天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见

天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见中国红盾社区（）提供1天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见中国红盾社区（）提供序号 问 题 类 别 问 题 内 容 认定及适用依据 指 导 意 见1 产品质量 监管在流通领域商品质量监测中，产品质量检验机构出具的报告认定产品质量不合格后，工商机关是否应当在当事人收到检验结果起十五日内没有提出复检要求后，再实施行政处罚？在复检期内，工商机关可作出哪些行政行为？产品质量法第 15 条第四款；天津市流通领域商品质量监测办法第 20 条第一款、第 21条第三款、第四款对初检不合格的商品，工商机关可以进行立案调查，但作出行政处罚应当在当事人法定期限内没有提出复检要求之后；对在法定期限内当事人提出复检要求的，行政处罚应当在复检结果仍为不合格后作出。在复检期内，对于初检不合格的商品（食品） ，确有必要的，可以依法采取强制措施。2 产品质量 监管如何判定依据产品质量法第 18 条第一款第（四）项和食品安全法第 77 条第一款第（四）项采取强制措施的适用条件？产品质量法第 18 条第一款第（四）项、 食品安全法第77 条第一款第（四）项、 食品安全法第 19 条1在处理涉及食品安全问题时，应适用食品安全法的相关规定采取强制措施。2在处理涉及除食品安全以外的产品质量问题时，应适用产品质量法的相关规定采取强制措施。3 产品质量 监管 销售不符合国标、行标的商品能否直接适用产品质量法49 条查处？ 产品质量法第 49、50 条1、销售不符合国标、行标的商品涉及保障人体健康和人身、财产安全的，适用产品质量法49 条查处。2销售不符合国标、行标商品的其他情况适用天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见中国红盾社区（）提供2产品质量法50 条。3法律、行政法规对特殊商品有规定的适用特别法。4 产品质量 监管销售他人伪造产地、伪造厂名厂址产品的，是否可以适用产品质量法第 37 条和第53 条认定处罚？产品质量法第 55 条、第 53条依据产品质量法第 55 条的规定，销售他人伪造产地、伪造厂名厂址产品的，可以适用产品质量法第 55 条和第 53 条认定处罚。5 产品质量 监管 产品的包装物冒用厂名厂址的，是否适用产品质量法第 53 条处罚？ 产品质量法第 53 条 冒用厂名厂址的产品的包装物可以适用产品质量法第 53 条处罚。6 产品质量 监管在查处销售没有中文标识和产品名称、厂名、厂址商品违法行为时，如需对直接负责人和其他人员进行处罚，主体如何认定？天津市产品质量监督条例第 18 条直接负责人应为当事人的法定代表人，但确有证据证明法定代表人委托他人履行相应义务的，受委托人为直接负责人。7 产品质量 监管 对于销售翻新手机行为如何定性？ 商标法;产品质量法具体情况具体分析，涉及到商标侵权的，适用商标法 ；涉及产品质量违法的，适用产品质量法 ；不好认定的，可由法定的第三方鉴定。法律法规另有规定的，从其规定。8 产品质量 监理对食品质量违法行为采取强制措施时，为什么要适用食品安全法第 77 条规定而不适用产品质量法第 18 条规定？产品质量法第 18 条 1 款 4项；食品安全法第 77 条 1 款 4项食品安全法较产品质量法属于特别法，按照特别法优于一般法的适用原则，对食品质量违法行为采取强制措施时，应首先适用食品安全法 。9 食品安全 监管食品安全法第 98 条规定：“违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任” ，在具体执法中应如何掌握？食品安全法第 98 条；刑法有关规定；最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二） 根据我国刑法有关规定和司法审判实践来看，与食品安全法第 98 条有关的食品安全犯罪大体可以分为，非法经营类、生产经营类犯罪和食品安全监管类犯罪。对于前两类涉嫌犯罪案件的移送问题，应当依照最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二） 、 最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见中国红盾社区（）提供3法律若干问题的解释和行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定等相关规定予以把握。第三类犯罪从降低执法人员执法风险的角度出发，建议执法人员认真履行法律赋予的监管职责。10 食品安全 监管“食品经营企业”是否不包括个体户？“食品经营者”才包括个体户？个体户是否仅需索证，而不须建立查验记录制度？对个体工商户从事食品批发，未建立查验记录制度的，是否可以给予行政处罚？食品安全法第 3 条、第 39条、第 41 条、 流通环节食品安全监督管理办法第 13 条1 食品安全法中所称的“食品经营企业”不包括个体工商户，而“食品经营者”包括个体工商户。2 食品安全法对食品经营企业与其他食品经营者建立进货查验记录制度的义务作了强制性与鼓励性的分列，即，食品经营企业以外的食品经营者需查验供货者许可证或者食品合格的证明文件。3 食品安全法中对个体工商户从事食品批发，未建立查验记录制度的，未规定给予行政处罚。11 食品安全 监管超市销售列入生产许可证目录，但未取得生产许可证，或无 QS 标识的商品，是否属于工商机关管辖？法律依据？此类案件是否需要质监部门进行认定？ 工业产品生产许可证管理条例第 37 条第二款、第 65 条第二款国 家 工 商 总 局 关 于 工 商 行政 管 理 部 门 对 流 通 领 域 工 业 产品 生 产 许 可 证 监 督 管 理 职 权 的答 复 （ 工 商 法 字 200678号 ） 。1属于工商机关管辖。2、工商部门在查处此类案件时，应当确认销售的产品是否属于国家实行生产许可证制度的工业产品目录的产品，取证时要取得当事人的口供及其他证据材料，一经查实，可直接按照条例进行处罚。12 食品安全 监管 餐饮饭店销售非饭店自制的酒水饮料，是否由工商机关监管？食品安全法第 4 条 3 款食品安全法实施条例第 62条第二款按照食品安全法和食品安全法实施条例的规定，餐饮饭店随餐销售非饭店自制的酒水饮料，属于餐饮服务环节。13 食品安全 监管 食品流通许可证的颁发不以健康证明材料为要件，但在监管时又需要查验健康证明 食品流通许可证管理办法第 10 条从业人员的健康证明材料不是取得食品流通许可证的要件，在监管时如果从业人员不能提供健康证明材料，工商机关可以对经营者依法查处。天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见中国红盾社区（）提供4材料，应如何掌握？14 食品安全 监管 食品检验报告结论过于笼统，在处罚中如何与食品安全法衔接？食品安全法第 28 条；流通环节食品安全监督管理办法第 9 条第一款第（三）项1、食品检验报告结论与食品安全法第 28条前十项所列举内容相对应的依据前十项认定。2、食品检验报告结论与食品安全法第 28条前十项所列举内容不能对应的，可依据食品安全法第 28 条第十一项和流通环节食品安全监督管理办法第 9 条第一款第（十三）项认定。15 行政许可 现场加工制作食品并销售的行为，工商机关是否有管辖权？食品安全法第 29 条第二款天津市人民政府关于进一步明确政府和有关部门食品安全职责并建立责任制的意见 （津政发2010第 8 号） 应严格按照食品安全法和天津市政府 2010年号文的规定执行。16 市场管理市场开办者、柜台出租者、展销会举办者或主办者设立的市场经营服务机构，未履行法定义务，如何查处？食品安全法第 52 条国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定第6 条天津市商品交易市场管理若干规定第 17 条涉及食品的按照食品安全法第 52 条、第 90条的规定查处；不涉及食品的按照天津市商品交易市场管理若干规定第 17 条的规定查处。17 食品安全 监管食品安全法中对未取得食品流通许可证的经营者所经营的食品是否应视为违法物品并全部予以没收？查处无证、无照经营散装食品的违法行为，法律如何适用？食品安全法1.按照法律规定，对违法所得、违法生产经营的食品、食品添加剂和用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品，应当予以全部没收。2.食品安全法实施后对于无证、无照经营散装食品的违法行为应当依据食品安全法进行处罚。18 食品安全 监管 销售非定点屠宰场屠宰加工且未检验检疫的生猪产品行为,法律如何适用？ 生猪屠宰管理条例第 29 条、对销售非定点屠宰场屠宰加工的、未检验检疫的生猪产品的，应当依据生猪屠宰管理条例的规定予以处理。天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见中国红盾社区（）提供519 消费者权 益保护根据食品安全法第 96 条规定，销售者支付价款 10 倍的赔偿金是否应当同时具备两个条件：一是销售明知；二是不符合安全标准？食品安全法第 20 条、第 28条1十倍赔偿的规定，并不是必须要同时符合以上两个条件，要把生产者和经营者区别对待；2对于生产者而言，只要生产不符合食品安全标准的食品，给消费者造成损失，就要赔偿消费者损失并支付十倍赔偿金；对于销售者而言，只有“明知”销售，才赔偿消费者损失并支付十倍赔偿金，否则只履行赔偿损失的责任。当然，赔偿金额经营者可以向生产者追偿，消费者也可以要求生产者支付十倍赔偿金。20 食品安全 监管 食盐批发、零售是否需要办理食品流通许可证？食品安全法第 99、101 条盐业管理条例第 4、20、21条食盐专营办法第 2、4、10条天津市盐业管理条例第 4条第 1 款、第 25、26 条根据相关法律、行政法规和规章的规定，盐业管理部门颁发的许可证与工商机关颁发的许可证的侧重点不一样，不能互相代替。因此，经盐业管理部门批准后，从事食盐批发、零售经营的，仍需要办理食品流通许可证 。21 食品安全 监管 加工食品分段烘干等是否属于加工范畴？ 属于加工范畴。22 个体工商 户监 管 对个体工商户的处罚是按照公民对待，还是按其他组织对待？ 民法通则 对个体工商户的处罚按照公民对待。23 个体工商 户监管如何解决个体工商户验照办法规定验照期（每年的 1 月 1 日至 5 月 31 日）与目前实际时间不相符问题？个体工商户验照办法在执行天津市年检验照规定的同时，对于个体工商户要求在 1-2 月份进行年检验照的，工商行政管理机关应按规定予以办理。24 个体工商 户监管 个体工商户提交虚假证明材料骗取登记，如何查处？ 国家工商总局个体工商户登记程序规定第 16 条第二款 依据个体工商户登记程序规定第 16 条第二款规定处理。25 个体工商 户管理对违反城乡个体工商户管理暂行条例第 7、9、10 条能否适用简易程序进行处罚？城乡个体工商户管理暂行条例第 7 条、第 9 条、第 10 条、第 22 条违反城乡个体工商户管理暂行条例第 7 条、第 9 条违法行为，事实清楚，证据确凿，对个人处以五十元以下的罚款或警告的行政处罚的可适天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见中国红盾社区（）提供6用简易程序，其他处罚种类不适用简易程序。违反城乡个体工商户管理暂行条例第 10 条行为的，给予收缴其营业执照及副本的行政处罚，不适用简易程序。26 个体工商 户管理 个体工商户不配合亮照经营，如何定性处罚？城乡个体工商户管理暂行条例第 19 条、第 22 条、 城乡个体工商户管理暂行条例实施细则第 18 条、 旅游景区个体工商户监督管理办法第 5条、第 12 条个体工商户亮照经营，是个体工商户义务， 并未设定相应的法律责任。故对 个体工商户不亮照经营，或者在监管工作中不配合的，工商部门应当加强教育、指导、规范，不宜定性处罚。27 个体工商 户管理 哪些情况不需说明自由裁量权理由？法律依据是什么？国家工商行政管理总局关于工商行政管理机关正确行使行政处罚自由裁量权的指导意见第 2 条第（二）项、第 3 条第（二） 、 （三） 、 （四） 、 （五） 、（六）项依据国家工商行政管理总局关于工商行政管理机关正确行使行政处罚自由裁量权的指导意见作出不予行政处罚、从轻或者减轻行政处罚、从重行政处罚的情形需说明自由裁量权理由，其余情况不需说明自由裁量权理由。28不正当竞争行为监管未出厂的产品标识（如标识上伪造产地、伪造厂名）是否由工商行政管理机关监管？反不正当竞争法第 5 条第四项、第 21 条、 消费者权益保护法第 50 条第四项、 产品质量法第 30 条、第 31 条、第 37 条、第 38 条、第 53 条未出厂的产品标识（如标识上伪造产地、伪造厂名）出现违法行为由技术监督部门负责查处。29 不正当竞 争监管在商品外包装上用艺术字标注“全棉”字样，但与商品实际品质不符，是定性为虚假表示，还是定性为虚假宣传？法律如何适用？反不正当竞争法第 5 条第4 项、第 21 条；产品质量法第 54 条；国家工商总局关于对反不正当竞争法第 5 条第 4 项所列举的行为之外的虚假表示行为如何定性处理问题的答复依据国家工商总局关于对反不正当竞争法第 5 条第 4 项所列举的行为之外的虚假表示行为如何定性处理问题的答复 ，对在商品外包装上用艺术字标注“全棉”字样，但与商品实际品质不符，应定性为虚假表示。并依据反不正当竞争法第 21 条规定，转致依据产品质量法第 54条处罚。天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见中国红盾社区（）提供730 不正当竞 争监管反不正当竞争法和广告法对于利用广告进行虚假宣传的行为在处罚方式和内容上都不相同，在执法中如何掌握？反不正当竞争法第 9 条广告法凡属于反不正当竞争法第 9 条所列内容的，适用反不正当竞争法认定处罚；其它反不正当竞争法没有列入的内容，适用广告法认定处罚。31 不正当竞 争监管 经营者在网上对其企业简介进行虚假宣传如何定性？ 网络商品交易及有关服务行为管理暂行办法 经营者在网上对其企业简介进行虚假宣传的，适用反不正当竞争法 。32 不正当竞 争监管 反不正当竞争法第 9 条中的其他方法，应包括哪些？ 天津市实施办法第 14 条 依据天津市实施办法第14 条执行。33 不正当竞 争监管违反反不正当竞争法第 12 条“经营者销售商品，不得违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件” ，如何查处？违反反不正当竞争法第 12 条行为，没有相应的具体罚则。34 行政处罚 如何认定侵犯商业秘密行为？ 关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定第 5 条第三款关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定第 5条第三款规定，是关于举证责任和构成侵犯商业秘密行为的法律上推定的规定。被申请人所使用的信息与权利人商业秘密具有一致性或者相同性，是构成侵犯商业秘密基本要件，根据这一推定，权利人只要证明被申请人使用的商业秘密与其商业秘密具有相同性，被申请人又具有获取其商业秘密的条件，被申请人则承担自己没有侵权的举证责任。如被申请人不能证明自己使用的信息是合法取得的，就认定侵权行为成立。被申请人所使用的信息与权利人的商业秘密所具有的一致性或相同性，是指被申请人所使用的信息与权利人的商业秘密相同或者其工艺、图纸、技术性能达到实质相似的程度。在办案过程中工商机关应就具体技术问题，委托专业机构进行鉴定，并根据鉴定结论及相关证据作为认定侵权行为的依据。天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见中国红盾社区（）提供835 行政许可虚假出资与虚报注册资本的界定标准？一人有限公司，注册资金 500 万，经查明 500万皆为垫资，该案认定为虚报注册资本还是虚假出资？在虚报注册资本案中，当事人在案发前或立案调查过程中已经补齐全部（或部分）资金的，能否按虚报注册资本定性处理？用假的银行账户获得的验资报告，验资报告是否属于虚假材料？ 1虚假出资与虚报注册资本的界定标准。虚假出资与虚报注册资本的主要区别有两点：一是责任主体上，前者是公司的发起人、股东；后者则一般为公司。二是侵犯的法律关系不同，前者主要侵害公司及其他投资者的利益；后者则主要侵害交易安全和登记管理秩序。2对于一人有限公司，注册资金垫资的，从虚报注册资本和虚假出资角度，一般情况定性为虚假出资3.虚报注册资本案中，当事人在案发前或立案调查过程中已经补齐全部（或部分）资金的，如在法定时效内，可认定处罚，其补齐全部（或部分）资金的行为可作为自由裁量从轻或减轻情节考虑。4用假的银行账户获得的验资报告，可将验资报告认定为虚假证明材料。涉及资金的问题，可按两虚处理。36 行政许可外商投资企业一方股东未缴付或未按期缴付出资，其中公司一方股东继续维持经营活动，另一方股东不配合办理资金到位、减资、转股等手续，拒绝在变更登记申请书签字，工商机关如何处理？即使对其处罚后，资本仍不能到位，工商机关如何处理？关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见第 26 条；外资企业法第 9 条1依据关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见第 26 条处理。2依据外资企业法第 9 条处理。3 至 于 股 东 之 间 的 问 题 ， 属 于 该 公 司 内 部 的问 题 ， 不 属 于 行 政 法 调 整 范 畴 。37 行政许可股东之一兼任法定代表人，获刑入狱。其余股东申请变更法定代表人，原法定代表人拒绝交还营业执照于企业，导致企业无法完成变更登记，工商机关应如何处理？公司登记管理条例第 27 条、第 64 条、国家工商行政管理总局内资企业登记申请提交材料规范1、当公司法定代表人入狱之后，又不配合交出营业执照原件时，就行政许可而言，公司应依据公司法第 150 条和第 152 条、 企业法人法定代表人登记管理规定 、 企业登记程序规定规天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见中国红盾社区（）提供9定，与原法定代表人协商解决，或者通过诉讼方式，在工商机关规定的期限内，提交完整材料，进行变更登记。工商机关依法受理或不受理、核准或不核准申请人的变更申请。股东是否履行股东义务，不是工商机关监管范围。2、本案处理与公司登记管理条例第 64 条规定的公告作废条款无关，因为该条已经明确公告作废的范围为营业执照损毁或遗失。除营业执照遗失或毁坏的原因外，企业法人申请补领营业执照和登记机关补发营业执照目前均无法律依据。38 行政许可股东之一兼任法定代表人，获刑入狱。其余股东申请变更法定代表人或者其他变更登记，因参与股东会议人员或持股比例不足，无法顺利通过相关决议。公司法企业法人法定代表人登记管理规定企业登记程序规定1、就行政许可而言，工商机关应依据公司法、 企业法人法定代表人登记管理规定 、 企业登记程序规定规定，依法受理或不受理；核准或不核准申请人的变更申请。2、股东是否履行股东义务，不是工商机关监管范围。39 行政许可某集体企业上级投资主体已经改制为有限公司，但该集体企业因故未随之一起改制，在其后来办理法定代表人的变更登记时，提供的任免文件等材料仍然加盖其投资主体改制前的公章，后被相关人举报“在办理变更登记时，提供虚假材料” 。问题：（1）登记机关可否直接依据行政许可法第69 条第二款撤销该次变更登记。 （2）撤销主体是定为上级机关还是该集体企业？（3）是否应给予行政处罚？（4）撤销的具体程序是什么？（5）撤销的形式是用行企业登记程序规定第 17 条，行政许可法第 69 条1、可以撤销该次变更登记；2、撤销后恢复到变更前的登记状态；3、如企业行为构成行政违法，可以进行行政处罚；（根据行政许可法第 79 条，处罚只适用于变更登记）4、撤销的具体程序统一制定；5、对属于企业法人登记管理条例调整的，适用企业登记程序规定第 17 条第二款。 天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见中国红盾社区（）提供10政处罚决定书还是分局的红头文件形式作出？（6）对属于企业法人登记管理条例调整的，适用何种程序？ 40 行政许可 行政许可中，启动实质性审查的情形和原则1审核提交的申请材料时，发现不符的情况；2相关证件不规范；3违反常识性规定；4对许可材料真实性有举报或提出异议的情况；启动实质性审查，需要许可部门领导（科长）内部审批，使用实质审查文书。41 行政许可 公司设立加油站未办理工商登记手续，如何定性？无照经营查处取缔办法第4 条第 1 款第 1 项公司登记管理条例第 80 条危险化学品安全管理条例第 57 条第 1、4 项适用危险化学品安全管理条例第 57 条 1、4项定性。42 行政许可 擅自设立保险专业代理机构、保险代理人、保险经纪人，工商机关是否有权查处？保险法第 119 条、第 160条；无照经营查处取缔办法第 4 条依据保险法第 160 条的规定，应由保险监管部门查处，工商机关无权查处。43 行政许可当事人经核准登记领取营业执照经营酒吧，又擅自从事卡拉 OK 经营，是否可以按照无照经营查处取缔办法实施处罚？无照经营查处取缔办法第4 条第一款第（五）项、第 14条；娱乐场所管理条例第40 条在取得酒吧经营卡拉 OK 的证据后，可以依据无照经营查处取缔办法第 4 条第一款第（五）项查处。44 行政许可对于持有教育咨询范围的公司，超出经营范围办学，工商部门能否进行处罚？对于无资格进行劳动职业培训的行为，如何处理？民办教育促进法第 11 条、第 65 条、第 66 条；劳动保障监察条例第 28 条第 2 款；无照经营查处取缔办法第4 条第一款第（五）项1、工商机关可以根据无照经营查处取缔办法第 4 条第一款第（五）项查处。2、依据劳动保障监察条例第 28 条第二款处理。45 行政许可 在无照经营查处过程中，对取缔的定义如 无照经营查处取缔办法第 取缔，就是取消或铲除无照经营组织，在对无天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见中国红盾社区（）提供11何把握。作到什么程度即为取缔。处罚后还经营如何处理？9、14 条 照经营者立案直至作出处罚的整个过程中，无照经营者没有经营，视为已取缔。处罚后继续从事无照经营的，可再次进行行政处罚。46 行政许可 举报无照经营诊所、托儿服务的，是否属于工商部门管辖？1对于无照经营诊所。 （1）分清医疗机构性质。无照经营诊所是盈利性与非盈利性医疗机构；（2）再分清无照经营的情况。是无证无照与有证无照；（3）对于无证无照情况的，根据医疗机构管理条例第 44 条规定，由卫生行政部门查处；对于核定为营利性医疗机构，并取得医疗机构执业许可证 ，但未办理工商登记的单位或个人开展医疗经营活动的，依照无照经营查处取缔办法第 4 条第一款第三项的规定进行查处。2对举报的无照经营托儿所的行为，不属于工商机关管辖。47 行政许可无照经营查处取缔办法中的“无照经营”和城乡个体工商户管理暂行条例认定的“未经核准登记擅自开业的”如何适用？无照经营查处取缔办法 、城乡个体工商户管理暂行条例以个体工商户名义从事经营活动的，涉及“前置许可”的无照经营行为，可以直接依据无照经营查处取缔办法来处罚。不涉及“前置许可”的，依据城乡个体工商户管理暂行条例第 22条和城乡个体工商户管理暂行条例实施细则第十五条处罚。48 行政许可 无照经营假冒注册商标产品的行为如何定性？如果无照经营行为只涉及假冒注册商标商品，属于一个违法行为，应按照处罚相对较重的商标法处理。如果无照经营的商品还包括其他并未侵犯注册商标专用权的商品，则属于两个违法行为，应按无照经营查处取缔办法和商标法分别定性，合并处理。49 行政许可 超出核准的经营范围从事食品经营的，是 无照经营查处取缔办法第 适用食品安全法第 84 条规定处罚。天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见中国红盾社区（）提供12按无照经营查处取缔办法 ，还是按照食品安全法处罚？4 条第 1 款第 5 项食品安全法第 4 条第 3 款及第 84 条50 行政许可 经营者无证、无照经营餐饮业是否适用无照经营查处取缔办法查处？市政府关于进一步明确政府和有关部门食品安全职责并建立责任制的意见 （津政发20108 号）根据食品安全监管的职责划分，对无证无照经营餐饮业的行为，不属于工商部门管辖，应移送食品药品监管部门查处。51 行政许可经营者已取得行政许可或者其他批准文件但未取得营业执照的无照经营餐饮业的行为，工商机关是否有管辖权？无照经营查处取缔办法对经营者已取得行政许可或者其他批准文件但未取得营业执照，擅自从事餐饮服务经营的，由工商行政管理部门依法行使管辖权。52 行政许可 住宅改为商用，所属地无居委会、无业主委员会，无法盖章，如何处理？物权法第 77 条；物业管理条例第 10 条；关于住所（经营场所）登记有关问题的通知第 1 条应严格依照国家工商总局和本市的相关规定办理。53 行政许可 对于小作坊，应当由食药、质检还是工商发证？食品安全法第 4 条第 3 款、第 29 条；天津市人民政府 2010年 8 号文件依据食品安全法第 29 条规定，对于食品生产加工小作坊的管理办法应由省、自治区、直辖市人大常委会依照食品安全法制定。在办法出台之前，工商部门接到申诉、举报的，应该立即向区县政府食品安全委员会报告，按照食品安全委员会的要求履行职责。54 行政许可文化部门以是否有点歌器、经营场所面积等予以区分，工商部门是否可以直接认定？在会同其他行政部门执法时，工商部门应如何掌握？娱乐场所管理条例第 2 条；文化部关于贯彻执行中若干问题的意见第 1 条1依据娱乐场所管理条例第 2 条和文化部关于贯彻执行中若干问题的意见第 1 条，工商部门可以认定。2会同其他行政部门执法时，依法履行各自职责。55 行政许可 网吧异地经营，如何处理？ 互联网上网服务营业场所管理条例第 31 条 依据互联网上网服务营业场所管理条例第 31条规定，不属于工商部门管辖范围。56 不正当竞 由厂家设立的免费体验店只免费提供产品 需收集体验店存在体验收费或者现场销售产品天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见中国红盾社区（）提供13争行为 体验服务，不直接销售产品，购货需与厂家联系，这种行为工商是否负有监管责任，如需规范，怎样规范？等经营行为的直接证据后，工商部门根据具体情况再予以规范。57 年检方面 企业长期未接受年检处于缓检状态是否仍然具有经营资格？ 在吊销营业执照前，具有经营资格。58 年检方面 涉及行政处罚或诉讼案件尚未结案的企业，能否参加年检？ 企业年度检验办法企业参加年检是企业的法定义务，也是年检机关应履行的法定职责，存在上述情况，不影响企业参加年检。能否通过年检视审查情况而定。59 消费者权 益保护部分商品修理更换退货责任规定 、 移动电话机商品修理更换退货责任规定与天津市消费者权益保护条例有关三包规定内容不一致工作中如何适用？部分商品修理更换退货责任规定第 11 条；移动电话机商品修理更换退货责任规定第 13 条；天津市消费者权益保护条例第 13 条、第 21 条对于国家有明确规定的从其规定；对于没有明确规定的应按照天津市消费者权益保护条例的规定处理。60 消费者权 益保护对于超市中定型包装商品（含米、面等）的实际重量与包装上标注的重量不符时，其行为如何定性？国家对定型包装商品的数量或重量不足问题的临界标准值是否有规定？消费者投诉过程中能否要求双倍返还购买商品价款？定量包装商品计量监督管理办法第 8 条和第 9 条、 天津市商品交易市场管理若干规定第 71 条；欺诈消费者行为处罚办法第 3 条第（二）项；消费者权益保护法第 49 条1销售的定型包装商品（含米、面等）的实际重量与包装上标注的重量不符且超过定量包装商品计量监督管理办法规定的范围时，可参照天津市商品交易市场管理若干规定第 16 条第四项规定认定。2国家对定型包装商品的数量或重量不足问题的临界标准值的规定是定量包装商品计量监督管理办法 。3如果有证据证明经营者的销售行为构成欺诈，消费者可以依照消费者权益保护法第四十九条规定，要求经营者双倍返还购买该商品所支付的价款。61 消费者权 益保护对固定市场内的经营者销售不足量商品的行为实施处罚时，罚则中的差额价款如何确定？对固定市场外的经营者销售不足量天津市商品交易市场管理若干规定第 9 条第四项、第 20条第二款；欺诈消费者行为经营者在交易中销售不足量商品，无论是采取欺诈手段或者是在不知情的情况下销售不足量商品的，均可依照天津市商品交易市场管理若干天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见中国红盾社区（）提供14商品或经营者销售中不知是不足量商品的情形，如何适用法律？处罚办法第 4 条、第 5 条；消费者权益保护法第 50 条规定第 16 条第四项和第二十条第二款规定定性处罚。其中商品差额是指经营者销售商品份量或数量与商品实际份量或数量之差。差额价款是指商品的销售价款与商品的实际价款之差。按照公平原则，商品销售价款与商品实际价款应当一致，由于经营者销售的商品不足量，导致销售商品分量和数量与消费者购买商品的分量和数量出现差额，这部分分量或数量差额的价款就是差额价款。计算方式应为销售价款减去实际价款等于差额价款，也可以用商品的单价乘以不足商品量计算。62 消费者权 益保护餐饮服务企业在明示的情况下，禁止消费者自带酒水、设定最低消费、收开瓶费等问题，是否涉嫌侵犯消费者知情权和选择权？没有侵犯消费者知情权和选择权。63 消费者权 益保护消费者在举报之后又向人民法院、或者举报之前已向人民法院就同一事由提起民事诉讼的，对于此类案件，工商机关已经立案的，是否需要等待法院判决生效后，再予以结案？为稳妥起见，应等待法院判决生效后，再予以结案，如审判时限较长，超过办案时限，可依照程序规定办理延期手续。64 广告监督 管理实践中，当事人与广告发布者合谋，提供虚假的广告费用发票，是否可以按照媒体对外的市场刊例价，对广告费予以认定？广告经营者签订的一个发布广告合同中包括多项广告内容，在同一媒体的发布过程中只有部分广告违法， “广告费用”如何界定？1如取得当事人与广告发布者合谋的相关证据，可以按照统一的市场刊例价，对广告费予以认定。2按违法广告在广告项目中所占比例分割广告费用。65 广告监督 普通食品广告宣传治疗作用或保健功能如 广告法 1广告法有规定的适用广告法，广天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见中国红盾社区（）提供15管理 何适用法律？适用食品广告发布暂行规定处罚时，如何计算违法所得？食品广告发布暂行规定 告法没有规定的适用食品广告发布暂行规定2对违反了食品广告发布暂行规定而在广告法中无具体处罚条款的行为，一般按照食品广告发布暂行规定第 15 条处罚。在处罚时，应根据工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法第 4 条、第 9 条计算广告主违法所得；根据工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法第 6 条、第 9 条计算广告经营者和广告发布者违法所得。66 商标监督 管理对于无法找到商标权利人鉴定的涉嫌侵权商品如何认定？县级工商机关能否认定商标近似并进行处罚？1没有证据证明的涉嫌侵权商品不能认定为侵权商品。2工商机关可以根据相关法律和证据并结合综合情况，认定商标近似并进行处罚。67 商标监督 管理对于注册商标与他人在先注册商标发音相同，字样不同，能否认定其侵犯注册商标专用权。商标法 对于两个注册商标的问题，不构成行政违法，建议去相关部门仲裁。68 商标监督 管理对于当事人涉嫌销售“假药” ，因药品为强制注册商标，同时侵权，工商部门是否有管辖权。药品管理法 第 48 条 依据药品管理法的规定，上述行为应由食药局管辖。69 商标监督 管理工商执法人员在现场发现涉嫌侵权商品，可否在没有商标权利人鉴定的情况下实施强制措施？商标法第 52 条第 1 项、第55 条第 1 款第 4 项；根据商标法规定，对有证据证明属于侵权商品的，可以实施强制措施。70 商标监督 管理 对当事人无过错、无过失销售侵犯注册商标专用权的商品的行为如何定性处罚。 商标法第 56 条第三款根据商标法第 56 条第三款规定，可以免除侵权人对权利人的赔偿责任，但不能免除行政责任。71 商标监督 管理 商标侵权案件中的非法经营额如何计算？“非法经营额”与“货值金额”的计算方 最高法、最高检关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用 1、参照最高法、最高检关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释执行。天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见中国红盾社区（）提供16法是否一样？ 法律若干问题的解释第 2、12条；产品质量法第 72 条；国家工商总局关于行政机关可否直接适用司法解释问题的批复2、 “非法经营额”与“货值金额”计算方法一致。72 商标监督 管理对销售侵犯注册商标专用权的商品行为实施行政处罚时，处罚种类是否包括“责令当事人停止侵权行为”？“责令当事人停止侵权行为”不属于行政处罚，不写在行政处罚决定内容中。73 商标监督 管理将他人注册商标作为企业名称并突出使用或受委托加工的企业将与他人注册商标近似的企业名称突出使用行为是否可以定性为侵犯注册商标专用权可以定性为侵犯注册商标专用权。74 市场管理农业生产资料经营者（食品经营者）建立了进（销）货台帐，但记录不全，如何处理？食品安全法 、 食品安全法实施条例 、 流通环节食品安全监督管理办法 、 农业生产资料市场监督管理办法根据相关法律规定，建立进（销）货台帐制度是农资经营者、食品经营者的法定义务，建立进（销）货台帐，但记录不全，应属于未按规定完全履行法律义务的情形，对于农资经营者应依据农业生产资料市场监督管理办法相应规定处理。对于食品经营者应依据食品安全法 、 食品安全法实施条例 、 流通环节食品安全监督管理办法相应规定处理，但在具体处理上应考虑情节等因素依法从轻、减轻或免除处罚。75 市场管理 种子经营企业是否应提供法定检验机构出具的检验报告？种子法第 36 条、 农业生产资料市场监督管理办法第9、10 条农业生产资料市场监督管理办法是依据种子法制定的，是在种子法的基础上细化了经营档案的内容，明确了各项要求。工商行政管理机关应依据农业生产资料市场监督管理办法的规定，要求种子经营企业提供法定检验机构出具的检验报告。天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见中国红盾社区（）提供1776 市场管理 “庭院内”销售食品的管辖权应如何区分？ 天津市城市管理相对集中行政处罚权规定第 3 条、第 12条；天津市城市管理规定第 9 条、第 47 条；关于贯彻实施有关事项的通知第 7 条、第 8条根据关于贯彻实施有关事项的通知的规定，利用住宅门、窗、庭院从事无照经营的，由工商部门负责查处。工商管辖的“庭院”应是住宅带庭院的私人空间，不包括居民区内独立的公共庭院部分。77 行政处罚 工 商 行 政 管 理 机 关 行 政 处 罚 案 件 违 法 所得 认 定 办 法 第五条：“违 法 提 供 服 务 的违 法 所 得 按 违 法 提 供 服 务 的 全 部 收 入 扣 除该 项 服 务 中 所 使 用 商 品 的 购 进 价 款 计 算 。”中 提 到 的 “所 使 用 商 品 的 购 进 价 款 ”如 何 认 定 、 计 算 ？工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法第 5条在 计 算 违 法 提 供 服 务 的 违 法 所 得 时 ， 如 果 提 供该 项 服 务 所 使 用 的 商 品 是 有 购 进 发 票 等 证 明 材料 的 ， 应 以 发 票 为 依 据 ， 按 照 使 用 该 商 品 总 价 款给 予 扣 除 ； 如 果 遇 到 所 使 用 商 品 购 进 价 格 确 认有 困 难 或 者 有 较 大 争 议 的 ， 可 根 据 具 体 情 况 视为 无 违 法 所 得 或 违 法 所 得 无 法 计 算 处 理 。78 行政处罚根据注册商标所有人的举报，扣押的侵权物品，无法找到当事人，能否按无主财物处理？商标法第 55 条第 1 款第 4项；工商行政管理机关行政处罚程序规定第 76 条当事人明确但无法找到或拒绝配合调查，应按商标法等法律、法规对当事人以公告等形式送达相关文书作出行政处罚，对侵权物品予以没收、销毁。当事人不明确，参照工商行政管理机关行政处罚程序规定第 76 条的规定处理。79 行政处罚当事人涉嫌销售侵权商品,调查结束后还未履行告知和送达程序时,当事人死亡,是否应当销案？涉案物品应如何处理？刑事诉讼法第 15 条第一款、最高人民法院关于执行刑事诉讼法若干问题的解释第 176 条、 工商行政管理机关行政处罚程序规定第 76 条1在没有作出行政处罚决定之前，当事人死亡的, 应当销案，并将“死亡证明”复印件入卷。2对涉案物品中不属于侵权商品的，应当退还其继承人；经鉴定属于侵权商品的，应当依据法律法规规定处理。80 行政处罚28 号令第七十六条是否适用于已采取强制措施但案件定性缺乏证据的无主财产处理或当事人弃物潜逃后的物品处理的情况？工商行政管理机关行政处罚程序规定第 76 条属于应依法解除强制措施的情形，适用工商行政管理机关行政处罚程序规定第 76 条规定。81 行政处罚 对于没有任何正式票据的无照经营案件， 工商行政管理机关行政处罚 按照工商行政管理机关行政处罚案件违法所天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见中国红盾社区（）提供18非法所得如何计算？ 案件违法所得认定办法 得认定办法的相关法条执行。82 行政处罚按照天津市流通领域商品质量监测办法的规定，对于抽检合格的商品无法返还，样品由谁通知样品的生产者给被监测人补齐相应样品数量？天津市流通领域商品质量监测办法工商机关实施监测工作针对的是经营者，不涉及生产者，故不应由工商机关通知生产者补齐样品数量，应由被监测人通知生产者。83 行政处罚 违法书籍如何定性查处？国家工商总局公平交易局（2008）56 号关于失效后开展工商行政执法工作的答复意见（三）印刷业管理条例第 39 条出版管理条例第 55 条出版物市场管理规定第 40条无照经营查处取缔办法第4、14 条城乡个体工商户管理暂行条例第 19、22 条1、对无照经营印刷、出版、制作、复制、进口、发行、销售、出租、放映各类出版物、音像制品的行为，按照印刷业管理条例第 24、39 条，出版管理条例第 55 条，音像制品管理条例第 39 条，出版物市场管理规定第 40 条，无照经营查处取缔办法第 4 条、第 14 条的规定予以取缔；2、对城乡个体工商户出售反动、荒诞、诲淫诲盗的书刊、画片、音像制品等非法出版物的行为，根据城乡个体工商户管理暂行条例第 19、22条的规定进行查处。3、 在 取 得 相 关 许 可 证 件 和 营 业 执 照 的 企 业 中发 现 违 法 书 籍 的 ， 应 该 移 送 新 闻 出 版 行 政 部 门或 者 文 化 行 政 管 理 等 部 门 处 理 。4、 对 法 律 法 规 明 确 规 定 由 其 他 部 门 负 责 查 处的 案 件 ， 要 按 照 规 定 及 时 移 送 有 关 部 门 处 理 。84 行政处罚 对当事人进行询问，其律师能否在场？工商机关对当事人进行询问调查时，律师能否在场没有相关规定，为了保障行政处罚的公开公正，维护当事人的合法权利可以允许其律师在场，但应出具相应委托书。85 行政处罚 国家明令禁止的产品（如一次性发泡餐盒、 实施采取强制措施，应在法定职权范围内，并天津市工商行政管理机关执法疑难问题定性及法律适用指导意见中国红盾社区（）提供19地条钢等）是否有扣留依据？ 有法定依据。此类问题应视具体情况而定。86 行政处罚 抽样取证时能否同时对商品实施先行登记保存？产品质量法第 15 条；工商行政管理机关行政处罚程序规定第 30 条对于与违法行为有关的证据，可以先实施先行登记保存，并抽样取证。建议工商行政管理机关在执法中慎用先行登记保存措施，做到既不放纵违法行为，又要尽量避免执法冲突。在有关法律、法规规定了行政强制措施的情况下，尽量不要采取先行登记保存。87 行政处罚消费者反映在经营者门脸购买商品存在质量问题后，执法人员到达现场后，经营者门脸已经关门，工商执法人员是否可以直接到经营者住所调查？工商行政管理机关行政处罚程序规定在立案、并填写检查建议书提请公安机关协助后，方可到经营者住所进行调查。88 行政处罚 公司未按规定接受年度检验，罚款 1000 元，能否适用简易程序？企业年度检验办法第 19 条第 1 款；工商行政管理机关行政处罚程序规定第 60 条公司未按规定接受年度检验，并进行罚款的，不适用简易程序。89 行政处罚 “三步式”执法的具体情形及范围都有哪些？关于印发的通知 （津工商法字20082 号）详见关于印发的通知 （津工商法字20082 号）第 6 条、第 7 条、第 8 条、第 11条的规定内容90 行政处罚对于当事人明确，证据齐全的案件，当事人不配合或已搬离原经营地点的，是否可以以公告形式送达告知书和处罚决定书？工商行政管理机关行政处罚程序规定第 52、66、67 条对于当事人明