司经批准向社会公开募集股份，但超过招股说明书规定的截止日期只募足了其发行的股份的 80%，下列说法正确的是哪项 ?( )A. 可以由发起人召开创立大会决议设立公司B. 可以由认股人召开创立大会决议设立公司C. 认股人可以要求发行人返还所缴股款并加算银行同期利息D. 可以向审批机关申请延长 30 天募股期3. 刘原力夫妻有二儿一女，均已成家，其中女儿随夫到外地工作，两个儿子在本地工作。老两口于去世前两年修了四间房。女儿说我远在外地工作，生活也不错，就不要遗产了。老两口去世以后，四间房由两个儿子继承，其他的一些财产也分别由两个儿子继承了。几天后，邻村的罗树拿着一张 1.5 万元的借条上门来，让他们还钱。本案该如何解决?_A. 由刘原力的三个孩子一人分担 5000 元 B. 罗树无权要求父债子还C. 由刘原力的三个孩子共同承担 D. 由刘原力的两个儿子在继承的范围内承担4. 甲市 A 镇山野菜加工厂系集体所有的乡镇企业，因产品适销，刚开业半年时间，其加工产品就已打入东南亚各国市场，并且进行了股份制改造。该市政府认为该企业十分有前途，便准备将其收归国有，由市政府进行管理。于是，便指使市工商局于 2005 年 12 月将该厂的集体所有性质变更为国有，撤销原企业名称，将企业更名为甲市绿色蔬菜加工公司。A镇政府由于也向该加工厂有部分投资，因而向甲市政府索要投资款时，甲市政府拒绝返还。请问下列各项中谁对本案无权提起行政诉讼?A. A 镇山野菜加工厂 B. 加工厂的法定代表人C. 镇政府 D. 股东大会 (以自己的名义)5. 以下案件中，确定当事人的做法正确的是：_A. 甲公司因乙国有企业欠款不还诉至法院，审理期间，乙企业未经清算即被上级主管部门撤销，法院将该上级主管部门列为共同被告B. 林甭未同自己所在的甲公司解除劳务合同便接受乙公司的聘用，甲公司起诉林甭，法院追加乙公司为共同被告C. 清南晚报刊登其其格投稿的照片一幅，乌兰以照片侵犯自己肖像权为由，以其其格为被告，诉至法院D. 甲雇乙为自己家浇地，乙不慎将丙家地里的菜淹死，丙以甲和乙为共同被告诉至法院6. 甲的汇票遗失，向法院申请公示催告。公告期满后无人申报权利，甲申请法院作出了除权判决。后乙主张对该票据享有票据权利，只是因为客观原因而没能在判决前向法院申报权利。乙可以采取哪种法律对策?_A. 申请法院撤销该除权判决B. 在知道或者应当知道判决公告之日起一年内，向作出除权判决的法院起诉C. 依照审判监督程序的规定，申请法院对该案件进行再审D. 在 2 年的诉讼时效期间之内，向作出除权判决的法院起诉7. 根据外资企业法实施细则的规定，外资企业将其财产或者权益对外抵押、转让的，应当办理以下哪些手续?( )A. 经工商行政管理局批准 B. 向审批机关备案C. 经审批机关批准，并向工商行政管理机关备案 D. 经工商行政管理机关批准，并向审批机关备案8. 泰国某公司与中国某公司签订了向中国出口香米 5000 袋的合同，泰国公司将货物装运后，取得了清洁提单，但是当货物抵达宁波港口，中方发现该批货物部分开袋后出现飞虫，经查明是部分货物携带虫卵的缘故，此外货物还出现了短少，买方实际仅收到 4990 袋。下列说法不正确的有_A. 对于出现飞虫的货物，中国公司应向泰国公司索赔B. 对于短少的货物，中国公司应向泰国公司索赔C. 对于短少的货物，中国公司应向承运人索赔D. 对于出现飞虫的货物，中国公司可以要求卖方泰国公司减少价款，也可以要求损害赔偿9. 下列关于对妨害民事诉讼的强制措施的说法，正确的是：_A. 人民法院对必须到庭的被告，经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以拘传B. 拘传、罚款、拘留必须经审判长批准C. 人民法院对违反法庭规则的人，可以予以训诫，责令退出法庭或者予以罚款、拘留D. 对妨害民事诉讼的强制措施中拘留的期限，为十日以下10. 张某为避免合作矛盾与问题，不想与人合伙或合股办企业，欲自己单干。朋友对此提出以下建议，其中哪一建议是错误的？A. “可选择开办独资企业，也可选择开办一人有限公司”B. “如选择开办一人公司，那么注册资本不能少于 10 万元”C. “如选择开办独资企业，则必须自己进行经营管理”D. “可同时设立一家一人公司和一家独资企业”11. 李某向人民法院起诉，要求判决与王某离婚。法院经审查后认为两人感情基础尚好，因而判决不予离婚。根据上述情况，下列说法正确的是：A. 王某在判决生效 6 个月内又起诉，由于无新情况、新理由，因此人民法院未予受理B. 李某以有新情况、新理由为由，在判决生效 6 个月内又起诉，人民法院应予受理C. 李某尽管有新情况、新理由，但由于是在判决生效 6 个月内起诉的，因此人民法院未予受理D. 李某尽管无新情况、新理由，仍然在判决生效 6 个月后又起诉，人民法院未予受理12. 某市仲裁委员会就甲公司与乙公司合同纠纷一案作出裁定，裁定甲公司向乙交付服装1000 件，甲拒绝履行裁决。于是乙公司先后向甲公司住所地 A 市 B 区和甲公司仓库所在地的 A 市 C 区的基层法院申请执行。本案应由哪一个地方的法院执行?_A. A 市 B 区 B. A 市 C 区C. B 区和 C 区共同管辖 D. B 区和 C 区都没有管辖权，本案由 A 市中级人民法院管辖13. 张某与李某签订买卖合同，合同中约定违约金为 5000 元，合同履行期届满李某未履行合同，于是张某向法院起诉要求李某履行合同并支付违约金 5000 元。法院受理后依法开庭审理，在审理过程中李某提出张某之妻曾向其借款 4000 元至今未还，要求抵消只偿还其余的 1000 元。法院对此应如何处理?_A. 中止给付租金的诉讼 B. 追加张某的妻子为第三人C. 告知李某另行起诉 D. 将李某的请求作为反诉与原诉讼合并审理14. 王某，男，今年 3 岁，尚不懂事，不幸的是其父母 3 个月前车祸身亡，现在对于其监护人的确定，以下主体发生争议。他们申请其父母原来所在单位某研究所指定监护人，后来其中有人对该研究所的指定不服，在法定期限内起诉要求法院指定，那么法院应当指定谁为监护人?A. 祖父，由于儿子、媳妇双亡，极为悲痛，心情不佳，神情恍惚，在开车时违反交通规则撞死一个行人，但是检察院在审查起诉时经鉴定认为，由于精神状况，其不需负刑事责任B. 哥哥，17 岁，在某重点大学读书C. 姐姐23 岁，农村务农D. 舅舅，40 岁，某村村民15. 发发钟表厂与兴旺钟台厂于 2004 年 3 月 20 日签订了一份加工承揽合同，规定：兴旺钟台厂为发发钟表厂生产座钟 4000 个，总计 28000 元，发发钟表厂先支付 1 万元的预付款，余款在发发钟表厂提货时付清，兴旺钟台厂应于 5 月 10 日前完工。5 月 4 日，兴旺钟台厂在完工后通知发发钟表厂提货，发发钟表厂一直拒绝、推辞。5 月 12 日兴旺钟台厂将 4000个钟台提存，并指示提存机关：如发发钟表厂不支付余款 1.8 万元，不得让发发钟表厂领取标的物，并于当日向发发钟表厂发出提存通知，发发钟表厂于 5 月 15 前来领取标的物遭到拒绝。以下说法正确的是：A. 即使发发钟表厂未履行债务，提存机关也无权拒绝发发钟表厂领取标的物，因为发发钟表厂是否支付余款是其与兴旺钟台厂之间的事，与提存机关无关B. 发发钟表厂领取标的物的权利，自提存之日起 3 年内不行使而消灭C. 即使兴旺钟台厂未指示提存机关在发发钟表厂未履行债务时不得让发发钟表厂领取标的物，提存机关也有权、有义务拒绝发发钟表厂领取标的物D. 本案中，如果发发钟表厂未履行债务或未提供担保，提存机关根据兴旺钟台厂的要求有权拒绝发发钟表厂领取提存物16. 甲厂在一种专利产品的生产中，需使用乙厂已取得专利权的技术，甲、乙双方未就签订许可合同达成协议。依照专利法的规定，( ) 提出实施强制许可的电请。A. 甲厂可以，乙厂不可以 B. 乙厂可以，甲厂不可以C. 甲、乙厂都可以 D. 甲、乙厂都不可以17. 甲将自己的一批货物出质给乙，但乙将这批货物未放置在仓库里，而是放在露天，货物有毁坏灭失的可能，甲可以主张怎样的权利?( )A. 有权要求将该批货物收回 B. 有权要求解除该质押关系C. 有权要求乙承担违约责任 D. 有权要求将质物提存18. 上海市兴隆公司与宁波市西宁公司在东台签订了一份合同，该合同履行地在温州市。合同中的仲裁条款约定：如本合同发生争议，提交东台市仲裁委员会仲裁。现兴隆公司与西宁公司发生合同纠纷，兴隆公司欲申请仲裁，得知东台市未设仲裁委员会，但上海、宁波、温州三个市均设立了仲裁委员会。请问兴隆公司应当怎么办?A. 向上海市仲裁委员会申请仲裁 B. 向宁波市仲裁委员会申请仲裁C. 向温州市仲裁委员会申请仲裁 D. 向宁波市或温州市的法院起诉19. 关于诉的分类的表述，下列哪一选项是正确的?A. 孙某向法院申请确认其妻无民事行为能力，属于确认之诉B. 周某向法院申请宣告自己与吴某的婚姻无效，属于变更之诉C. 张某在与王某协议离婚后，又向法院起诉，主张离婚损害赔偿，属于给付之诉D. 赵某代理女儿向法院诉请前妻将抚养费从每月 1000 元增加为 2000 元，属于给付之诉20. 甲公司是一家上市公司。关于该公司的独立董事制度，下列哪一表述是正确的?A. 甲公司董事会成员中应当至少包括 1/3 的独立董事B. 任职独立董事的，至少包括一名会计专业人士和一名法律专业人士C. 除在甲公司外，各独立董事在其他上市公司同时兼任独立董事的，不得超过 5 家D. 各独立董事不得直接或间接持有甲公司已发行的股份二、多项选择题1. 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，处理正确的是( ) 。A. 原判决认定事实正确，但适用法律错误，依法改判B. 原判决事实不清，证据不足的，撤销原判发回重审C. 原判决违反法定程序，可能影响案件正确裁决的，可以提审D. 原判决认定事实清楚，适用法律正确，裁定驳回上诉，维持原判2. 王某对其所有的一辆汽车投保机动车车辆保险，在保险责任期间，因李某骑自行车不慎撞到停在停车场的王某的汽车，造成王某车辆损坏，王某为修复汽车花费 5000 元，对此王某向保险公司提出索赔。根据我国保险法相关规定，以下说法正确的有：A. 保险公司对王某的损失全额赔偿，则自向王某赔偿保险金之日起，可代位行使向李某请求赔偿 5000 元损失的权利B. 如果王某在向保险公司索赔之前已经从李某处获得 2000 元赔偿金，则保险公司仅需赔付王某 3000 元C. 如果保险公司仅向王某赔偿 3000 元，则王某有权要求李某向其赔偿 2000 元D. 如果李某是王某的妻子，则保险公司在向王某作出赔偿后，不能向李某行使代位求偿权3. 赵某拉着牛正赶回家，王某驾驶拖拉机从赵某身边开过，突然惊吓了这头牛，牛挣脱赵某的手，狂奔不已，刘某看到这边牛狂奔，跑到路边来看热闹，最终被牛撞伤。刘某起诉要求赵某赔偿，赵某表示这个事故是王某造成的，并且刘某也是有过错的。赵某承担举证责任的事实有：A. 这个事故是王某的过错造成的B. 赵某自己是没有过错的C. 刘某自己对此损害的发生也是有过错的D. 牛是自己跑出去的4. 在民事诉讼中，不可以作为委托代理人的人包括哪些?A. 受过刑事处罚的人B. 限制行为能力的人C. 可能损害被代理人利益的人D. 人民法院认为不宜作诉讼代理人的人5. 甲厂向乙银行借款 10 万元，以自有的一套机器设备设定抵押担保，双方未办理抵押登记后甲厂因经营不善，将该套设备出租给丙公司。丙公司谎称该机器属自己所有，将其出卖给善意的丁公司，丁公司支付了部分价款，丙公司将该机器交付给丁公司。因甲厂无力还款，引起纠纷。下列表述正确的有：_A. 甲厂与乙银行之间的抵押合同无效B. 丁公司对该机器设备的权利优先于乙银行的权利C. 丁公司取得该机器设备的所有权D. 甲厂有权请求丙公司赔偿损失6. 某联营企业由两方投资，A 方未按联营合同缴足出资，B 方根据仲裁协议申请仲裁。仲裁过程中仲裁庭主持调解，A 方同意补缴出资，B 方放弃仲裁请求。本案可能的结案方式有：A. 仲裁庭制作调解书B. 根据调解协议的结果制作裁决书C. B 方撤回仲裁申请D. 驳回仲裁申请7. 甲系某中学的初中学生，课间活动在操场上打篮球时被年久失修而脱落的球筐砸伤头部。同学乙借了校工的三轮车送甲去医院，路上又与骑摩托车逆行的丙相撞，甲头部再次受撞击，经治疗后甲头部的损害难以恢复。则本案如何处理?A. 经鉴定甲的后遗症是因头部反复受撞，失血过多所致，则乙丙承担连带责任B. 经鉴定球筐砸头和摩托车撞头均可导致甲的后遗症，则乙丙承担连带责任C. 假设经鉴定球筐砸伤头部，摩托车撞残腿部，则乙丙各自承担各自的责任D. 假设甲送到医院后，遇上医院失火，死于火灾，则乙丙对甲的死亡承担按份责任8. 下列哪些案件不能适用简易程序审理?A. 赵某因丈夫长期下落不明起诉要求离婚B. 二审法院以一审判决认定事实错误为由发回重审的李某诉王某合同纠纷一案C. 债权人孙某申请宏达公司破产一案D. 贾某因受胁迫而请求撤销婚姻一案9. 托运人甲委托乙运输公司将一批货物由 A 地运输到 B 地，并交由收货人丙，二者在运输过程中发生的行为符合法律规定的是_。A. 在乙运输货物从 A 地到 B 地的过程中，甲和丙发生纠纷，于是甲要求乙变更路线，将货物转运到 B 地的反方向 C 地B. 乙在运输过程中发现甲的货物里有一部分货物具有腐蚀性，正在腐蚀乙的货舱，而甲事先并没有声明，也没有妥善包装，就在路途中合适的地点将其处理C. 乙在运输过程中突遇当地发生滑坡，甲的货物全部灭失，甲要求乙返还之前收取的运费D. 乙将甲的货物按照规定运输到 B 地，但发现收货人不明，乙可以将货物提存10. 美国人汤姆拟在上海设立一家外资企业，以下可以作为汤姆的出资的是；_A. 100 万美元B. 汤姆在中国工作多年的工资收入 100 万元人民币C. 马克所有授权汤姆使用的专利技术D. 企业生产必需的机器设备三、不定项选择题2004 年 8 月，西安 A 区的天元商贸公司与大连海产公司在大连签订了一份购销合同，合同约定由海产公司在 2004 年 9 月 28 日之前以空运方式将 2 吨冷冻龙虾以空运方式运至西安机场，由天元公司自行提货，以供应国庆期间西安市的节日市场。同年 9 月 25 日，海产公司将该批龙虾运至西安 B 区的机场并卸货。天元公司以龙虾质量不符合合同规定为由，拒绝提货和支付货款。海产公司决定起诉天元公司。由于机场没有冷冻设施，龙虾面临变质，海产公司将龙虾转移至西安 C 区的货舱。但是，由于龙虾的保鲜期限较短，若不及时处理，将会导致重大经济损失，于是海产公司在起诉之前，向法院申请对龙虾采取措施。根据上述问题，请回答以下问题：1. 海产公司应当向下列哪一法院申请诉前财产保全?A. 西安 A 区法院B. 海产公司所在地的大连法院C. 西安 B 区法院D. 西安 C 区法院2. 本案中，有管辖权的法院接受海产公司的申请后，应当在多长时间内作出裁定?A. 24 小时内B. 48 小时内C. 72 小时内D. 一周之内3. 本案中，如果海产公司在法院采取保全措施后 15 日内起诉，有管辖权的法院有：A. 西安 A 区法院B. 海产公司所在地的大连法院C. 西安 B 区法院D. 西安 C 区法院4. 时年 72 岁的徐某，没有继承人，现有房屋三间，存款 3000 元以及其他财产价值约 6000元。为了安度晚年，徐某与其邻居何某签订了一份协议，约定何某承担其生养死葬的义务，死后其遗产全部留归何某。协议签订后的第一年，何某对徐某照顾得比较周到。第二年，何某突然不按照协议履行，徐某生病，何某置之不理。徐某发现何某忙于餐馆经营，于是主张解除协议。半年后，徐某因病去世，未留遗嘱。下列表述正确的有：A. 徐某的遗产应按照遗赠扶养协议全部归何某继承B. 何某没有正当理由不履行遗赠扶养协议，徐某有权解除协议C. 徐某解除了遗赠扶养协议，可以不补偿何某在协议签订后第 1 年为照顾他支付的费用D. 何某不享有受遗赠的权利，徐某的遗产应当归集体组织或国家所有盛元公司在建设商务楼过程中因资金短缺，向北亚银行贷款，双方签订的贷款协议约定：银行向盛元公司贷款2000 万元，盛元公司以在建工程作抵押，到期不还，该在建工程归北亚银行所有，充抵贷款。双方办理了抵押登记手续。同时，盛元公司向大发银行借款 500 万元，盛元公司以同一在建工程作抵押，为减少抵押登记的开支，双方签订了抵押借款合同，并到公证处办理了公证手续。后来盛元公司向中原公司借款 300 万元，到期后，盛元公司未能偿还上述三笔款项，除在建工程外又无其他财产，中原公司诉至法院，要求盛元公司还款。两家银行知道后，也起诉盛元公司还款。北亚银行认为，盛元公司已约定，如不能偿还贷款，在建工程归银行所有，充抵贷款。现还贷期已到，盛元公司无力偿还，该在建工程应归其所有。大发银行则认为，盛元公司也以在建工程作抵押从大发银行借款，该抵押有效，大发银行应当优先于中原公司受偿。根据以上案情回答第 8991 题：5. 符合特定条件的二审案件可以不开庭审理，下列案件中不可以不开庭审理的情形是：A. 原审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件B. 当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件C. 当事人申请重新鉴定，法院也认为事实不清的案件D. 原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件6. 周某因合同纠纷起诉，甲省乙市的两级法院均驳回其诉讼请求。周某申请再审，但被驳回。周某又向检察院申请抗诉，检察院以原审主要证据系伪造为由提出抗诉，法院裁定再审。关于启动再审的表述，下列哪些说法是不正确的?A. 周某只应向甲省高院申请再审B. 检察院抗诉后，应当由接受抗诉的法院审查后，作出是否再审的裁定C. 法院应当在裁定再审的同时，裁定撤销原判D. 法院应当在裁定再审的同时，裁定中止执行(二)高才、李一、曾平各出资 40 万元，拟设立“鄂汉食品有限公司”。高才手头只有 30 万元的现金，就让朋