吴鹏行政法2015讲义版

1行政法与行政诉讼法讲义中国人民大学 吴鹏行政法的总体结构： 2 1 4 2 个人、1 件事、4 个程序行政复议 申请人被申请人：行政行为行政诉讼 原 告被 告：行政行为官管民行政管理 行政主体相对人：行政行为官 民 事民告官 行政赔偿 请求人义务机关：行政行为第一章 行政法概述1行政法的基本概念立法权立法机关立法法（控权法）国家权 Power 行政权行政机关 行政法 （控权法）一、 宪法 （控权法） 司法权司法机关诉讼法（控权法）公民权 Right西方：三权分立、制约平衡中国：三权分工、互相监督行政立法权二、 行政 公共行政 行政机关行使行政权 行政执法权私人行政 包括被授权组织 行政司法权行政实体法（事前控权）三、行政法（控权法） 行政程序法（事中控权）行政诉讼法（事后控权）行政组织法（行政主体）总则（一般行政法） 行政行为法（抽象行为、具体行为）四、行政法 行政监督法（行政复议、行政诉讼、行政赔偿）分则（部门行政法）2行政法的法律渊源立法法：宪法、法律、法规3、规章2人大立法（宪法、法律、地方性法规、自治法规） ；政府立法（行政法规、部门规章、地方政府规章）宪法法律行政法规自治法规 地方性法规 地方政府规章 部门规章自治区 省法规（省、自治区、直辖市） 省规章 部委、直属机构自治州、自治县 市法规（省会市、特区市、国批市 等设区的市） 市规章 2除此以外：其他规范性文件3行政法的基本原则一、合法行政原则 无法律无行政 国家权：法无授权即禁止（形式行政） 公民权：法无禁止即自由例：1992 年修正的专利法对专利权的恢复未作出任何规定，被告国家知识产权局在诉讼中提出“恢复专利权的行为属于合法的自由裁量行为” 。被告观点是否成立？（2003/4/7/案例）种类裁量权（派出所：警告、罚款）二、合理行政原则 理性 自由裁量权 （实质行政） 幅度裁量权（派出所：500 元以下罚款）1公平公正原则：同等对待2考虑相关因素原则：正当考虑3比例原则：合目的性 适当性 损害最小合法行政原则与合理行政原则的关系例 1:国务院通知，禁止地方政府审批变相对外融资举债的“固定回报”项目。某港资企业与某市自来水公司签订合作合同，某市政府予以批准，并制定规章，对港商承诺固定回报。某市政府废止规章，没有“充分协商” 、 “妥善处理” 。 依法治国和公平正义法治理念（2006/4/5/论述）例 2:最高法院发布关于行政诉讼撤诉若干问题的规定 ，建立协调、和解工作机制。三分之一的行政案件官民和解后撤诉，取得了较好的社会效果。但也有人担心，普遍运用协调、和解方式，与行政诉讼法规定的合法性审查原则不完全一致。 谈谈你的意见（2010/4/7/论述）三、程序正当原则1行政公开原则：行政机关向社会公开政府信息，但涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私除外2公众参与原则：行政机关作出重要决定，尤其是对相对人不利的决定，应当听取其意见3回避原则：行政机关工作人员与相对人存在利害关系时，应当回避四、高效便民原则1行政效率原则：行政机关应当积极履行法定职责，遵守法定时限，禁止不合理延迟2便利当事人原则：行政机关不能增加相对人的程序负担五、诚实守信原则1行政信息真实原则：全面、准确、真实2保护公民信赖利益原则：行政机关非因法定事由并经法定程序，不得撤销、变更行政决定（1）违法行为 撤销，赔偿（2）合法行为 废止，补偿 六、权责统一原则1行政效能原则：法律法规赋予行政机关相应的执法手段，保证政令有效2行政责任原则：行政机关及公务员违法或者不当行使职权，应当承担法律责任不合法不合理合法合理 不合理3第二章 行政组织与公务员1行政组织概述行政机关（外部职权，对外）一、行政组织行政机构（内部职权，对内） 被授权组织行政机关 （宪法 and 组织法）二、 行政主体 （名 + 权 power + 责 ）自己名义 行政权 责任能力 被授权组织（法律 or 法规 or 规章）委托 民事权利 内部机构行政相对人 （权 right）：公民、法人、其他组织2行政机关一般行政机关（一级政府）一、行政机关 专门行政机关（工作部门）派出行政机关（地区行政公署、区公所、街道办事处）国 务院工作部门（公安部、发改委）省 （ 自治区 、直辖市） 工作部门（公安厅、发改委）地区行署 市 （ 自治州 、设区的市）工作部门（公安局、发改委）县 （ 自治县 、不设区的市、市辖区）工作部门（公安局、发改委） 区公所街道办 乡 （镇、民族乡）居委会 村委会二、中央行政机关组成部门外交部、国防部、国家发展和改革委员会、教育部、科学技术部、工业和信息化部、国家民族事务委员会、公安部、国家安全部、监察部、民政部、司法部、财政部、人力资源和社会保障部、国土资源部、环境保护部、住房和城乡建设部、交通运输部、水利部、农业部、商务部、文化部、国家卫生和计划生育委员会、中国人民银行、审计署直属机构 海关总署、国家税务总局、国家工商行政管理总局、国家质量监督检验检疫总局、国家新闻出版广电总局、国家体育总局、国家安全生产监督管理总局、国家食品药品监督管理总局、国家统计局、国家林业局、国家知识产权局、国家旅游局、国家宗教事务局、国务院参事室、国家机关事务管理局直属特设机构 国有资产监督管理委员会国务院行政机关国家信访局、国家粮食局、国家能源局、国家国防科技工业局、国家烟草专卖4部委管理的国家局 局、国家外国专家局、国家公务员局、国家海洋局、国家测绘地理信息局、国家铁路局、中国民用航空局、国家邮政局、国家文物局、国家中医药管理局、国家外汇管理局、国家煤矿安全监察局、国家档案局、国家保密局、国家密码管理局办公机构 办公厅办事机构国务院侨务办公室、国务院港澳事务办公室、国务院法制办公室、国务院研究室、国务院台湾事务办公室、国务院新闻办公室、国务院防范和处理邪教问题办公室内部机构议事协调机构 学位委员会、防汛抗旱总指挥部、三峡工程建设委员会、南水北调工程建设委员会、西部地区开发领导小组直属事业单位 （非营利组织）新华通讯社、中国科学院、中国社会科学院、中国工程院、国务院发展研究中心、国家行政学院、中国地震局、中国气象局、中国银行业监督管理委员会、中国证券监督管理委员会、中国保险监督管理委员会、全国社会保障基金理事会、国家自然科学基金委员会国务院行政机构设置和编制管理条例例：全国人大 国 务院 教育 部 教师 司 道德 处组成部门 中编办方案国务院 全国人大/常委会 决定直属机构、办事机构、议事协调机构和部门管理国家局 中编办方案 国务院 决定司级内设机构 中编办方案 国务院 批准机构设置 处级内设机构 国务院行政机构 决定中编办备案编制管理编制方案的内容：机构的人员定额和人员结构比例；机构领导职数和司级内设机构领导职数例：国务院某部拟合并处级内设机构。关于机构合并，下列哪一说法是正确的？（2010/40/单选）A该部决定，报国务院机构编制管理机关备案B该部提出方案，报国务院机构编制管理机关批准C国务院机构编制管理机关决定，报国务院备案D国务院机构编制管理机关提出方案，报国务院决定三、地方行政机关1地方行政机关：地方各级政府及其工作部门 业务指导关系 同级政府领导（市政府）2上下级工作部门关系 市公安局 上级部门指导（省公安厅）（对口设置） 垂直领导关系 上级部门领导（省安全厅）市安全局 海关、国税、外汇管理、金融3 （一级政府的）派出机关 一级政府 省政府 地区行署 市政府县政府 区公所 副县级政府县政府 街道办 乡政府内部机构4 （工作部门的）派出（内部）机构工商所、税务所、公安派出所 被授权组织比较：派出所作出拘留决定 公安局委托派出所作出拘留决定地方各级人民政府机构设置和编制管理条例5地方政府行政机构 本级政府方案 上一级政府 批准+同级人大常委会备案机构设置 地方政府行政机构的内设机构 本级政府编办 审批中央统一领导、地方分级管理编制管理 地方 各级政府 的行政编制总额： 省级政府 提出中编办审核 国务院 批准例：甲市为乙省政府所在地的市。关于甲市政府行政机构设置和编制管理，下列说法正确的是：（2011/98/不定选）A. 在一届政府任期内，甲市政府的工作部门应保持相对稳定B. 乙省机构编制管理机关与甲市机构编制管理机关为上下级领导关系C. 甲市政府的行政编制总额，由甲市政府提出，报乙省政府批准D. 甲市政府根据调整职责的需要，可以在行政编制总额内调整市政府有关部门的行政编制 3被授权组织、被委托组织被授权组织 = 法律、法规、规章授权 的组织 被委托组织 = 行政机关委托的组织任何组织都可以被授权行政处罚法、行政许可法：法律法规授权行政诉讼法：法律法规规章授权任何组织都可以被委托行政处罚法：处罚权只能委托事业组织行政许可法：许可权只能委托行政机关常见的有：企业组织（公用企业、全国性公司） 政企不分事业组织（学校） 政事不分社会团体（律师协会） 政团不分基层群众性自治组织（居委会、村委会） 自治没有常见的有：治安联防队税收代扣代缴人例：公安局行政机关、被授权组织、被委托组织、行政相对人、民事主体、司法机关4公务员一、公务员的概念七种机关工作人员 ：党的机关2、嘴的机关2、司法机关2、行政机关1，非工勤人员二、基本管理制度1职位分类、职务级别职位分类：综合管理类、专业技术类、行政执法类国务院增设的类型职务级别：领导职务（10 级） 、非领导职务（8 级） 。职务对应相应的级别（15 级）2公职的取得（进）范围 主任科员以下的非领导职务条件 肯定条件（职位资格 or 职位空缺） ；否定条件（犯罪刑罚 or 开除公职）录用程序 考试 考察 体检 试用期 1 年选任制 人大及其常委会选举的领导职务委任制 一般的公务员职务任职聘任制（第 16 章）专业性较强 or 辅助性职位1-5 年聘任合同；协议工资；非保密；人事部门备案兼职 机关外兼职 经过有关机关批准 + 不得领取兼职报酬 + 不得在营利性组织中兼职6例：关于聘任制公务员，下列做法正确的是：（2010/98/不定项）A某县保密局聘任两名负责保密工作的计算机程序员B某县财政局与所聘任的一名精算师实行协议工资制C某市林业局聘任公务员的合同期限为十年D某县公安局聘任网络管理员的合同需经上级公安机关批准3公职的履行（管）内容 德、能、勤、绩、廉，以绩为重点类型 定期考核；不定期考核考核结果 定期考核结果：优秀、称职、基本称职、 不称职（降职）对象 公务员个人；公务员集体形式 精神奖励、物质奖励相结合，以精神奖励为主奖励种类 嘉奖、三等功、二等功、一等功、授予荣誉称号种类 警告（6 月）记过（12 月）记大过（18 月）降级（24 月）撤职（24 月）开除后果 处分期间不得晋升职务和级别；不得涨工资（警告除外）解除 解除处分后晋升工资、级别、职务不再受影响，但解除降级、撤职不视为恢复原级别职务处分抵抗权 上级决定命令：一般错误的提出意见后执行免责；明显违法的应当拒绝执行行政机关公务员处分条例两种以上处分 不同种类 只罚重的；同一种类 延长期限人大选举公务员 政府决定开除、撤职处分，向人大提出罢免建议立案调查期间 不得交流、出境、辞去公职、退休；任免机关可以决定暂停其职务例:某行政机关负责人孙某因同时违反财经纪律和玩忽职守被分别给予撤职和记过处分。下列说法正确的是： （2008/98/不定项）A应只对孙某执行撤职处分 B应同时降低孙某的级别 C对孙某的处分期为 36 个月 D解除对孙某的处分后，即应恢复其原职务 调任 从国有企事业单位、人民团体群众团体调入机关担任领导职务或者副调研员以上非领导职务转任 在七个机关内部的不同职位之间的职务变动交流挂职锻炼 到下级机关或者上级机关、其他地区机关以及国有企业事业单位担任职务亲属回避：夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲：不能相互直接领导；不能直属同一领导；不能一方当领导，另一方从事组织人事、纪检监察、审计财务工作职务回避地域回避：乡级机关、县级机关的主要领导职务回避公务回避 执行公务时涉及与本人或者上列亲属有利害关系的4公职的退出（出）辞职 辞去公职的禁止：服务年限未满 涉密职位未脱密 重要公务未完毕 审计审查未结束辞退 条件：年度考核连续两年不称职 不胜任现职又不接受其他安排机关机构改革拒绝合理安排不履行义务不遵守纪律 旷工连续 15 天 or 一年累计 30 天除外： 因公致残的患病负伤在医疗期内的女性在孕期产假哺乳期内的退休 退休年龄（60，55）or 完全丧失工作能力提前退休：工作 30 年 工作 20 年距退休年龄 5 年内 7辞去领导职务的种类：法定辞职自愿辞职引咎辞职责令辞职辞去公职或者退休的，领导成员离职 3 年内、其他人 2 年内，不得到与原工作业务直接相关的营利性组织任职，不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。5公职的保障物质保障工时、休假。 加班 补休定期考核优秀、称职 年终奖金申诉不利人事处理决定知道处理 30 日内向原机关申请 复核 （接到申请书 30 日内决定）接到决定 15 日内向同级人事部门或上级机关提出 申诉 （受理60 日内决定）知道处理 30 日内提出 申诉 复核、申诉期间不停止执行一般公务员控告机关及其领导侵权向上级机关或者专门机关提出权益保障聘任制公务员诉讼聘任合同争议60 日内申请 人事仲裁 15 日内提起 民事诉讼例：王某为某县劳动与社会保障局的一名科长，因违纪受到降级处分。下列何种说法不符合公务员法的规定？ (2006/2/93/不定选)A王某对处分不服，可自接到处分决定之日起 30 日内向某县人事局提出申诉 B王某对处分不服申请复核时，复核期间应暂停对王某的处分 C王某受处分期间，不得晋升级别和享受年终奖金 D处分解除后，王某的原级别即自行恢复第三章 行政行为1行政行为概述一、行政行为的概念行政行为 = 主、权、责 行政主体行政权法律责任（无责：行政指导、行政调解、行政仲裁）二、行政行为的特征1执行性 2裁量性 3单方性 4权责统一性三、行政行为的分类行政立法行为抽象行政行为 中国人民大学学生处分条例行政行为 行政执法行为行政司法行为 具体行政行为 中国人民大学开除某位作弊的学生行政裁决民事纠纷；行政复议行政纠纷1.比较某县政府发布文件规定：“本县烟酒批发企业，不得批发外县生产的烟酒。 ”某县有 20 家烟酒批发企业。某县政府发布文件规定：“本县烟酒批发企业，不得批发外县生产的烟酒。 ”2.框架官管民 行政管理 抽象行政行为+具体行政行为 合法性+合理性行政复议 具体行政行为的合法性+合理性 附带审查部分抽象行政行为的合法性民告官 行政诉讼 具体行政行为的合法性 附带审查部分抽象行政行为的合法性8行政赔偿 具体行政行为的合法性+合理性 2抽象行政行为 一、抽象行政行为 正 式立法 行政法规、部门规章、地方政府规章非正式立法 其他规范性文件（有普遍约束力的决定、命令）所有行政主体 =国务院 规章机关 规章以下机关 被授权组织二、法律冲突的解决上位法优于下位法 1不同立法机关 规章 vs 规章 国务院“家长裁决法” 地方性法规 vs 部门规章 国务院全国人大常委会特别法优于一般法2同一立法机关 新 法优于旧 法新的一般法 vs 旧的特别法不知如何适用的，制定机关裁决行政许可法（20 日）律师法（30 日） 20 日，法律法规另有规定的除外 30 日（全人大）授权法国务院 经济特区 vs 法律不知如何适用的，全国人大常委会裁决 国务院两法规：行政法规 +授权法（暂行条例）深圳市两法规：市法规 +授权法（特区法规）例：下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的？（2005/43/单选）A地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院作出最终裁决B不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时，由国务院裁决C地方政府规章内容不适当的，国务院应当予以改变或者撤销D凡被授权机关制定的法规违背授权目的的，授权和所制定的法规应当一并被撤销三、行政法规执行性立法执行法律（上粗下细）1种类 自主性立法没有法律（上无下有）授权性立法全国人大授权（法律绝对保留：犯罪刑罚、政治权利、人身自由、司法制度）2制定程序立项 国务院有关部门报请立项 国务院法制办拟订年度立法工作计划，报国务院审批起草 国务院组织 有关部门或由法制办负责 起草部门主要负责人签署送审稿审查 法制办负责审查 征求意见(重要的经国务院同意向社会公布) 可以听证法制办主任将草案提请国务院常务会议审议(简单的由法制办直接提请国务院审批)宪法法律行政法规自治法规 地方性法规 地方政府规章 部门规章省法规 省规章市法规 市规章9决定公布法制办形成草案修改稿，报请总理签署国务院令公布施行国务院公报和全国性报纸刊登 30 日后施行（紧急的可以立即施行）30 日内由 国务院办公厅 报全国人大常委会备案解释 国务院部门、省级政府 要求国务院解释，解释与行政法规具有同等效力立法解释制度，例外（ 法律 有立法解释、司法解释、行政解释）例：关于行政法规的决定与公布，下列哪一说法是正确的？（2010/2/42/单选）A行政法规均应由国务院常务会议审议通过B行政法规草案在国务院常务会议审议时，可由起草部门作说明C行政法规草案经国务院审议报国务院总理签署前，不得再作修改D行政法规公布后由国务院法制办报全国人大常委会备案3监督程序：违宪审查权、违法审查权全国人大常委会国务院、中央军委、最高法院、最高检察院、省级人大常委会 要求审查其他组织和个人行政法规、地方性法规、自治法规 建议审查例：孙志刚案 国务院 流浪乞讨人员收容遣送办法救助管理办法四、规章和其他规范性文件1部门规章和地方政府规章（一般称“规定” 、 “办法” ，但是不得称“条例” ）制定机关 报请立项 决定 公布 刊登 解释 施行备案部门规章国务院组成部门、直属机构、直属事业单位部门内设机构或其他机构部务会议或委员会会议部门首长部门公报或国务院公报和全国性报纸地方规章省级政府市级政府政府工作部门或下级政府政府常务会议或全体会议政府首长本级政府公报和本地报纸制定机关解释30 日后施行(紧急情况除外)，30 日内由 法制办 报请备案规章违反法律、行政法规 任何组织和个人建议审查（规章国务院；市规章省政府）例：下列哪一选项符合规章制定的要求？（2009/2/39/单选）A某省政府所在地的市政府将其制定的规章定名为“条例” B某省政府在规章公布后 60 日向省人大常委会备案 C基于简化行政管理手续考虑，对涉及国务院甲乙两部委职权范围的事项，甲部单独制定规章加以规范 D某省政府制定的规章既规定行政机关必要的职权，又规定行使该职权应承担的责任 2其他规范性文件任何行政主体都可以制定。制定机关 撤销或改变 （自己监督自己）3抽象行政行为的监督 上级机关 撤销或改变 （上级监督下级）同级人大 撤销 no 改变 （人大监督政府）3具体行政行为一、具体行政行为概述1定义具体行政行为：行政执法 行政司法 （主、权、 责 ）事实行为：不以影响相对人权利义务为目的的行政活动 （主、 责 ）= 非法拘禁、非法殴打准备性行为：程序性、阶段性行为 （主、权）= 行政检查2分类作为行政行为 不作为行政行为（拒绝、拖延）10依职权行政行为 依申请行政行为羁束行政行为 裁量行政行为授益行政行为 负担行政行为要式行政行为 不要式行政行为行政行为 内部行为（行政机关行政机关；行政机关内部机构；行政机关公务员）例：甲市政府会议纪要规定：城市公交公司免缴交通规费；原由交通局负责的对违法运营的查处，交由建设局负责。运输经营户田某、孙某和王某不服，向法院提起诉讼。(2005/4/1/简析)问题：(1)城市公交公司免缴交通规费是否属于行政诉讼受案范围？(2)田某、孙某和王某三人是否具有原告资格？(3)违法运营查处权从交通局转移到建设局，是否属于法院的审理范围？二、具体行政行为的成立和效力1成立在法律上存在主体：行政主体条件 内容：行政权程序：送达例：税务局超越工商局职权，颁发营业执照2效力 行政机关 撤销或改变确定力：不可更改力 上级机关 撤销或改变公定力 法院行政庭 撤销或改变（行政处罚明显不当、其他行政行为款额错误）拘束力：行政机关、相对人遵守；其他组织和个人尊重执行力：公民自愿履行，否则行政强制执行 （复议诉讼期间）不停止执行原则，以停止执行为例外例：关于具体行政行为，下列哪一说法是正确的？（2011/49/单选）D. 当事人不履行具体行政行为确定的义务，行政机关予以执行是具体行政行为确定力的表现有 效：合法 合理3 可撤销：一般违法或不当有公定力有救济时效限制有溯及力（赔偿）无 效：重大且明显违法无公定力无救济时效限制有溯及力（赔偿）实施主体不具有行政主体资格 or 没有依据4废止合法行为客观情况发生重大变化（法律事实结果）为了维护公共利益无溯及力（补偿）例：关于具体行政行为的成立和效力，下列哪些选项是错误的？（2009/80/多选） A与抽象行政行为不同，具体行政行为一经成立即生效 B行政强制执行是实现具体行政行为执行力的制度保障 C未经送达领受程序的具体行政行为也具有法律约束力 D因废止具体行政行为给当事人造成损失的，国家应当给予赔偿三、具体行政行为的一般合法要件事实证据 法律依据 行政决定 事实证据确凿 适用法律正确符合法定程序（严重违反是违法；一般违反是瑕疵）没有超越职权没有滥用职权（形式合法，但内容严重不合理）11四、具体行政行为的若干类型 1行政裁决 行政机关 正式法律 授权 特定民事纠纷民事赔偿纠纷裁决：水污染民事补偿纠纷裁决：拆迁补偿权属纠纷裁决：房屋、土地2行政确认行政机关相对人的法律地位、法律关系、法律事实 确 定、 认 可、证明3行政征收、行政征用行政征收：强制、无偿税、费行政征用：强制、有偿财产、劳务4行政给付概念：行政机关 特殊情况的公民 物质权益帮助种类：抚恤金（伤残 or 遗属） 、最低生活保障 金、社会保险金5行政合同概念：行政机关 相对人 行政目的 合同种类：财产性合同，如国有土地出让合同、农村土地承包合同管理性合同，如计划生育合同、科研合同第四章 行政处罚1概念和原则一、概念：行政机关 违反行政法规范的相对人 行政制裁处罚法定原则公正公开原则二、原则 依据公开，内部文件不对外 过程公开，但涉密除外处罚与教育相结合原则 财政返还 乱罚款、乱收费、乱摊派保障当事人程序权利原则2种类与设定一、种类（6+n）警告 区分：行政处分的警告罚款 区分：行政强制的罚款、司法罚款没收违法所得、非法财物 区分：刑法的没收财产责令停产停业暂扣或吊销许可证、执照行政拘留 区分：司法拘留、刑事拘留 n： 法律、行政法规 规定的其他种类：通报批评、劳动教养、驱逐出境部门规章 部门利益地方性法规、地方政府规章地方利益 二、设定创设权（上无下有：上位法有设定的，下位法不得再设定） 具体规定权（上粗下细）12法律 6+n 无行政法规 6+n 限制人身自由地方性法规 6 限制人身自由（= 行政拘留） 吊销企业营业执照部门规章 警告、一定数量罚款（国务院规定上限）地方规章 警告、一定数量罚款（省级人大常委会规定上限）下位法可以在上位法设定的范围内作出具体规定例：我国种子法规定，违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处以 1 万元以上 5 万元以下罚款。某省人民政府在其制定的某省种子法实施办法中规定，违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处以3 万元以上 5 万元以下罚款。下列说法哪些是正确的？（2003/70/多选）A 实施办法超越了种子法的规定，无效B 实施办法没有超越种子法的规定，有效C国务院若认为实施办法超越了种子法的规定，有权予以撤销D受处罚人不服处罚申请行政复议的同时，可以对实施办法一并请求审查3实施机关、管辖与适用一、实施机关行政机关 权力合并：国务院或者经国务院授权的省级政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使被授权组织 条件：法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织被委托组织 条件：事业组织 技术人员 技术条件（如需要）二、管辖级别管辖 原则上由县级以上行政机关管辖，法律、行政法规另有规定的除外地域管辖 原则上由 违法行为发生地 的行政机关管辖，另有规定的除外指定管辖 管辖争议 报请共同上级机关指定管辖移送管辖 违法行为构成犯罪，将犯罪部分移送公安司法机关。不得以行政处罚代替刑罚三、适用责令改正 实施处罚时，应当责令改正或限期改正一事不再罚 对当事人同一个违法行为，不得给予两次以上 罚款 （多个机关可以作出多种处罚）农民用雷管炸鱼：公安局、渔业局、环保局不予处罚：不满 14 周岁；精神病人在不能控制辨认行为时；违法轻微及时纠正无危害后果裁量情节从轻减轻：1418 周岁；主动消除或减轻危害后果；受他人胁迫；配合查处违法有立功表现拘留刑期（拘役、有期徒刑）处罚折抵罚款罚金追究时效 违法行为在 2 年内未被有权机关 发现 的，不再处罚，法律另有规定除外（治安处罚法 6 个月）4行政处罚的程序一、决定程序条件 事实确凿 + 法律依据明确 + 警告或罚款（公民 50 元以下组织 1000 元以下）简易程序程序 表明身份；说明理由；听取陈述申辩；作出书面决定（可 1 人）条件 除简易程序外的情形一般程序程序 简易程序 + 调查检查（2 人） +负责人决定（1 个集体）听证程序 条件 责令停产停业；吊销许可证或执照；较大数额罚款13程序 行政机关告知当事人 3 日内申请行政机关 7 日前通知听证公开进行，但涉密除外案外人主持（调查人主持人）质证听证笔录（证据之一）当事人 5 日内申请，行政机关 20 日内组织听证笔录（唯一证据）不说明理由 or 不听取陈述申辩，行政处罚决定 不成立 （法理上 程序违法 ）例：甲公司将承建的建筑工程承包给无特种作业操作资格证书的邓某，邓某在操作时引发事故。某省建设厅作出暂扣甲公司安全生产许可证三个月的决定，市安全监督管理局对甲公司罚款三万元。甲公司对市安全监督管理局罚款不服，向法院起诉。下列哪些选项是正确的？（2009/85/多选）B市安全监督管理局不能适用简易程序作出罚款三万元的决定 C某省建设厅作出暂扣安全生产许可证决定前，应为甲公司组织听证 D因市安全监督管理局的罚款决定违反一事不再罚要求，法院应判决撤销二、执行程序1当场收缴罚款（决定权与收缴权分立原则的例外）20 元以下罚款简易程序下不当场收缴事后难以执行的（公民 50 元以下组织 1000 元以下）简易程序、一般程序下 边远水上交通不便地区 + 向指定银行缴纳确有困难 + 当事人提出执法人员应出具省级财政部门统一制发的罚款收据，否则相对人有权拒绝缴纳。执法人员 2 日内将罚款交行政机关（水上的抵岸 2 日内） ，行政机关 2 日内交银行。2行政强制措施 罚款 逾期每日加收 3%的罚款 不得超出原来罚款的数额罚款 将查封、扣押的财物拍卖或将冻结的存款划拨 必须有 正式法律 的规定任何处罚 申请法院强制执行 （官告民） 当事人没有提起行政诉讼（民告官）5治安管理处罚一、概念：公安机关治安管理方面的违法行为人行政制裁二、种类和适用主 罚：警告、罚款、行政拘留、吊销许可证1种类（41） 附加罚：限期出境或者驱逐出境（外国人） 2适用 违法行为主体 自然人 单位（自然人）没收违法所得、非法财物非法财物 收缴；违法所得 退还被侵害人，没有被侵害人的归国家行政处罚的合并执行 多个违法行为：分别决定，合并执行，拘留合并不超过 20 天接受调解与处罚 打架斗殴、毁损财物等情节较轻的可以 调解达成协议，不予处罚；达不成协议，予以处罚，并告知当事人提民事诉讼例：张某委托刘某购书，并将一本存在 1.3 万元人民币的全国通兑活期存折交给刘某用于买书。刘某在途中取出该存折的 3000 元用于购买毒品，被公安机关当场抓获。审讯中，刘某供述存折中余下的 1 万元仍打算用于购买毒品。县法院对刘某判处有期徒刑 15 年。随后，公安机关作出行政处罚决定，关于当场查获的 3000 元和存折内的余款，正确的14处理方法是：(2004/2/41/单选)A没收用于购买毒品的 3000 元，将存折内余款返还刘某B没收用于购买毒品的 3000 元和准备用于购买毒品的存折内余款C将刘某用于购买毒品的 3000 元和存折内余款返还张某D没收用于购买毒品的 3000 元，将存折内余款返还张某三、违反治安管理的行为和处罚1扰乱公共秩序 2妨害公共安全 3侵犯人身权利、财产权利 4妨害社会管理四、处罚程序1调查传唤后询问查证的时间不得超过 8 小时；情况复杂可能行政拘留的不得超过 24 小时，及时将原因和处所通知家属2决定处罚权 公安局（4+1） 警告、500 元以下罚款可以由派出所作出简易程序 事实清楚，证据确凿，警告或 200 元以下罚款，可以当场作出决定书送达 当场或 2 日内送达（民事诉讼法）被处罚人。抄送决定书副本 被侵害人（相关人）通知家属 行政拘留的，应当及时通知被处罚人的家属听证权 吊销许可证、2000 元以上罚款救济途径 当事人可以申请行政复议，或者提起行政诉讼例：2006 年 5 月 2 日，吴某到某县郊区旅社住宿，拒不出示身份证件，与旅社工作人员争吵并强行住入该旅社。该郊区派出所以扰乱公共秩序为由，决定对吴某处以 300 元罚款。下列哪些说法是正确的？ （2006/82/多选）A派出所可以自己的名义作出该处罚决定 B派出所可以当场作出该处罚决定 C公安机关应当将此决定书副本抄送郊区旅社 D吴某对该罚款决定不服，应当先申请复议才能提起行政诉讼3执行拘留暂缓执行：行政复议或行政诉讼当事人申请公安机关认为不危险担保人或保证金例：黄某与张某之妻发生口角，被张某打成轻微伤。某区公安分局决定对张某拘留五日。黄某认为处罚过轻遂向法院起诉，法院予以受理。下列哪些选项是正确的？（2009/86/多选） A某区公安分局在给予张某拘留处罚后，应及时通知其家属 D张某不符合申请暂缓执行拘留的条件 第五章 行政许可1行政许可概述一、行政许可的概念和特征概念：申请 审 查 批 准（特定权利）特征：依申请 管理性 外部性 授益性二、基本原则1依法许可原则 2公开公平公正原则 3便民原则 4程序保障原则155信赖保护原则 6禁止转让原则 7法律监督原则2行政许可的设定一、行政许可设定的范围（6-4）可设定行政许可的事项 安全活动普通许可资源利用特许资格赋予认可技术审定核准组织设立登记 法律、行政法规 另有规定的也可以不设定（第 13 条） 相对人能够自主决定的市场竞争机制能够有效调节的行业组织、中介机构能够自律管理的行政机关采取事后监督等方式能够解决的二、设定权限及形式1.No 部门规章 YES 国务院决定2.No 市规章 YES 省规章创设权（上无下有：上位法有设定的，下位法不得再设定） 具体规定权（上粗下细）法律、法规 经常性许可国务院决定 经常性许可（ 及时 转化为法律或行政法规）临时性许可省政府规章 临时性许可（ 一年 转化为地方性法规）下位法可以在上位法设定的范围内作出具体规定地方性法规和省级政府规章，不得设定应当由国家统一确定的资格资质，不得设定企业等组织的设立登记及前置性许可；不得限制其他地区的个人或企业到本地区生产经营服务，不得限制其他地区的商品进入本地市场。三、设定程序起草 起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见评价设定机关： 应当 定期评价第 13 条及时修改废止实施机关： 可以 评价，并向设定机关报告意见相 对 人：可以向设定机关、实施机关提出意见建议授权停止实施 省级政府：对行政法规设定的经济事务行政许可第 13 条报国务院批准本省停止实施3行政许可的实施机关 一、实施机关行政机关 有许可权的被授权组织 法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织被委托组织 条件： 行政机关二、实施机关的制度创新相对集中许可权 经国务院批准的省级政府，决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权一个窗口对外 行政机关的多个行政机构 应当 确定一个机构统一受理申请、送达决定统一办理、 地方政府的多个工作部门 可以 确定一个部门受理申请并转告有关部门后统一办理16联合集中办理 OR 组织有关部门联合办理、集中办理（一站式服务）OR 仍由有关部门分散办理4行政许可的实施程序一、普通程序制度1 申 请与受理对申请人的要求可以委托代理人申请，但是依法应当亲自到场的除外可以通过信函和数据电文的方式提交申请书应当对申请材料实质内容的真实性负责对行政机关的要求应当提供申请书格式文本（如需要）应当将有关事项、材料目录、申请书示范文本在办公场所公示应当推行电子政务行政机关对申请的处理申请事项不需要取得许可即时告知不受理申请事项不属本机关职权即时 书面 不受理决定，告知正确机关申请材料存在可以当场更正的错误允许当场更正申请材料不符合当场或五日内一次性告知补正内容，逾期视为受理各项符合应当 书面 受理决定2 审 查与决定审查方式书面审查：材料齐全、符合形式，能够当场决定的当场决定（可 1 人）实地核查：需要核实材料实质内容的 （2 人以上）核查听取意见：直接关系他人重大利益的 事前告知利害关系人决定方式符合条件 书面 许可决定；不符合条件 书面 不许可决定，说明理由许可证件（如需要） 。检验、检测、检疫，可以在物品上加标签或加印章准予许可决定，予以公开，公众有权查阅法律、行政法规设定的许可，如无地域限制，全国有效例：根据行政许可法的规定，下列有关行政许可的审查和决定的哪一种说法是正确的？（2005/46/单选）A对行政许可申请人提交的申请材料的审查，均应由行政机关两名以上工作人员进行B行政机关作出准予行政许可决定和不予行政许可决定，均应采用书面形式C行政机关作出准予行政许可决定后，均应向申请人颁发加盖本行政机关印章的行政许可证件D所有的行政许可均在全国范围内有效3期限决定期限当场决定 20 日 本机关负责人批准延 10 日（理由） ，法律、法规另有规定的除外统一、联合、集中办理， 45 日 本级政府负责人批准延 15 日（理由）下级先审查 下级机关审查后报上级机关决定，20 日内审查，法律、法规另有规定的除外办证加签章 自许可决定之日 10 日内颁发许可证或者加标签、加印章技术性扣除 听证、招标、检验等技术性审查时间，不计算在期限内（书面告知）4听证听证事项法律、法规、规章规定的应当听证的事项（依职权）行政机关认为需要听证的涉及公共利益的重大事项（依职权）直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的事项（依申请） 事前告知/5 日申请/20 日组织听证 7 日前通知或公告17程序 公开进行 （但涉密除外）案外人主持 审查人主持人质证 审查人 v 申请人、利害关系人听证笔录 案卷排他性原则（唯一证据）例：关于行政许可实施程序的听证规定，下列说法正确的是：（2011/2/99/不定选） A. 行政机关应在举行听证 7 日前将时间、地点通知申请人、利害关系人B. 行政机关可视情况决定是否公开举行听证C. 申请人、利害关系人对听证主持人可以依照规定提出回避申请D. 举办听证的行政机关应当制作笔录，听证笔录应当交听证参与人确认无误后签字或者盖章5变更与延续变更：向许可机关申请。延续：有效期届满 30 日前申请， 法律法规规章 另有规定的除外。逾期未决，视为准予延续。二、特别程序（优先适用）国务院实施许可 适用法律、行政法规资源利用（特许） 通过招标、拍卖等公平竞争的方式作出决定，颁发许可证件资格赋予（认可） 公民 考试，公开事项，不得强制培训、指定教材资料。 组织 考核技术审定（核准） 2 人以上，5 日内进行。不予许可，说明理由组织设立（登记） 通常只作形式审查，符合条件的当场登记。需要实质审查，2 人以上有数量限制的许可 （受理）申请在先原则，法律、行政法规另有规定的除外5行政许可的费用一、实施许可、监督检查不能收费，但是法律、行政法规另有规定的除外。 “收支两条线”。二、申请书格式文本，绝对不得收费。6监督检查一、对许可机关的监督上级机关 下级机关：实施许可的活动二、对被许可人的监督行政机关检查 书面检查：核查材料并记录归档；创造条件使计算机档案系统互联实地检查：抽查产品；检查场所；直接关系重要安全的设备设施，定期检验，发给证明被许可人自查 直接关系重要安全的设备设施，督促建设、使用单位建立自查制度对特许的监督 资源利用特许的被许可人未履行开发利用义务的，责令限期改正市场准入特许的被许可人，合理、普遍服务。未经批准，不得擅自停业、歇业监督机制 举报：个人、组织发现违法行为有权举报，行政机关应当及时核实处理异地协助告知：被许可人在管辖区域外违法，违法行为地的行政机关应当抄告许可机关监督规则 监督检查，不得妨碍正常的生产经营活动，不得索取收受财物，不得谋取其他利益三、行政机关 行政许可：撤销和注销可以 撤销 行政许可违法的（5-1） （过错赔偿）应当 撤销 以欺骗、贿赂等不正当手段取得许可的 （不予赔偿）撤销（许可机关、上级机关） 不予 撤销 撤销可能对公共利益造成重大损害的-补救补偿例：刘某参加考试并取得医师资格证书。后市卫生局查明刘某在报名时提供的系虚假材料。下列哪些选项是正确的？（07/81/多选）18A市卫生局有权撤销医师资格证书C市政府有权撤销医师资格证书许可有效期届满未延续的赋予特定资格，公民死亡或丧失劳力的法人或其他组织终止的许可被撤销、 撤回 或者许可证被 吊销 的因不可抗力导致许可事项无法实施的注销法律、法规规定的其他情形例：某市安监局向甲公司发放烟花爆竹生产企业安全生产许可证后，发现甲公司所提交的申请材料系伪造。对于该许可证的处理，下列哪一选项是正确的？（2011/2/42/单选）A. 吊销 B. 撤销 C. 撤回 D. 注销7法律责任一、行政机关及其工作人员的法律责任行政机关违法设定或实施行政许可，有关机关责令改正或撤销。公务员违法实施许可，有关机关给予 行政处分 ，或追究 刑事责任 。二、申请人和被许可人的法律责任相对人违法，予以 行政处罚 ，或追究 刑事责任 。直接关系重要安全的事项 申请时隐瞒情况或提供虚假材料，1 年内不得再次申请欺骗贿赂等不正当手段取得许可，3 年内不得再次申请例：根据行政许可法的规定，下列哪些说法是正确的？(05/86/多选)A.某区动植物检验局未按照法定标准收取许可费用，应当对其直接责任人以行政处分D.某企业通过贿赂手段取得的烟花爆竹生产许可证被撤销后，在一年之内不得再申请该项许可第六章 行政强制1行政强制概论一、行政强制的概念和特点概念：行政强制：行政机关采取强制手段 人身自由、财产（1）行政强制措施：相对人 危险、违法 行政机关人身自由、财物暂时性控制（2）行政强制执行：相对人不履行 义务 行政机关自己 or 申请人民法院 强制履行义务特征：行政性 服从性 限制性 依附性二、行政强制的原则1法定原则，即合法性原则 2适当原则，也称比例原则3强制与教育相结合原则 4不得谋取私利原则 5程序保障原则2行政强制的种类和设定一、行政强制措施的种类和设定1种类（4+w）限制公民人身自由 （法律保留）：约束、强制隔离、强制治疗、强制戒毒查封场所设施或者财物19扣押财物冻结存款汇款 （法律保留）w：其他行政强制措施例：某交通局在检查中发现张某所驾驶货车无道路运输证，遂扣留了张某 驾驶证 和车载货物，要求张某缴纳罚款 1万元。张某拒绝缴纳，交通局将车载货物拍卖抵缴罚款。下列说法正确的有：（2012/2/99/不定选） A.扣留驾驶证的行为为行政强制措施B.扣留车载货物的行为为行政强制措施C.拍卖车载货物的行为为行政强制措施D.拍卖车载货物的行为为行政强制执行2设定（法律、行政法规和地方性法规，no 规章，no 自治法规）创设权（上无下有） 具体规定权（上粗下细）法律 4+w 无行政法规 2+w 2 =查封+ 扣押地方性法规 2 2 =查封+ 扣押下位法可以在上位法范围内作出具体规定二、行政强制执行的方式和设定1.方式直接强制 划拨存款、汇款（法律保留）拍卖或者依法处理查封扣押的场所设施财物排除妨碍、恢复原状其他强制执行方式行政机关自己执行间接强制 代履行执行罚：加处罚款或者滞纳金 行政强制执行行政机关申请法院执行 行政诉讼法 + 民事诉讼法2.设定权行政机关强制执行由法律设定 有 法律规定的强制执行权 自行执行行政机关 无 法律规定的强制执行权 申请法院执行 法律同时规定强制执行权和申请法院执行权 两种执行三、行政强制的设定程序起草 起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见评价设定机关： 应当 定期评价不适当的，及时修改废止实施机关： 可以