劳动与社会保障法final

劳动与社会保障法期末总结名词解释事实劳动关系：是我国劳动法特有的概念，主要指企业、个体经济组织与其雇佣的人员之间，国家机关、事业组织、社会团体与其工人编制的人员之间没有签订书面劳动合同，但具有有偿劳动、控制管理的特性而形成的劳动关系。集体合同：是指工会（或职工代表）代表职工与企业就劳动报酬、工作条件等问题，经协商谈判订立的书面协议。即时辞职：劳动者无须向用人单位预告就可随时辞职，只限于在用人单位有过错的情况，用人单位应当支付经济补偿，基于用人单位的过错程度，即时辞职可分为随时通知辞职与无须通知辞职。津贴和补贴：是指为了补偿职工特殊或额外的劳动消耗和因其他特殊原因支付给职工的津贴。劳动争议仲裁：是劳动争议仲裁委员会对用人单位与劳动者之间发生的争议，在查明事实、明确是非、分清责任的基础上，依法作出裁决的活动。社会救济：是指国家对于遭受灾害、失去劳动能力的公民以及低收入的公民给予物质救济，以维持其最低生活水平的一项社会保障制度。社会保险：是指国家通过立法建立的，对于劳动者在其生、老、病、死、伤、残、失业以及发生其他生活困难时，给予物质帮助的制度。工伤保险无过错责任原则：是指在各种工伤事故中只要不是受害职工本人故意行为所致，无论受到伤害的职工是否有过失，都应该享受工伤保险待遇。简答题预告辞退和裁员禁止性条件的有关规定答：中华人民劳动合同法第四十条和第四十一条分别对用人单位可以行使预告辞退和裁员的权利做出了规定，但是出于劳动者劳动权利的保护， 劳动合同法第四十二条同时规定了用人单位行使此项权利的禁止性条件，条件如下：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一） 从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二） 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三） 患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四） 女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五） 在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六） 法律、行政法规规定的其他情形。如：劳动争议期间，用人单位不得辞退劳动者。工资支付的一般规则答：国家为了维护劳动者获得全部应得劳动报酬的合法权益而建立了工资支付保障制度，规定工资支付应遵循以下五项一般规则，分别为：（1 ） 货币支付规则：是指工资应当以货币形式支付，不得以实物和有价证券等代替货币；（2 ） 直接支付规则：是指劳动者本人为工资领取人，用人单位应在工作地点将工资支付给劳动者本人，由劳动者本人直接领取。在实践中，除农民工工资外，现在工资支付一般通过银行；（3 ） 定期支付规则：工资应当按月支付。不论是实行小时工资、日工资、月工资等计时工资形式，还是实行计件工资形式，用人单位都要按月向劳动者支付工资。对于实行年薪制的，则应每个月按一定比例预付；而且，月工资应当固定每个月的某个日期发放；（4 ） 全额支付规则：即应支付法定或约定应当支付给职工的工资项目和工资额必须全部支付，不得克扣工资；（5 ） 紧急支付规则：是指在职工因遇有紧急情况致不能维持生活时，用人单位需向该职工预支其可得工资的相当部分，一般为两个月的工资。区分国内劳动争议和涉外劳动争议答：依据双方当事人国籍的不同，可将劳动争议划分为国内劳动争议和涉外劳动争议：（1 ） 国内劳动争议是指，具有中国国籍的劳动者与用人单位之间的劳动争议，即国内的用人单位与本国的职工方发生的争议，包括：1）我国在国外设立的机构与我国派往该机构工作的人员之间发生的争议；2）外商投资企业与中国职工之间发生的争议（指在华外籍雇主与中国职工之间发生的争议） 。国内劳动争议全部受我国劳动法的调整；（2 ） 涉外劳动争议是指，当事人一方或双方具有外国国籍或无国籍的，包括1）中国用人单位与外籍职工之间发生的争议；2）外籍雇主与中国职工之间发生的争议；3）在华外籍雇主与外籍职工之间。按照国际惯例，当发生此类劳动争议时，应适应雇主所在地法，即涉外劳动争议中的外籍雇主与中国职工间发生的劳动争议不受我国劳动法的调整。社会保障的定义及构成要素答：社会保障是国家为了维护社会稳定通过强制性立法，以国民收入再分配的形式，对社会成员的生存权利予以保障的制度。其构成要素主要有以下几点：（1 ）主导者：国家及其政府；（2 ）根本目的：稳定社会经济和生活；（3 ）保障对象：社会全体成员，尤其是工农中的弱势群体；（4 ）保障内容：生存权、生命权、健康权、物质享受权、尊严权等，其中以生存权为主；（5 ）负担者：国家、用人单位及个人共同负担；（6 ）途径：国民收入再分配；（7 ）性质：强制性，其中社会保险法较为明显。社会保险当事人的简要分析答：社会保险当事人包括保险人、投保人、被保险人和受益人。其中，保险人和投保人之间，被保险人和投保人之间，投保人和受益人之间以及被保险人和受益人之间均有相互的权利义务关系。（1 ） 保险人：又称“承保人” ，我国称之为“社会保险经办机构” ，是由我国政府设置的依法经办社会保险业务的主体，归社会保障行政部门管理，其职责主要为：基金收缴，待遇给付，基金管理和日常服务；（2 ） 投保人：又称“要保人” ，是指为被保险人利益向保险人投办社会保险的主体，一般为用人单位；在特殊情况下，如果用人单位无法为劳动者缴纳保险费，劳动者个人可自行投保，则此时投保人为劳动者个人；（3 ） 被保险人：是指直接对社会保险标的具有保险利益的主体，一般指已由用人单位为其投办或者已由其本人投办社会保险的劳动者；（4 ） 受益人：是指基于同被保险人的一定关系而享有保险利益的主体，一般为被保险人的亲属。社会保险法关于享受失业保险待遇的必备条件和停止条件答：根据中华人民共和国社会保险法的规定，享受失业保险待遇须具备一定的必备条件、停止条件和期限条件，其中必备条件和停止条件如下：（1 ）必备条件：社会保险法第四十五条规定：失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。（2 ）停止条件：社会保险法第五十一条规定：失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：（一） 重新就业的；（二） 应征服兵役的；（三） 移居境外的；（四） 享受基本养老保险待遇的；（五） 无正当理由，拒不接受当地人民政府指定部门或者机构介绍的适当工作或者提供的培训的。论述题解释劳动关系，分析特征答：广义的劳动关系既包括劳动过程中人与人之间的关系，也包括劳动过程中劳动者与用人单位之间的关系；狭义上的劳动关系则仅指劳动过程中劳动者与用人单位之间的关系。劳动与社会保障法中的劳动关系指实现社会劳动过程中劳动者与所在单位之间的社会劳动关系，即狭义的劳动关系。劳动关系具有以下特征：（1 ） 是在实现劳动过程中发生的，与劳动有密切联系。劳动过程是劳动关系产生的前提和基础，没有劳动过程，便不可能产生劳动关系，但有劳动也不一定就属于劳动关系，如买卖关系和出版关系，它们不具备劳动关系的所有特征，不是在实现社会劳动过程中发生的，所以属于一般的民事关系。（2 ） 双方当事人是劳动者和提供生产资料的用人单位。在各种社会活动中，劳动者与用人单位，都分别与各种社会主体发生着各种不同性质的社会关系，但只有劳动者与用人单位间的在劳动过程中发生的社会关系，才属于劳动关系，如夫妻小作坊就不存在劳动关系，虽夫妻双方都在实现社会劳动，但不存在谁是受雇的劳动者，谁提供生产资料，所以夫妻小作坊只是一般的婚姻家庭关系。（3 ） 劳动关系的一方劳动者是另一方用人单位的成员，并遵守单位的内部劳动规则。劳动关系是有劳动力再生产的特征决定的，不仅仅要涉及劳动者本人的权利义务，也不仅仅涉及劳动者在劳动中的权利义务，而且还要考虑劳动者本人及其直系亲属，在正常情况下和特定条件下的物质帮助权，而一般民事关系的实现过程中，不要求自然人一方遵守法人一方的内部规章和纪律，民事关系通常只涉及当事人自身的权利与义务，而且这种权利与义务也主要限于特定的法律关系所限定的内容，这就导致了劳动关系与一般民事关系内容上存在巨大差异，劳动关系的内容和目的是劳动过程及劳动过程的完成，而不是劳动成果的形成和劳动成果的给付，民事关系则需要当事人向对方支付最后的成果，如加工承揽、工程承包等义务的履行过程中，则可以自行其是。劳动争议的处理范围答：（一）根据劳动争议调解仲裁法第二条的规定，中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（1）因确认劳动关系发生的争议（2）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议（3）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议（4）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议（5）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议（6）法律、法规规定的其他劳动争议。（二）第 52 条，事业单位劳动争议的处理事业单位实行聘用制的工作人员与本单位发生劳动争议的，依照本法执行法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定。（三）根据 2006 年最高人民法院的解释二第六号司法解释反面规定了劳动争议的处理范围，下列纠纷不属于劳动争议处理范围：（1 ）劳动者请求社会保险经办机构发放社会保险金的纠纷（2 ）劳动者与用人单位因住房制度改革产生的公有住房转让纠纷（3 ）劳动者对劳动能力鉴定委员会的伤残等级鉴定结论或者会职业病诊断鉴定委员会的职业病诊断鉴定结论的异议纠纷（4 ）家庭或者个人与家政服务人员间的纠纷（5 ）劳动者以用人单位的工资欠条为证据直接向人民法院起诉，诉讼请求不涉及劳动关系其他争议的，视为拖欠劳动报酬争议，按普通民事纠纷受理（6 ）劳动者在仲裁委员会的调解下达成的调解协议具有劳动合同的拘束力，可以作为人民法院裁判的根据。调解协议仅关系劳动报酬的，用人单位不履行给付义务，劳动者直接向人民法院起诉的，人民法院可以按普通民事纠纷受理。社会保险和商业保险的关系答：社会保险和商业保险都是通过建立保险基金的方式应付风险，但二者又存在如下区别：（1 ）性质不同：社会保险为政策性保险，是一种社会保障行为；商业保险为纯粹等价交换的买卖行为；（2 ）保险对象不同：社会保险主要基于劳动关系而产生；商业保险的保险对象为一切自愿投保的国民；（3 ）实施方式不同：社会保险具有强制性；商业保险采用自愿原则；（4 ）保险关系确立的依据不同：社会保险关系确立的依据以法律的规定为准，当事人之间不能另行规定；商业保险确立的依据为保险合同的签订；（5 ）保障的水平不同：社会保险的保障水平出于居民的基本生活需要和基本生活帮助原则，故而一般在贫困线以上，社会标准以下；商业保险的保障水平则依据经济补偿原则确定，一般高于社会保险的保障水平；（6 ）给付标准不同：社会保险的给付标准取决社会大多数成员的最低生活保障，不与缴纳的费用产生对价关系，而是强调社会适应性；商业保险的给付标准注重个别的公平性，缴纳的费用同收益的保险利益呈正相关；（7 ）保险费用承担不同：社会保险的费用由国家、用人单位、劳动者三方共同承担；商业保险的费用完全由投保人自行承担，且费用的高低取决于投保的险种和风险程度；（8 ）经营主体不同：社会保险的经营主体主要为政府，包括政府设置的社会保险经办机构，或者政府委托的政策性金融机构或保险公司；商业保险的经营主体则为保险公司，是企业法人；（9 ）经营目的不同：社会保险不以营利为目的，而以保障社会安全为目的，是一项公益事业，造福于全民；而商业保险则是以营利为目的。分析工伤保险条例和社会保险法中规定的不得认定为工伤和视同为工伤的规定和区别答：工伤保险是指劳动者在工作中或法定的特殊情况下发生意外事故，或因职业性有害因素危害，而负伤（或患职业病） 、致残、死亡时，对其本人或其供养亲属给予物质帮助和经济补偿的一项社会保险制度。由此可见，工伤的认定问题是劳动者是否能够享受工伤保险待遇的关键。我国国务院 2003 年发布的工伤保险条例及 2010 年通过的社会保险法分别对工伤认定的问题做出了相关规定：（1 ） 工伤保险条例：根据工伤保险条例第十六条的规定，职工符合本条例第十四条、第十五条的规定，但是有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：（一）故意犯罪的（二）醉酒或者吸毒的（三）自残或者自杀的（2 ） 社会保险法社会保险法对此作了重新规定，根据社会保险法第三十七条的规定，职工因下列情形之一导致本人在工作中伤亡的，不认定为工伤：（一）故意犯罪（二）醉酒或者吸毒（三）自残或者自杀（四）法律、行政法规规定的其他情形根据法条我们不难看出， 社会保险法针对工伤认定问题的规定较于工伤保险条例更为宽泛。填空题（1 ）非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位 一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。（2 ）非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。（3 ）裁员规模：20 人以上或者不足 20 人但占企业职工总数 10%以上（4 ）经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年 支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月 的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。（5 ）基本工资：劳动者与用人单位在劳动合同中约定的与工作岗位相适应、相对稳定的工资单位，或叫公子单元。特点：固定性、主干性、等级性、基准性（6 ）劳动争议处理机构中的调解组织包括：企业劳动争议调解委员会、依法设立的基层人民调解组织、在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织（7 ）社会保障法的宗旨：保障基本人权、保障社会公平、保障社会安全。关系：辩证关系，他们是相互联系的整体。其中，保障基本人权和保障社会公平是保障社会安全的需要，而保障社会安全是保障基本人权和百丈社会公平的条件。选择题（1 ） 1802 年 英国 学徒健康与道德法是资产阶级工厂立法的开端，也是现代意义上劳动法产生的标志。（2 ）法律承认“多重劳动关系 ”（3 ）允许延长工作时间时，延长工作时间的长度，每日不得超过 1 小时，特殊时，每日不得超过 3 小时，但是每月不得超过 36 小时。 （也可出填空）（4 ）最低工资标准与相关概念的区分：社会平均工资 起点工资试用期工资最低工资。试用期工资占起点工资的 80%，如低于最低工资，则执行最低工资。（5 ）在中华人民共和国劳动法 下的劳动者指：本国人、外国人、无国籍人（6 ）劳动争议仲裁委员会负责管辖本区域内发生的劳动争议。劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。（7 ）仲裁员有下列情形之一的，应当回避，当事人也有权以口头或者书面方式提出回避申请：1）是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属的2）与本案有利害关系的3）与本案当事人、代理人有其他关系的，可能影响公正裁决的4）私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的劳动争议仲裁委员会对回避申请应当及时作出决定，并以口头或者书面方式通知当事人。（8 ）仲裁员有本法第三十三条第四项规定情形的，或者有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的，应当依法承担法律责任。劳动争议仲裁委员会应当将其解聘。（9 ）社会保险法的特征：社会性、强制性、互济性、补偿性（10 ）社会保险待遇的计算依据：连续工龄：作为缴费工龄的基础，也可为依据。连续工龄指能够连续计算的工龄，包括本单位的工龄以及在法定范围内可以连续相加的在其他单位的工龄，即总工龄。连续工龄计算规则：1）被辞退人员重新就业后，被辞退前工龄与重新就业后的工龄可以合并计算2）辞职、被开除、劳动教养、判刑后重新就业的，工龄从重新就业后开始计算3）因病或非因工负伤，停工医疗期不超过 6 个月的可连续计算，超过 6 个月，而愈后仍回原单位的，超出 6 个月的期间扣除，不计入连续工龄。不回原单位的，如是辞职的，就不计入，如是辞退的，就计入4）在特殊情况下，如低温、高温、高寒、有毒有害、粉尘等，职工的实际工龄可按一定比例扩充算为连续工龄。缴费工龄：缴纳一类社会险种的年限案例题最低工资保障制度（1 ）概念：指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬。（注：劳动者依法享受带薪年休假、探亲假、婚丧假、生育（产）假、节育手术假等国家规定的假期间以及约定工作时间内依法参加社会活动期间，均应视为提供了正常劳动。）（2 ）法律依据：a.2003 年 12 月 30 日劳动和社会保障部发布了最低工资规定 ，自 2004年 3 月 1 日起施行。b.劳动法第 48 条：“最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府决定报国务院备案。 ”（3 ）根据国家有关规定，下列各项不得作为最低工资组成部分a.加班加点工资（由用人单位另行支付）b.中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境条件下的津贴c.国家法律、法规、政策规定的劳动保险、福利待遇等d.企业对职工进行培训的费用，按国家有关规定而发放给职工的防护用品及企业自身的各项用品，职业所得的计划生育补贴、特别困难补助、因住房改革发给职工的住房补贴均不属于最低工资的组成部分。 （进一步强调：劳动部关于实施最低工资保障制度的通知还规定，用人单位通过补贴伙食、住房等支付给劳动者的非货币性的收入不包括在最低工资内，职工所得的非经常性奖金，如竞赛奖、体育奖、合理化建设奖等也不纳入企业最低工资范畴内）（4 ）最低工资=（5 ）最低工资与标准工资的关系：适用主体 额度 确定依据最低工资特定区域的所有劳动者，该区域指非全国、全省，一般只定到市一级，即以地方为区域范围低 依劳动者本人及其平均赡 养人口的最低