第三人代为履行债务与合同债务转移的区辩范本

S 公司于 1997 年 9 月 23 日与 N 公司签订一份协议书，约定双方共同出资成立 J 客运公司，并共同为 J 公司争取 30 个小车营运额度。 N 公司依 S 公司的委托，负责办理 J 公司的营业执照、印章以及有关的车辆年审、交纳行政规费等业务，而 S 公司则负责 J 公司的车辆具体经营，期间所发生的营运收益由 S 公司享有，所产生的经济、安全责任也由 S 公司负责。据此， S 公司应于每年向 N 公司支付相应的劳务费 2 万元，并分别于当年 3 月和 9 月各支付50%。合同签订后的当年即 1997 年 S 公司即按协议向 N 公司交付 2 万元劳务费，自 1998 年以后至 2002 年期间则一直由 J 公司向 N 公司交付相应的劳务费，至此三方均无异议。但自 2003 年度开始， J 公司不再代 S 公司交纳费用，N 公司自己也没有履行协议约定的还款义务。为此， N 公司于 2005 年 3 月向法院提起诉讼，要求 S 公司立即向其支付已结欠的 2003 年、 2004 年度的劳务费共 4 万元。 S 公司则在答辩中称该协议书未得到 J 公司的认可，有关车辆年审等业务是由 N 公司与 J 公司直接联系，故有关费用由 J 公司自行履行，与 S 公司无关。 案例二 M 公司于 2004 年 4 月 17 日向 X 先生借款人民币 50 万元，利息按季度结算一次 )，还款期一年。当时，由 Z 先生作为经手人并由 先生出具了一份借条。 2005 年 3 月 13 日， Z 向 X 出具了一份确认书，并以借款人的名义落款，对 2004 年 5 月 17 日向 X 借款 50 万元的事实进行确认，并承诺将向 X 付还全部的借款本金。 因 Z 除付还部分利息 元外，再没有付还本金或利息， M 公司也没有承担付款义务，故 X 于 2005 年 4 月底提起诉讼，要求法院判令 Z、 M 立即向 0 万元及相应利息。 M 公司在答辩中称上述借款是由 Z 所借用，与 M 无关 ;而 Z 则称对借款本金无异议，但对部分利息的付还有异议。 单从案由上看上述二则案例毫无相类似之处，但从合同履行的特征看两者均有第三人履行债务的共性：只是前者涉及第三人代为履行债务的问题，后者则涉及合同债务转移的问题。在现实经济生活的复杂多样化、现行合同法有关此方面的规定较为笼统的现状下，司法实践经常容易发生混淆，不同法官审理时在理解上也容易发生偏差，难免造成最终判案缺乏统一的标准。故将上述两则本人代理 (债权人原告 )的案例一并列上，以此作为对第三人代为履行债务与合同债务转移区辨问题的探讨，希望能对实践中准确理 解两者的定性、正确区分两者的不同以及今后合同法相关条文的修改、完善起到积极的作用。 虽然第三人代为履行与债务转移在外部特征上均体现为第三人或承担人履行债务，且在履行后，原债务均产生消灭的法律效果。但两者在性质上截然不同，第三人代为履行实质上是一种债的履行方式，是一种履行承担，而不属于债务转移。两者主要的区别为： 1、第三人代为履行中的第三人并非合同的相对方，而债务转移中的承担人则通过主动加入而成为合同的相对方。 2、原合同债务人在第三人代为履行中仍没有脱离原合同债务关系，仍是承担债务的相对方，而在债务转 移中则要视是免责债务承担或是并存债务承担而定，在免责债务承担中原合同的债务人因经债权人的同意免责而脱离原合同债务关系，改由新的承担人承担债务 ;而在并存债务承担 (实践中也有人称之为债务加入 )中原合同的债务人因没有经债权人的同意免责而需与新的债务承担人一并承担原来的合同债务，至于新的承担人承担的份额是连带责任或是按份责任，要视他们之间的具体约定而定。没有约定或约定不明的，则从公平原则、保障债权人权益的角度，应视为连带责任。 3、在第三人 代为履行中，如第三人发生违约时，债权人只能追究原合同相对方的违约责任，而与第三人无关 ;在免责债务承担中，如新的承担人发生违约，则债权人可以追究新的承担人的违约责任，在并存债务承担的情况下，债权人可一并追究原合同债务人和新的承担人的违约责任。 通过以上的法理区辨，可以判断上述案例一中， J 公司在 1998 年至2002 年直接向 N 公司交付相应劳务费履行本应由 S 公司履行的还款义务，应视为一种第三人代为履行的行为。只是 J 公司的这种履行并非原协议双方当事人的约定 至少不是事先约定的结果，而是由于 J 公司与原债务人 S 公司之间可能出于私下友好或其他关联关系的缘故，在没有向债务人或债权人出具任何书面的前提下，主动直接地向债权人 N 履行的结果，即属第三人自愿地代为履行后双方当事人无异议地默认。关于第三人代为履行，我国现行合同法仅在第 65 条有相应的规定，即： “ 当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。 ” 故针对 J 公司这种自愿履行的行为，虽然作为债权人 N 的代理律师，完全可以从民法原理、合同法立法精神以及本案的具体案情的角度来阐述 J 公司的履行应视为一种第三人代为 履行的行为，但似乎难以找到准确相应的法律条文来直接对应，在诉讼中难免产生不必要的扯皮。 故有必要在现行合同法第 65 条中或之后，增补相关条款，即如：第三人自愿向债权人履行债务而双方当事人无提出异议的，或者第三人与债务人约定向债权人履行债务而债权人无异议的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。 实践中容易与前述情况发生混淆的是当第三人自愿向双方当事人或者仅向债权人出具承诺愿意为原合同债务承担履行责任的这种情况。如在上述案例二中， Z 向债权人 X 出具确认书自愿承 诺向 X 偿还借款，主动加入到先前已存在的借款关系的履行，而 X 并没有因此同时免除原债务人 M 公司还款义务的意思表示，这种债务的承担方式在法理上就是一种并存债务承担 (司法实践中也有人称之为债务加入，以此区别于传统上的免责债务承担 )。虽然作为债权人的代理律师完全可以根据民法中的诚信原则和可信利益原则，要求新加入的债务承担人和原债务人一并承担共同偿还债务。但如果能在立法上或司法解释能直接找到对应的法律条文作为依据，则更为直截了当，避免因各方认识上的偏差影响诉讼效率，有利于债权人权益的保护。 在合同法理讼上虽然合同债 务转移可分为免责的债务承担和并存的债务承担，但我国立法仅涉及对免责债务承担这种典型的债务转移的规定，如在民法通则第 91 条、合同法第 84 条、第 85 条、第 86 条中均有相应的体现，对于现实生活中大量存在的并存债务承担，立法上尚欠缺明确的法律条文进行规范。虽然最高人民法院经济审判庭编著的、李国光主编的合同法解释和适用对这种 “ 并存债务承担 ” 有专门论述，它代