侵权责任的一般条款解释

侵权责任的一般条款解释 一、问题的由来:基于司法实务的困惑 侵权责任法第 6条第 1款规定行为人因过错侵 害他人民事权益，应当承担侵权责任。理论上将该条文定 位于侵权责任的一般条款，认为它是关于一般侵权行为的 规定。但是就侵权责任一般条款的具体适用，在司法实务 中一直存在困惑，法官在具体的案件处理上也表现出解释 论上的无奈。 在具体审判实践中，我们通过案例检索发现，当行 为人因过错侵害他人权利的时候，法院在判决的时候会毫 不犹豫的运用一般条款认定要承担侵权责任。但是当行为 人因过错侵害他人利益的时候，则表现出混乱。一些案例 是通过因果关系来判断利益是否需要保护:一些案例则是在 解释论上借鉴德国模式来对利益进行保护:还有一些案例则 存在说理上不充分的问题。 可见我国侵权责任法第 6条第 1款将权利和利 益置于一个条文中规定，从文义上试图将权利和利益一体 保护，但是司法实务中却导致了混乱。笔者认为我们必须 充分研究比较法，对我国侵权责任法的一般条款进行 合理的解释，才能够合理解决我国侵权案件纠纷。基于此 笔者下文将从比较法考察、我国解释论的构造上展开，以 求能完善我国民事司法。 二、侵权责任的一般条款比较法模式分析 比较法上有代表性的法系主要有英美法系和大陆法 系，而英美法系在侵权法上的规定采取了对具体的侵权形 态进行规定，所以一般条款只存在于大陆法系。考察后， 我们发现大陆法系有两种模式:法国模式和德国模式。 (一)法国模式 法国民法典在 1382条和 1383条对一般侵权做 了统一规定，没有区分权利和利益的保护，而是做了统一 规定，只要造成损害，并符合其他要件就要承担侵权责任。 因此任何行为侵害了他人的权益并且造成损害，只要符合 该一般条款的相关规定，就构成侵权行为，受害人就享受 损害赔偿请求权。 法国法在侵权责任一般条款的规定上采取了宽泛的 方式:首先就涵盖的范围上，法国法的一般条款具有高度的 概括性，涵盖了所有的过错侵权责任:其次在保护范围上， 法国法不区分损害的类型，给予了平等保护，试图将所有 的过错侵权都包含在内，并且对于损害也不加区分。基于 此，有学者认为只有法国法的一般条款才是真正的一般条 款。 虽然法国开启了一般条款的先河，但是也存在着弊 端。针对利益的保护问题，法国法在立法上并没有明确， 而是采取了开放式的规定，扩大了侵权责任赔偿的案件范 围，使行为自由受到限制。为了弥补这些问题，法国模式 下采取了相关措施对赔偿进行限制。这大都是通过法官对 具体理论的运用来加以限制因此法国模式是将侵权责任一 般条款具体运用的权利交给了法官，让法官来决定对相关 利益的保护。 (二)德国模式 德国模式和法国模式在规定上有区别，该模式将侵 权责任的一般条款具体化为三个小的一般条款。其法典第 823条、第 826条对侵权责任一般条款，进行了类型化，首 先在第 823条第 1款规定了故意或者过失不法侵害绝对权 和其他权利的，要承担赔偿义务:其次在第 823条第 2款规 定了，违反以保护他人为目的的法律的人，要承担赔偿义 务:最后在第 826条规定了故意以违反善良风俗的方式加害 他人的也要承担赔偿义务。 德国模式在仍然坚持法国所开创的一般条款的模式 下，对一般侵权行为的诉因类型化作出了规定，区分了违 法性的三种类别，对权利和利益进行了区分保护。一般认 为德国模式有如下特点:第一点是，采取了绝对权列举规定 的方式，明确了保护范围:第二点是，对权利和利益区分保 护，具有层次性:第三点是，对权益的保护既有一定的开放 性，也有所限制。 德国模式采取了三个小的一般条款，在行为自由和 他人的利益保护上，倾向于保护行为自由，值得肯定。但 德国模式也存在着弊端，首先，德国模式对侵权法的保护 对象严格限定，不利于对合理利益的保护:其次，德国法中 的对利益的保护需要具有违法性以及故意背俗，一直存在 争论。德国模式为了弥补不足，发展出一般人格权及营业 权的理论，以希望对利益进行合理保护。同时德国法在解 释论上对相关条款的适用也进行了深入研究，这无疑对司 法实践起到了作用。 通过对侵权责任的一般条款两种立法例的研究，我 们发现各有利弊。法国模式采取的是大一般条款，适用的 是不得损害他人的一般性禁止，而德国模式则是三个小的 一般条款，适用的是不得侵害他人特定法益和权利的有限 禁止。法国模式在保护上具有开放性，可以合理的发展保 护的范围，而德国模式在保护上有所限制则更有利于司法 实践的运用。那么到底哪种模式适合我国呢?笔者认为必须 在解释论上进行分析。 三、我国侵权责任一般条款解释论选择 我国侵权责任法第 6条第 1款规定行为人因过 错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。文义分析，该 条采用了法国模式下一般条款的规定。所谓民事权益不仅 仅限于权利，而是一个更为开放的概念，这与法国模式的 给他人造成损害意思基本一样。然而文义解释只是法律解 释的一种，单纯的文义解释并不总能合理的解决纠纷，因 此我们必须对法律文义所涵盖的类型从法律的目的上来反 思，对相关文义所涵盖的案件进行类型化，将不符合法律 目的的部分予以排除。基于此，下文将对我国侵权责任 法一般条款进行反思。 (一)侵权责任一般条款文义解释的困境 从我国侵权责任法进行文义角度出发，我们发 现更类似于法国模式。采取的是从侵害民事权益出发，来 构建侵权责任。这导致只要当事人证明自己的利益受到侵 害，侵害人有过错，就构成侵权。这扩大了侵权的可能性， 使人们的行为自由受到威胁。在今天，行为自由对于市场 竞争具有较为重要的意义，因此按照文义解释的结果，无 疑是与社会发展相悖的。 除此之外，文义解释的角度实际上是从损害的角度 对侵权行为进行界定，将相关类型化的问题交由法官处理。 然而法官在具体处理案件之时，却因为相关利益保护范围 过大，直接导致了侵权和合同适用的竞合，增加了裁判的 不确定性。具体而言就纯粹经济损失、缔约过失，在适用 上既可能被纳入到合同法的保护范围，也有可能被纳 入到侵权责任法的保护范围，这增加了案件裁判的不 确定性。 最后，文义解释与我国其他的相关法律规范不符。 第一点精神损害赔偿司法解释第 1条规定违反社会公 共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害 人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民 法院应当依法予以受理。司法解释对人格利益的保护采取 了类似德国的模式，这一点与侵权责任法的文义解释 存在冲突。同时对审判实践中的案例进行整理，在具体判 决中，论理部分也会提及违反善良风俗。第二点，我国 合同法中规定了缔约过失制度，这与法国法不同。而 法国法之所以没有缔约过失制度就是因为，其侵权法对于 利益保护的特殊性。因此我国结合合同法和侵权责 任法体系解释时，我们会发现对第 6条第 1款的文义解 释有不妥。 (二)侵权责任一般条款解释的构造方向 上文分析，我们发现对侵权责任法文义解释， 采法国模式，不符合我国的法律体系及民事司法，因此有 必要对我国一般条款进行重新解释。学者们对此进行了深 入研究，有以下几种观点:第一种，在解释的过程中应当借 鉴德国模式的经验:第二种，可以借鉴意大利的相关经验， 通过对不法性的解释而推导出限缩方法;第三种，借鉴日本 的经验用权益侵害要件取代损害要件，从而达到限缩的目 的产解释论上通过上述方法，都能达到相关解释的目的， 但是到底哪种解释比较适合我国，就必须立足于我国现有 的法律资源，从法律规范出发，合理运用解释学方法。 我国关于一般侵权的一般条款只有侵权责任法 第 6条第 1款，因此一切的解释必须从该条文出发，并且 结合相关司法解释进行构造。基于上文的分析，我们发现 该条文对于权利和利益的保护没有明确区分，因此可能导 致保护范围的不确定性，在司法实务中也带来了相关法律 适用的交叉，所以我们应当借鉴上述三种解释方法对该条 文进行目的性限缩。具体限缩的目的，应当定位于合理界 定保护的范围，既限定相关利益的保护，有保持保护的开 放性。那么到底什么才是合理的保护范围呢?值得研究。 笔者认为，首先就绝对权及相关权利，应当采取只 要侵害人有过错侵害了相关权利就给予保护，这样的规定 在比较法上是一致赞同的，我国解释也应当如此。其次就 利益的保护，则应当进行类型化，予以合理限制。比较法 上较为通行的观点，是将利益分为两方面进行保护:一是因 过错违反保护他人的法律并造成损害的:二是故意以违反善 良风俗的方式加害于他人的。这种观点对利益区分保护， 既避免了权益保护宽泛性、不确定性的问题，也保持了利 益保护的一定开放性，这是值得借鉴的，但是具体适用到 我国，在具体问题上还要区别对待。 (三)利益保护问题的解释论选择 上文分析了德国利益保护的模式，保护上区分了过 错违反保护他人的法律和故意以违反善良风俗的方式加害 于他人。这两种限缩解释后的类型有没有达到对利益的合 理保护，到底是否适合我国，这些都是值得反思。笔者认 为要回答这两个问题，必须结合我国的相关民事司法经验 进行衡量。 第一点，就过错违反保护他人的法律并造成损害的， 应当承担侵权责任。该类型对利益的保护在比较法上受到 了普遍的支持，代表性国家均采取了这样的规定。该类型 实际上是给需要保护的利益以进入法律保护的空间，保持 了侵权责任法的开放性，这也是将需要保护的纯粹经 济损失纳入保护的最佳途径。该类型保持了公法及道德与 私法对接的可能性，为相关利益的充分保护给予了保障， 在权益保护和行为自由之间找到了平衡点，因此我国侵权 法在解释上应当从之。 第二点，故意以违反善良风俗的方式加害于他人的， 应当承担侵权责任。从价值的衡量上，笔者认为应当在解 释论上稍做修正。利益可以分为人身的和财产的，一般认 为人格利益要高于财产利益，所以我们应当给予人格利益 更严格的保护。因此就主观要件上，笔者认为应当区别构 造。我国精神损害赔偿司法解释第 1条规定了侵害人 格利益的可以要求精神损害赔偿，在主观上并没有要求故 意。基于此笔者认为对该类型应当适当改造，解释为故意 以违反善良风俗的方式加害于他人财产利益的，应当承担 侵权责任:过错以违反善良风俗的方式加害于他人人身利益 的，应当承担侵权责任。 四、结论 侵权责任一般条款的争论由来己久，我国侵权责 任法在一般条款的规定，在文义上采取了法国模式，但 是在适用中却存在