国际法学硕士论文-船舶融资租赁法律问题分析.doc

上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 学校代码：10254 密 级： 论文编号： 上海海事大学 shanghai maritime university 硕硕 士士 学学 位位 论论 文文 master dissertation 论论文文题题目：目：船舶融船舶融资资租租赁赁法律法律问题问题分析分析 学科学科专业专业： ： 国国际际法学法学 作者姓名：作者姓名： 指指导导教教师师： ： 完成日期：完成日期： 二二一一年年 五月五月 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 论文独创性声明论文独创性声明 本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文 中除了特别加以标注和致谢的地方外，不包含其他人或其他机构已经发表或 撰写过的研究成果。其他同志对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作 了明确的声明并表示了谢意。 作者签名： 日期： 论文使用授权声明论文使用授权声明 本人同意上海海事大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留送交论文复印件，允许论文被查阅和借阅；学校可以上网公布论文的全 部或部分内容，可以采用影印、缩印或者其它复制手段保存论文。保密的论 文在解密后遵守此规定。 作者签名： 导师签名： 日期： 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 i 摘 要 作为资金密集型行业的航运业，其投资主要体现在对船舶的投资。目前，世界 上没有一家航运企业完全利用自有资金造船或者购买船舶，都是通过船舶融资来达 到船舶投资的目的。在船舶融资的众多手段中，比较常用到的是采用船舶融资租赁 方式。融资租赁是一种比较富杂的资金融通方式，涉及到多个当事人和众多的法律 关系。因为我国的立法还没有明确的对船舶融资租赁进行规定，在实践中还有许多 争议点和值得注意的方面。本文即对这些问题进行分析，并提出自己的观点和建议， 希望能为融资租赁实务提供参考。 本文除引言共分为三章。 第一章主要介绍船舶融资的主要类型和实现途径。明确船舶融资的定义和主要 融资渠道。并对融资中采取的担保方式进行介绍和分析。为读者更好的理解船舶融 资租赁做好铺垫。 第二章主要论述船舶融资的典型方式融资租赁。对融资租赁的概念予以明 晰，并将其和实践中较容易混淆的光船租赁进行比较，使读者能更好的分辨融资租 赁这一法律关系。重点论述了船舶的物权在融资租赁中的确定，辨析了新造船在融 资中设定担保的问题和融资租赁的出租人对于船舶物权的控制。最后，对于融资租 赁合同进行了解析，并对融资租赁合同的相对性问题提出了自己的看法。 第三章总结了船舶融资租赁市场仍然面临了哪些问题，并对这些问题提出了自 己的呼吁。 关键字关键字：融资租赁 抵押 相对性 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 ii the analysis of legal issues of shipping financial leasing abstract shipping business is a capital-intensive industry, the investment focus on the ships. nowadays, none of the shipping companies purchase all the ships with their own money. shipping finance is an indispensable financial instrument to be used in the shipping investment. in practice, the shipping finance has sorts of means, shipping financial leasing is common in use, which is a quite complicated form of shipping finance and involves many parties and legal relationships. there are no definite stipulations with regard to shipping financial leasing and many disputes and problems arising accordingly. the author will try to analysis these problems and put forward some advice to the practice of ship financial leasing on basis of the above legal issues. this whole dissertation can be divided into three chapters except for the preface and conclusion. in chapter one, the author clearly defines shipping finance and introduces the main forms of shipping finance, measures of guarantee in the progress of finance, which helps the reader make a better understanding of the concept and practice of shipping financial leasing. in chapter two, the author mainly analyses on shipping financial leasing. the concept of the shipping financial leasing is clarified and comparison is made with the concept of bareboat charter, which makes the reader have a clearly understanding of the legal relationship of financial leasing. the dissertation then focus on the research on the title of ship in the process of shipping finance, including the mortgage on the new building ship and the control of title of ship. finally, analysis is made on the contract of shipping financial leasing and particularly in the privity of the contract. in chapter three, the author summarizes the difficulties in the market of shipping financial leasing and gives her advice of how to make improvement. name: zhang jing (international law) directed by: yin dongnian keywords: shipping financial leasing; mortgage; privity 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 目 录 引 言1 第一章 船舶融资的实现途径和担保方式2 第一节 船舶融资的概念2 一、船舶融资的定义2 二、船舶融资的特点2 第二节 船舶融资的实现途径3 一、银行融资3 二、商业融资3 三、证券融资4 四、财政融资4 第三节 船舶融资的担保方式4 一、贷款协议4 二、船舶抵押5 三、保函银团5 四、保险利益转让6 五、单船公司股份抵押7 六、收益转让或抵押7 七、商业保函8 八、新造船还款担保与付款担保8 第二章 船舶融资的典型实现方式船舶融资租赁9 第一节 船舶融资租赁是一种复杂的法律行为9 一、船舶融资租赁的概念9 二、船舶融资租赁分解出的合同9 三、融资租赁的四种功能10 第二节 船舶融资租赁与光船租赁的区别11 一、船舶融资租赁与光船租赁的区别11 二、船舶融资租赁与光船租购的区别12 第三节 船舶融资租赁中关于物权的确定15 一、新造船抵押担保注意的问题15 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 二、 融资租赁中的抵押权17 三、 融资租赁中出租人所有权限制及解决21 第四节 融资租赁法律关系分析25 一、 实践中的融资租赁流程：25 二、五方关系模糊性问题界定26 第三章船舶融资宏观上面临的困境30 第一节 融资租赁环境存在的缺陷30 一、融资租赁经济环境还存在缺陷30 二、融资租赁法律环境还存在缺陷31 第二节 我国需要健全融资租赁32 第三节 船舶登记制度监管的完善34 结 论36 参考文献：37 致 谢39 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 1 引 言 航运业由于其特有的涉及的业务标的大，风险高，问题复杂等特点，常常使普 通人望而却步。然而由于其回报率也相对较高，仍然不乏具有专业知识的勇士或是 投资者尝试进军该领域。为了打破“买得起船的人不懂船，懂船的人买不起船”这 一困境，船舶融资租赁业应允而生，一时间业务开展的如火如荼。然而到了 2008 年 末-2009 年初，由于航运业的滞后性，08 年经济危机产生的影响在航运业凸显了出 来，对于船舶融资租赁这一方面的业务也带来了更大的冲击。 船舶融资租赁作为一种新生的交易方式，是融资租赁的一种。船舶融资租赁的 出现，使资本得以更方便地进入海运市场，并得到较高的回报。同时也使海运业得 以更好地发展，对国际贸易的高速增长起到了促进和保障作用。 由于是一种较新的交易方式，如何使其在合法的轨道上健康发展，平衡好各种 法律关系，就成了一项新的法律课题。应该看到，融资租赁本身就是一种较为复杂 的法律关系，而船舶融资租赁关系不但秉承了一般的融资租赁的特点，同时，因为 船舶的法律规范与融资租赁法律关系的规范发生的交叉和冲突，船舶融资租赁法律 关系就变得更加复杂。 本文从国际船舶融资租赁的法律性质出发，对船舶融资租赁下的新造船的登记 制度和在船舶融资还款中产生的纠纷以及法律关系进行研究。希望能借此机会，使 得我国有更多的人了解船舶融资租赁业务，同时也希望尽快建立健全相关法律制度， 优化船舶融资环境，使船舶融资业务得以规范化。为经济危机后复苏的市场发展打 好基础。 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 2 第一章 船舶融资的实现途径和担保方式 第一节 船舶融资的概念 一、船舶融资的定义 融资是指资金在持有者之间流动以余补缺的一种经济行为。通常是指资金的双 向互动，其过程包括资金的融入（资金的来源）和融出（资金的运用） 。从宏观角度 来讲，它推动了闲置资金的资本化；从微观角度来讲，它促进了企业的发展，为企 业提供了活力。具体到船舶融资是指航运业中的经济主体融通和筹措船舶投资资金 的行为和活动。因为航运业的投入资金大，回收周期长，使得航运企业不仅要将其 自由基金高效利用，更要从多渠道进行融资。1 二、船舶融资的特点 航运业的融资具有以下几个特点： 1.融资量大，回收期长。 涉及船舶的航运业融资通常金额较大，一方面是因为航运业本身即是资本密集 型产业，本身对于资金的需求较大，另一方面是由于现在的船舶大型化趋势加剧了 这种对于资金的需要。同时，船舶融资的资金通常是由船舶运营后的盈利进行回收 的，所以回收的时间通常也较长。2 2.船舶融资风险较高。 船舶融资通常面临着运营上的风险、汇率的风险、执行担保时的风险和其他一 些特殊的风险。上文提到船舶融资的资金通常是由运营中的收入来归偿的，运营收 入的高低直接影响着融资是否能够安全地收回。然而作为服务性市场，它的波动又 受着贸易市场的制约而具有不自主性。所以航运市场行情带来的运营风险是最主要 的风险。同样，因为航运市场是国际性市场，融资的结算多涉及国际支付，如果国 内的融资方到国外去融资，那么融资方与被融资方在融资和还款中就会涉及两种或 两种以上币种，汇率的风险就显得尤为重要了。再次，在船舶融资中，贷款方通常 以船舶作为还款担保，然而由于船舶价格的波动和实现担保的手续以及费用的限制， 1姜仲勤.融资租赁在中国问题与解答.机械工业出版社.2002 2吕靖、张明、李玖辉.海运金融船舶投资与融资.人民交通出版社.2001 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 3 担保实现起来十分困难。另外对于一些特殊的融资项目，例如新造船，对于设立担 保和实现抵押在对法律上的规定还不十分明确，同时由于技术上不好控制，在建造 中的时间截点往往也对融资还款产生风险。 3.融资方式多样，管理难度大 由于船舶融资越来越广泛的在航运业中所使用，融资的方式也越来越多种多样。 一方面这为船舶的融资提供了更加多的选择，可以使船东选择更为适合自己的融资 渠道。另一方面，相应的融资后还款问题也变得复杂和多样化，这为还款中规避风 险，保持经营稳定带来了管理难度。 4.融资途径的国际性 由于航运业的国际性，船舶的境外融资也是船东越来越多采取的一种融资渠道。 根据我国的法律规定，在我国国内很难通过设立的单船公司进行项目融资。通过在 境外设立单船公司，与银行财团签订贷款协议，与造船企业签订造船协议，同时与 母公司或其他航运公司签订租船协议成为了境外融资较为常见的形式。通常被一些 小型船公司所接受。 第二节 船舶融资的实现途径 一、银行融资 商业银行融资是船舶融资最基本最常见的融资方式。船舶建造方或船舶买方都 有可能为筹集船舶建造资金和船舶价款向银行申请贷款。为确保贷款的安全性，银 行除考察贷款申请人的公司管理和财务状况外，还把注意力转向所要融资的特定财 产上，如要求申请人提供指定机构出具的旧船技术报告等。目前银行主要从资产价 值和现金流量两方面评估贷款的安全性。除去对贷款人的资产进行评估外，银行通 常还会要求贷款方在自己的银行开立银行账户，此账户内资金虽然可以供贷款方使 用，但必须保持每月有一定数量的金额存入，这样银行便可通过贷款方的部分现金 流量来监控贷款的安全性。 二、商业融资 商业融资主要有两种途径。一种是向大型货主和现有的航运公司联营组建新的 有限责任公司，以新的公司为主体独立融资，同过取得新公司控股权的方式间接拥 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 4 有船舶，并利用长期货运协议融资。另一种是在新造船中，以船厂信用为基础的融 资，即船厂同意船东以分期付款的方式支付船舶价款，并且在交船后延期支付船舶 价款。船厂信用的融资方式对船厂的风险很大，船厂通常要求船东将船舶作为抵押， 担保船东的还款义务，或进一步提供其他有力的信用担保。 三、证券融资 采用证券融资的航运公司往往是一些大型的具备上市条件的大型航运公司。可 以在资本市场和投资市场通过发行债券和买卖股票来融通资金。对大型公司来说采 用证券融资无债务负担，无需支付本金和利息，融资成本相对较低，并且可以接触 广泛的投资者，融资的时间也较短。但是其劣势在于，债券利率相对较高，通常会 高于国债利率，低息举债的可能性几乎不存在。对于小型公司来说，一般也不具有 发行债券的实力。3 四、财政融资 财政融资主要指的是一些国家如日本和中国对船舶融资存在的政府支持性优惠。 我国国家开发银行和进出口银行承担向船厂提供优惠出口信贷担保和贷款。国家给 航运和造船企业提供优惠的税收，增值税实行先征后返办法，进口船用部件暂定关 税率，免征进口设备和资料出口关税和增值税；国家对航运公司的商业贷款提供利 息补贴。 第三节 船舶融资的担保方式 对于各种融资方式来说，提供资金的一方为了保证能够成功的收回融资款，通 常会为自己设立多重保障。其保障的方式和形式有很多种，以下笔者介绍典型的几 种担保方式。 一、贷款协议 贷款协议形成于融资提供之前，是投资方与融资方就还款中的一些主要问题以 及发生的风险解决进行的协商并进行的规定。4在船舶融资中，通常会融入涉及到 3英国德鲁里航运公司. 条条大路通罗马融资租赁的其他表现形式.国际船艇.2005-11 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 5 在船舶运营中的特殊风险。例如海上碰撞造成的船舶损坏以及其他涉及船舶所有和 占有权的问题的处理办法。 二、船舶抵押 船舶抵押的最主要用途是可以在融资方不能顺利还款时让银行取得船舶的第一 优先抵押权，使银行可以扣船、占有、营运或卖出船舶。船舶抵押的格式和适用通 常是根据船旗国的法律而定。在船东签好船舶抵押后,船舶抵押须按船旗国的法例,在 船旗国的海事当局登记。登记后,银行针对该船的优先权将会得到保障。另外,该船的 出售或转让在抵押登记后会受到极大限制,因为在没有得到银行同意或者在船舶抵押 并没有注销的情况下,各国的海事当局是不会允许船舶转让的。5为保障银行的权益, 船舶抵押的登记应在船东提款时同步进行。登记手续通常由银行的律师办理。至于 新船融资，能否进行抵押仍然存在争议，因为在大部分地区其能否作为一条真正的 船舶还存在争议，下文也会具体分析。 三、保函银团 保函银团，是指由多加银行联合参与的，对特定造船企业一定时期内一定数量 的成熟船型打包授信，确立“共进共退、风险共担”的原则，在确定金额内解决造 船企业的预付款还款保函需求。保函银团的特点是标的金额大，时间跨度长，授信 主体是特定的造船企业或造船企业集团。保函银团的组织架构也有其特殊之处：除 授信主体外，还包括各参加行、各代理行以及现场监管公司。各参加行包括牵头行、 副牵头行、其他参加行。各代理行包括授信代理行、资金代理行、担保代理行。由 牵头行组织安排银团的筹组工作。在参加行的选择上充分考虑造船企业的原有的合 作银行。并在充分尊重造船企业意见的基础上确定授信代理行、资金代理行和担保 代理行。其关键环节主要有企业诊断评价、银团组建和船舶准入、保函申请及开立、 保函资金管理四项。 例如，在 2008 年 3 月 7 日，中国进出口银行与江苏新时代造船有限公司在北京 签署了 30 亿美元船舶预付款还款保函银团协议。该项目作为国内首例船舶预付款还 款保函，由进出口银行南京分行作为牵头行，中国银行江苏省分行为副牵头行，农 4李连军，李天豪.中国海商法年刊.2009-1 5乐沸涛、高圣平.融资租赁登记与取回权.当代中国出版社.2007 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 6 业银行江苏省分行、光大银行南京分行、民生银行苏州分行、招商银行南京分行、 上海浦东发展银行南京分行等多家银行参与。 2008 年 7 月 31 日，扬州大洋造船公司 35 亿美元保函银团签字仪式在南京举行。 该项目由中国进出口银行南京分行牵头，有中国银行江苏省分行、光大银行南京分 行、交通银行南京分行、中国民生银行南京分行、中信银行南京分行、上海银行南 京分行参与。6 以上两个项目分别为江苏新时代造船有限公司和扬州大洋造船公司在最高 30 亿 和 35 亿美元的预付款还款提供担保。一旦这两家造船公司在实际造船合同中无法收 回预付款，以上提到的两个银团将会分别替代预付款的应付单位向这两家造船公司 支付预付款金额。 四、保险利益转让 由于船舶营运往往需要面对很多导致船舶损坏或全损的风险,所以银行不仅要求 船东为船舶购买足够的保险,还会要求船东将所有有关的保险转让给银行并签订一份 保险转让的契约,其目的是在船舶发生意外甚至全损时,所有保险金将会首先全数支付 给银行。这个做法可确保船东只能将保险金用来还款或提前还款,而不能用于其他事 项。要达到此目的,除了要签保险转让文件,银行还会要求船东发通知书给所有有关的 保险公司。在通知书内,船东必须要求保险公司在保单内加上批注和在保单内加上 “损失赔偿条款”,以列明银行针对该保险的权利，并向银行出具一份承诺函,承诺如 果船东违反保单的条款(如欠交保费),保险公司会主动将该事情通知银行。7对于以 上的操作,一般的跨国保险公司/保赔协会都非常有经验,但一些国内的保险公司却不 太熟悉这些操作,有时候要花很长的时间才能出具承诺函。在船舶融资中,船东需要买 哪种保险或买多少,是按双方的协议确定的。银行一般会要求船东购买下列保险:财产 保险和第三方责任险。第一类保险是针对海险和战乱对船壳或轮机(hull and machinery)造成的损失。第二类保险是针对船东或船舶因意外对第三方产生的责任, 如货物损坏,货主向船东要求赔偿;船舶产生油污,海事当局向船舶要求赔偿;跟其他船 舶碰撞后或在海难或意外中其他船舶、船员、乘客就人命伤亡向船东提出的赔偿。 航运界的第三方责任保险一般是向一种特别的保险公司,即保赔协会购买。银行一般 6张亚丰.船舶融资创新模式保函银团.国际商务财会.2009-2 7连永安.金融与保险.东南大学出版社.2003 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 7 会委托保险顾问公司提供保险意见书,用来确认船东所买的保险和有关的保险公司是 否达到银行的要求。不过,就如其他一般保险一样,在某些情况下,保险公司有权拒绝 赔偿。这些情况包括船东在购买保险时,有一些重要资料没有全面披露或作出一些虚 假的陈述,以及船东违反了保单或保赔协会所订下的规则。为对冲这方面的风险,现在 愈来愈多银行会购买抵押权方利益保险(mortgagees interest insurance,简称 mii),以针 对上述船舶保险不受赔的风险。这种保费通常由船东承担。 五、单船公司股份抵押 由于差不多所有船东都是单船公司, 银行通常会要求船东将船东公司的股份作 为贷款的其中一种抵押,并签订一份股份抵押契约(一般是由船东公司注册地的法律所 管辖)，股份抵押对银行来说是十分重要的一份文件。在发生违约事件的时候,股份抵 押能让银行有权利去将船东公司的股份转给自己,并实实在在地控制船东公司。有了 这个权利,银行可选择在不去扣船情况下去控制船舶。例如,如果船东在违约事件发生 前,跟一家商誉很好的租家签了一份很好的船租,银行如果扣船,会影响船东履行船租, 影响船舶的收入,并最终影响船东还款的能力。另外,在有需要的时候,银行可以选择 出售船东公司而不是出售船舶。这个做法可以使银行将自己不熟悉的船舶物权转移 转化为较为熟悉的公司买卖。可免除船舶买卖和登记所需要的时间和费用(股份转让 一般比船舶转让需要较少的时间和费用)以及船舶所有权的特殊问题。但要注意的是 股份转让是否需要支付印花税,税款计算方法有时候会考虑公司的资产值。此外,如果 把股份转让到银行的名下,银行会先查清楚船东是否有其他不知名或隐藏的债务或法 律责任。 六、收益转让或抵押 船舶的基本收入是其租金或运费。船东支付利息及偿还本金的能力也主要是来 自这些租金。为了保障船东不会把租金用在别的地方,银行一般会要求船东将他向租 家收取租金的权利转让和抵押给银行,并签订一份收入转让的契约。除了租金以外,船 东有可能赚取一些一次性的收入。所以,在收入转让中,收入会包括这些租金以外的收 入来源。银行一般会要求船东和租家把所有租金和收入存进一个在贷款银行所开立 的“收入账户” 。在收入转让契约下,船东会授权银行将收入账户内的一部分存款用 来偿还下一期的本金和利息。在没有违约事件发生的情况下,银行会在每一个还款期 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 8 或利息支付期以后,将收入账户内的余款存进一个“营运账户” 。船东可以用营运账 户的钱支付营运船舶的开支。收入账户跟营运账户也会抵押给银行。除了签署收入 抵押以外,船东需要发通知书给租家,让租家知道收入已经转让给银行以及通知租家收 入账户的账号。银行会要求租家签署回条以作确认。 七、商业保函 由于大部分船公司均属单船公司,除了一只船舶以外,并无其他资产。因此,银行 一般会要求船东的母公司或控股公司提出担保,让银行有权直接向船东的母公司追讨。 担保函一般是由英国法或中国香港法所管辖。担保函在新船的融资中显得尤其重要, 因为在新船融资开始时银行并未有船舶的抵押。正如其他贷款一样,如果担保人属于 国内公司,担保函需经过外管局的批准及登记。这几年比较常见的方法是用船租的形 式去担保。如国内船东向外资银行借贷时,用的并不是担保函,而是船东公司跟船东的 母公司签订一份后备的船租。如果发生违约事件,这份后备船租就会生效,那么船东的 母公司就变成了船舶的租家,需要向船东付租金。租金的金额就按船东还款给银行的 数目来制订。 八、新造船还款担保与付款担保 新船融资的结构与二手船融资的结构并不相同。实务中新造船舶的融资一般分 为船舶所有人提供的融资（交船前的分期付款）和建造方提供的融资（交船后的延 期付款信贷）两类。船舶所有人在交船之前的分期付款一方面使建造方得到一部分 船舶所有人提供的建造成本，另一方面也使船舶所有人逐渐增加对该造船项目的投 入和责任，以尽量减少船舶所有人可能由于造船市场在建造期间发生变化时逃避其 合同义务或毁约的风险。建造方一般要求船舶所有人在交船前支付 10%20%的船 价，而剩余的 80%90%的船价由建造方提供延期付款贷款，贷款期限通常安排为 89 年，贷款本金分期偿还，一般为每半年偿还一次，并在每期贷款的到期日偿还 本金的同时支付全部未清偿款项的利息。对于每半年到期的一笔本金，到期日前利 息以通常利息计，如到期后该笔本金尚未归还或尚未全部归还，将对未归还的部分 计收罚息。根据大多数造船合同的规定，这种延期付款的融资安排包括融资担保方 面的规定都建立在英国法的基础之上。 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 9 第二章 船舶融资的典型实现方式船舶融资租赁 船舶融资的构成形式是多样化的，融资租赁是国外最常采用的较为成熟的一种 融资手段也是涉及金融、贸易和租赁为一体的较为复杂一种法律行为，在航运业中 也颇受青睐。下文主要即是对船舶以融资租赁方式通过银行进行融资的模式进行探 讨。通过这种方式，承租人可以较少的资金来解决营运需要，出租人既可获得丰厚 地利润回报，又有较为可靠的债权保障，因此承租双方完全可以实现双赢。对于航 运业这样资本密集的行业，采用融资租赁的方式筹集资金已得到航运企业的普遍重 视，尤其对中小航运企业来说，由于规模和资金实力有限，所以多采用融资租赁(光 船租赁)或经营性租赁(期租，程租)的方式，逐步回笼资金、发展壮大。 第一节 船舶融资租赁是一种复杂的法律行为 一、船舶融资租赁的概念 根据合同法第 237 条的规定，融资租赁合同，是指出租人根据承租人对出 卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金 的合同。该定义吸收了国际融资租赁公约的精神，与国际惯例接轨，比较科学。 融资租赁具有融资和融物双重功能，并且形式多样。对于船舶融资租赁来说，则是 将租赁物具体化，固定化为了船舶。具体来说船舶融资租赁是指出租人按照船舶融 资租赁协议将船舶出租给承租人，承租人在租赁期内使用船舶并向出租人支付租金 的一种融资租赁行为。船舶融资租赁的交易主体跨金融监管行业与航运业；交易客 体属特殊动产，且价值极其昂贵；权利义务关系具有不对称性；交易流程比较复杂。 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 10 二、船舶融资租赁分解出的合同 融资租赁作为一种复杂的经济行为，涉及到众多主体。但是在这里，我们仅对 其进行概念上的分解。首先，融资租赁涉及三方当事人，即出卖人，出租人和承租 人。包含两个法律关系，即出租人与出卖人之间的买卖关系和出租人与承租人之间 的租赁关系。既然出现了两个法律关系那么每个法律关系必然有它的标的物，然而 对于融资租赁合同来说，他们的标的物是同一的，即出卖物亦是出租物。 融资租赁法律关系中三方主体是出卖人对于新造船来说是船厂，对于二手 船来说则是一些船公司或其它船舶所有人；出租人融资租赁公司或船舶基金甚 至是银行；承租人船舶使用人。其中，船舶出租人同时也是船舶买方，其一方 面与船舶卖方签订船舶买卖合同，另一方面与船舶承租人签订船舶融资租赁合同， 起着将船舶卖方和船舶承租人联系起来的资金纽带作用。船舶承租人是船舶的实际 运营方，在分期缴足所有租金后，往往以一个象征性的价格购得船舶的所有权，因 而是船舶实际的“买方” ，通常为船公司。 对于包含的两个法律关系船舶买卖法律关系（新造船或二手船）和船舶租用法 律关系（光船租赁或租购） 。船舶融资租赁的三方当事人在交易中须签订船舶买卖协 议与船舶融资租赁协议。这两份之间是一种相互独立，却又相互依赖的关系。所谓 相互独立，是指二者并不会因为另一份合同的失效而当然失效，是各自独立存在的 合同。所谓相互依赖，是指两份合同共同构成了一项完整的融资租赁交易，并且在 内容上相互交叉。这种特殊的关系不同于船舶抵押贷款中的贷款合同和抵押合同间 的关系，后者是主从合同关系，抵押合同完全依附于贷款合同，若贷款合同失效， 抵押合同当然失效；反之，抵押合同失效，贷款合同并不会当然失效，并且理论上 此项贷款交易仍可以进行。 而涉及的标的则是特定的船舶即当事人分别基于两个合同所交易的船舶是同一 船舶（或同一批船舶） 。海商法上的船舶是特指的，它并非包括所有的船舶，只是各 类水上移动式装一部分。各国海商法对船舶的定义不尽相同，决定了适用各该国家 海商法的范围也不完全一样，我国海商法第 3 条规定：“本法所称船舶，是指 海船和其他海上移动式装置，但是用于军事的、政府公务的船舶和 20 总吨以下的小 型船艇除外。前款所称船舶，包括船舶属具。 ”该定义体现了各国海商法对船舶特征 定义的共同特征，并且较为灵活，将暂时用于商业目的的军舰或政府公务船舶纳入 海商法的调整范畴。 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 11 三方船舶融资租赁中的法律关系即由三方当事人作为主体，围绕船舶这一特定 客体，通过船舶买卖合同和船舶融资租赁合同所建立的双重权利义务关系。 三、融资租赁的四种功能 1.投资促进功能 租赁为承租人解决了设备购置中的资金来源，以保持设备的先进性及合理的资 产负债比例。同时也为资金拥有者开辟了投资渠道，起到了拉动和促进社会投资的 功能。 2.设备促销功能 融资租赁最初就是作为设备生产厂商扩大市场的重要措施而产生的。通过融资 租赁和经营性租赁厂商还可有效控制自己产品的二手市场，控制市场营销环境、防 止假冒伪劣和老产品对自己的新产品的冲击。 3.资产管理功能 当今，租赁公司实际上已成为各方当事人提供专业服务的资产管理公司。例如， 以经营租赁方式为客户提供表外融资；以委托租赁方式为投资人提供对外投资的灵 活性；以回租方式帮助企业实现实物资本向货币资本的转化；租赁债权还可以按约 定转为股权，成为可转换租赁债权。 4.省税功能 租赁业务对标的物产权及各方当事人费用、利润的作用必然影响企业的税赋。 企业力图通过租赁减少税费，而政府既要严格法规避免税收流失又要利用税收杠杆 推动企业改造和产业升级。在政府与企业的博弈中，租赁公司应有清晰的价值判断。 如果租赁的省税功能促进了企业的技术进步和发展成长，为国家涵养了税源。则租 赁起到了使国民经济向“帕累托最优”发展的作用，会得到社会的认可和国家的鼓 励。反之，租赁行业帮助企业省税的行为会受到政府严格的规管和制裁。 上述租赁的四种功能相应地产生了四个方面的价值：一是为设备用户提供融通、 为资金所有者提供投资渠道；二是为设备生产商促销；三是为参与各方提供了经营 及财务方面的灵活性；四是为参与各方节省了税费。 第二节 船舶融资租赁与光船租赁的区别 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 12 一、船舶融资租赁与光船租赁的区别 光船租赁与船舶融资租赁之间确实存在着密切的联系。它们都体现出船舶所有 权与使用权的两权分离。但是其之间也存在着较大的差异性。 海商法第 144 条的 规定，光船租赁是指船舶出租人向承租人提供不配备船员的船舶，在约定的期间内 由承租人占有、使用和营运，并向出租人支付租金的船舶租赁方式。因此，它只是 传统意义上的财产租赁，并不具有融资的内容，不能算作一种船舶融资方式。船舶 融资租赁则是在传统租赁交易上发展起来的新型交易，兼有融物、融资双重属性， 以融物为基础，以融资为主导。 它们的差别主要表现在： 1.经济实质不同：光船租赁是传统的财产租赁；船舶融资租赁实质是融资，兼 有融资、融物双重属性。 2.涉及合同、当事人不同：光船租赁一般只涉及一个合同（光船租赁合同） ，两 方当事人（出租人和承租人） ；船舶融资租赁则涉及到两个合同（船舶买卖合同，船 舶融资租赁合同） ，三方当事人（出卖人、出租人、承租人） 。 3.出租人的资质不同：各国法律对光船租赁条款采用合同自由主义，不存在合 同主体的法定性问题；而船舶融资租赁合同，多数国家则采取强制性的法律规定。 船舶融资租赁中的出租人，有着法律上的限定性，合同主体不适格则合同无效。 4.出租人的交船义务不同：光船租赁的出租人交船时应谨慎处理，使船舶适航， 交付的船舶应适于合同约定的用途；船舶融资租赁的出租人则享有船舶瑕疵担保免 责权。 5.船舶的风险承担不同：光船租赁中约定， 海商法第 153 条规定：“承租人 应当按照合同约定支付租金。承租人未按照合同约定的时间支付租金连续超过七日 的，出租人有权解除合同，并有权要求赔偿因此遭受的损失。船舶发生灭失或者失 踪的，租金应当自船舶灭失或者得知其最后消息之日起停止支付，预付租金应当按 照比例退还” ；而融资租赁合同规定“承租方承担在租赁期内发生的船舶灭失和毁损 的风险，在发生任何情况下，承租方均付交纳租金的绝对义务。 ”两者的规定相反。 6.租金构成不同：光船租赁的租金是对船舶使用的对价；船舶融资租赁的租金 构成要考虑到船舶的全部或大部分成本。 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 13 二、船舶融资租赁与光船租购的区别 船舶租购合同又称光船租购合同，是光船租赁合同的一种特殊形式，指出租人 向承租人提供一艘不配备船员的船舶，在约定的期间内由承租人占有、使用和营运， 并在约定期间届满时将船舶所有权转移给承租人，而由承租人支付租购费的合同。8我 国海商法第 154 条规定可通过光船租赁合同的租购条款来融资购船:定有租购条 款的光船租赁合同，承租人按照约定向出租人付清租购费用后，船舶所有权即归承 租人。从形式上看船舶融资租赁交易与船舶光租及租购交易有某些相似之处，在船 舶光租交易的基础上发展出的船舶租购交易，确实有着与船舶融资租赁交易相同的 融资功能，这使二者更易混淆，但两者之间还是有很大区别的： 1.船舶所有权与风险转移：船舶租购届满后，承租人在支付最后一期租金后， 付清船价，船舶连同其一切财产所有权转移至承租人（我国海商法第一百五十 四条规定：“订有租购条款的光船租赁合同，承租人按照合同约定向出租人付清租 购费时，船舶所有权即归于承租人。 ” ） ，交付前的船舶财产风险和费用有出租人承担。 但在融资租赁中，出租人原则上对船舶及财产的风险是不负责任的。其次，融资租 赁并不以期满时转移船舶所有权为特征或必备条件，在期满时承租人可以选择选择 购买、续租或退还。这与租购合同中承租人在期满时必然获得所有权不同，租购中 承租人享有对所有权的期待权，而融资租赁中承租人没有此种权利，只是享有优先 购买权。如果要取得所有权，要与出租人另行订立买卖合同并支付价款，而租购中 只要租金按时付清，无需再订立合同及支付名义价款即可取得所有权。 2.船舶有无债务担保：船舶租购中，出租人应保证在船舶买卖交接时，除由于 承租人的行为产生的债务和已告知承租人的船舶抵押权外，船舶没有依附由船舶优 先权或其他担保物权保证清偿的债务和其他债务。如果船舶在买卖交接后，因此前 产生的债务，债权人对船舶行使担保物权，出租人应赔偿承租人因此遭受的损失， 但以出租人对这种债务负有清偿责任为限。这与船舶融资租赁也大相径庭。在融资 租赁期间，出租人在船舶上设定抵押的权利往往受到合同的限制，即双方在合同中 约定出租人不得在船舶上设定抵押权或如果设定必须取得承租人的同意。如果承租 人要续租或退还，则就是承租人要向出租人保证不因自己应负的债务或自己的行为 使船舶负有的优先权及其他债权影响到出租人的所有权，甚至令出租人遭受损失， 否则就是承租人向出租人赔偿。 8郭萍.租船运输实务与法律.大连海事大学出版社.1999.144 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 14 3.涉及到的船舶文书不同：光船租购合同中，在承租人支付最后一期租金时， 出租人应当向承租人提供一份经过适当公正的船舶合法卖据。在船舶买卖交接时， 出租人应当向承租人提供船舶己经注销登记的证明，以及出租人持有的船级证书和 其他船舶文件和图表。融资租赁中，出租人与承租人对船舶进行买卖后，也负有注 销登记及协助承租人登记等附随义务，但因船舶在建成后由船厂直接交给承租人， 因此文件、图表等无需交接，已在承租人手中。出租人没有对此类文件、图表等的 交接义务。 4.出租人的资质不同，各国法律对光船租赁条款采用合同自由主义，而对船舶 融资租赁合同，多数国家有强制性的法律规定，我国亦是这样。考虑到船舶融资租 赁的融资性，在我国只有经金融管理部门或商务部批准许可经营的公司9，才能从 事融资租赁交易，所以船舶融资租赁中的出租人，有着法律上的限定性，若不具有 法定的资质，融资租赁合同会因为主体不适格而无效。而船舶光船租购交易中的出 租人则无此约束，不存在合同主体的法定性问题。 5.租赁目的不同：融资租赁交易中承租人往往并不注重船舶期末的归属而注重 于船舶的使用权，承租人在期末并不取得船舶的所有权，特别是在融资租赁合同中 承租方仅仅是一个需要稳定运力来满足其货运需求的并且又不具有船舶运输资质的 一家货主企业。承租人之所以要租赁一艘船舶仅仅是为了货运的需要而不是要取得 船舶所有权，想取得船舶所有权的人可能是一家具有运输资质但可能由于自身资产 原因无法从融资租赁公司融资的航运企业。在实务中，一般的操作就是由货主出面 与租赁公司签订融资租赁合同，租下得船舶又交给某家航运企业作为该船舶的管理 公司，该航运企业为货主企业安排所有的船舶营运，所获得运费收入用以充抵融资 租赁合同的租金，同时承租人和出租人在融资租赁合同中约定在租赁期满时，该航 运企业作为船舶的余值购买方加入到合同中来，以一个名义上的价格获得该船舶的 所有权。所以将船舶融资租赁就等同于船舶租购的观点首先就有点以偏概全，即把 所有的船舶融资租赁交易的目的都视作取得船舶所有权。 6.交易形式活跃程度不同：融资租赁有一种非常巧妙的形式回租赁，这一交 易形式一方面盘活了航运企业的固定产，使得其有流动资金从事新的投资，另一方 面使航运企业仍可保持运力，使用船舶继续其航运业务，在回租赁中船舶出卖人与 承租人合二为一，这种交易形式所具有的盘活企业固定资产的作用是租购所不具有 9我国目前租赁公司的类型主要有两大类，第一类是中国人民银行监管的金融租赁公司，第二类是由商务部监管 的中外合资租赁公司。 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 15 的。而且在两种交易中承租人对于船舶所有权的态度截然相反，在租购中承租人的 主要目的就是要得到船舶所有权，而在回租赁中承租人将其本已拥有的船舶所有权 转移给出租人以换取流动资金。由此可知船舶融资租赁的精髓所在并非通过融资取 得船舶所有权，而是通过融资来达到“租赁”的目的，特别是在承租人对船舶有特 殊要求的情况下使承租人获得船舶的使用权。 7.承租人在租赁期间是否具有提前还款权利方面不同：光船租购的承租人是通 过分期支付租金慢慢获得船舶所有权，承租人一方面通过使用该船舶获得利润，同 时在船舶买卖市场行情发生变化的时候，可以通过出售船舶获得比单纯船舶运输经 营可带来的更大利润。因此船舶租购交易中的承租人在船舶市场行情好的情况下可 以通过加速还款来取得船舶的所有权，从而得到投机获利的机会。而在船舶融资租 赁交易中，由于交易的主要目的是融资，正如银行贷款合同中一般约定不得提前还 款一样，在融资租赁合同中一般不具有提前解约的权利，因此承租人可能因在合同 期内不具有船舶所有权而丧失了在此期间出售船舶获得高额利润的机会。所以即使 从投机的角度看，船舶融资租赁与租购也有着区别。 第三节 船舶融资租赁中关于物权的确定 一、新造船抵押担保注意的问题 在船舶的融资租赁中，常常会将船舶作为抵押，但对于新造船在抵押能否实行 上，还存在着争议。 1.在建船舶的能否设定抵押 船舶的建造是一个从造船合同的签订、造船图纸的设计到龙骨的安装等动态过 程。1994 年 12 月 17 日发布的“中华人民共和国船舶登记条例若干问题的说明” 中指出， “在建船舶”是指已安放龙骨或处于相似建造阶段的船舶。该文件指出在建 船舶包括两种情况，一是已安放龙骨，二是处于相似建造阶段。对于后者“处于相 似建造阶段” ，用语模糊，在实践中仍然难以认定。我国法律对在建船舶没有明确界 定，无法澄清何种状态的船舶可以设定抵押权，因此在实务中难以明确担保物范围。 10 “在建船舶”从法律意义上讲，不属于海商法中所指的船舶。 海商法 10熊良敏、单贤定. 在建船舶抵押融资困境及对策.中国水运.2009-1 上海海事大学硕士学位论文 船舶融资租赁法律问题分析 16