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建设工程项目施工索赔策略研究 摘要:近年来，建设工程施工索赔事件日益增多，索赔金额也越来越大。施工单位为了确保自身的利益，应当正确认识、掌握施工索赔的方法和策略。本文结合笔者多年实践经验，介绍了建设工程项目施工索赔策略，结合案例分析了阐述了施工索赔的重要性，并对工程项目施工索赔技巧进行探讨。 关键词:工程项目；施工索赔；合同；索赔策略 随着我国工程建设承发包制度改革步伐的加快，施工索赔在建筑市场中逐渐受到企业的重视。工程项目施工索赔贯穿于合同管理的全过程，指的是在施工过程中，承包商对并非有自己的过错所造成的损失或支付了合同外的额外支出，有权向业主提出赔偿的权利。但是，由于我国市场经济制度体系未完全建立，在实际的工程项目施工索赔中，时常会出现业主方不让索赔、承包商不敢索赔、不懂得索赔及监理方不能够处理索赔等现象，影响到了承包商的实际利益。因此，对于这种情况，承包商企业应大力提高对项目施工索赔的认识，加强对索赔知识和索赔策略学习，对保证承包商企业的经济利益具有重要意义。 1施工索赔的策略 索赔是维护施工企业合法权益的手段,是施工合同法律效力的具体体现。因此，索赔策略应从建设工程项目出发，结合合同内容，根据每个阶段的需要采取不同的策略。索赔策略如图1所示。 1.1合同签订前力争中标 取得建设项目的施工机会是合同签订前唯一的目标。投标报价作为标书文件的一个组成部分，不仅关系到建设工程项目能够顺利中标,而且也影响到工程在今后能否获得理想的索赔金额。 1.2合同签订时力争公平合理 合同是承包商和业主之间具有法律约束效力的文件，是索赔的前提和基础。无论国际还是国内建筑市场都受到买方市场的经济规律支配，工程承包风险主要由承包商来承担。 1.3合同签订后加强索赔管理 在工程合同执行过程中必须加强索赔管理，对索赔管理的各个环节都要予以高度重视，做好索赔工作的准备。 1.4索赔发生需慎重处理 (1)索赔事件要真实、证据确凿，索赔的提出要注意时效。索赔针对的事件必须实事求是，有确凿的证据，令对方无可推却和辩驳，对事件叙述要清楚明确，避免使用“可能”、“也许”等估计猜测性语言，以免造成索赔说服力不强。 (2)索赔原因要合法，计算索赔费用要正确，索赔值要合理，要将计算的依据、方法、结果详细说明列出，这样易于对方接受，减少争议和纠纷。 (3)责任分析要清楚，一般索赔所针对的事件都是由于非承包商责任而引起的，因此在索赔报告中必须明确对方负全部责任，而不能用含糊的语言，这样会丧失自己在索赔中的有利地位，使索赔失败。 (4)在索赔报告中，要强调事件的不可预见性和突发性，说明承包商对它不可能有准备，也无法预防，并且承包商为了避免和减轻该事件的影响和损失已尽了最大的努力，采取了能够采取的措施，从而使索赔理由更加充分，更易于对方接受。 (5)明确阐述由于干扰事件的影响，使承包商的工程施工受到严重的干扰，并为此增加了支出，拖延了工期，表明干扰事件与索赔有直接的因果关系。 (6)索赔报告书写用语应尽量婉转，避免使用强硬、不客气的语言，否则会给索赔带来不利的影响。 2施工索赔技巧 2.1积极寻找索赔机会 索赔是技术性很强、基础工作很细的工作，它就好比是投资理财，“你不理财，财就不理你”，“成功总是眷顾有准备的人”。索赔机会随时都可能存在，主要存在于以下几方面： (1)招标文件和工程量清单的专业性和全面性。现在大部分工程招标都是委托招标代理机构来操办的，大部分的招标代理机构往往只注重或更注重商务部分，而忽视了对专业性非常强的技术部分的约束，表现在技术标准中无施工工艺、方法的要求；工程量清单中无材料、设备的品质要求，无附属工程详细要求等等，这对业主将是个致命的漏洞，对投标人而言则是个宝藏。 (2)招标图纸的不完善是索赔的好机会。现在很多项目，特别是“政绩”工程，往往都是仓促上马，招标时只有方案图或初步设计图，施工中图纸变更和工程量变化是必然的。作为有经验的承包商，不难抓住其中的商机。 (3)重视现场踏勘和原始水文地质资料的收集。为了解施工条件、制订施工方案、编制投标报价提供依据。 (4)投标报价的方法选择。必须认真研究招标文件的合同条件，了解合同约定的赔偿和免责的范围、条件和方法；在进行单价分析时，应列入生产效率，把工程成本与投入资源的效率结合起来，为选择投标报价的方法，也为今后的索赔提供充分的依据、论据和数据。 (5)业主场地“三通一平”条件的提供。准确计算施工用水、用电量，实际容量应为计划用量的1.2倍左右，真实记录业主场地提供的时间和数量。 (6)施工过程中的设计变更；甲供材料设备的到货不及时；相关单位的施工配合；业主、当地政府的政策调整；材料价大幅度涨价或突然短缺；业主工程进度款支付不到位；等等，均是索赔的好机会。 (7)恰到好处地制造索赔机会。如果说前面的技巧是被动的、普通技巧，那制造索赔机会就可以说是主动的、高级技巧。制造索赔机会的目的就是变被动为主动，赢得更大利润。 (8)制造机会的前提是对合同文件、工程的技术难点、多种施工工艺、财务分析、材料设备的调配等等都了如指掌；有良好的游说能力；对业主的关注热点和担心点查摸清楚；对业主的财务状况及承担风险的能力底线等都要调查清楚。同时，要寻找充分的理由来达到以下目的： a.改变施工工艺和方法； b.材料代换、修改设计； c.外来因素干涉； d.利用政策影响； e.同类工程实例参考等等。 2.2商签好合同协议 在商签合同过程中，承包商应对那些明显把重大风险转嫁给承包商的合同条款，提出修改要求，对达成修改的协议以“谈判纪要”形式写出，作为该合同的有效组成部分。对业主开脱责任的条款要特别注意，如合同中不列索赔条款；拖期付款无时限，无利息；没有调价公式；业主认为对某部分工程不够满意，即有权决定扣减工程款；业主对不可预见的工程施工条件不承担责任等等。如果这些问题在签订合同协议时不谈判清楚，承包商就很难有索赔机会。在商签合同过程中，承包商同时应注意合同条款模糊的问题，有时含义不清也会产生索赔问题。 2.3注意本国的惯例与国际惯例的差别 在承包的国际合同中，由于本国与国际惯例的差别会产生理解上的差别，这种失误的例子并不少见。应对此进行深人研究，以免己方受到损失却得不到相应赔付。 2.4及时发出“索赔通知书” 把握索赔时机及时提出索赔，力争按月支付。对于已确定应索赔的事件，应及时写出索赔意向书，及时向业主方的工程项目负责人递交。根据建设工程合同示范文本和fidic合同条款，按照索赔的程序来进行索赔。 2.5索赔事件论证要充足 索赔证据资料的范围很广，它可能包括工程项目施工过程中所涉及的有关政治经