人身损害七级伤残代理词

人身损害七级伤残代理词人身损害七级伤残代理词 王代理词 江汉区人民法院: 在王某海诉莫某华,章某超雇佣损害纠纷一案中,受王 某海委托,。 。 。 。 。指派我担任其代理人。根据法律和事实, 本代理人发表如下代理意见。 一、原告不承担责任 本案经庭审质证,原告与被一被告是雇佣劳务关系,第 一被告指派原告到第二被告所在地处理塑料垃圾,第一被告 与第二被告是承揽关系。原告在第二被告的车上堆放垃圾 塑料,堆垃圾高度必定是超过车箱板,车周围无任何防护拦, 也无人看护,原告堆高时从车上摔下,这个过程有满春派出 所的笔录。被告称原告自已有过错,但无证据证明是原告自 已故意从车上跳下,原告也无自伤的意图,摔下不是原告希 望的。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适 用法律若干问题的解释规定:第十一条“雇员在从事雇佣 活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。 。 。 。 ”因此, 雇员在雇佣活动中遭受人身损害,不论雇员是否有过失,雇 主应当承担责任。本案原告不存在故意与重大过失,不应当 承担责任。 二、第一被告承担责任 第一被告与原告签订了员工协议合同书:第 1 条: 随叫随到、多劳多得,工钱是每月结算一次。第 5 条:乙 方必须服侍甲方的管理,一定要为甲方服务到每年阴历的腊 月二十六日为止员工违规条款中甲方规定:“乙方擅 自离开工作场所,罚款 10-50 元,有事不做的,未经甲方同意 离开上班场所的人罚款 50 元。 ”双方鉴定合同有效时间是 09 年 1 月 16 日至年终。可见原告与第一被告关系紧密,而 且原告与第一被告的结算工资的记工本也显示原告每天都 有活,第一被告辩称原告可能出去揽私活,即没有任何证据 也不适合实际。庭审中两被告已经承认了塑料垃圾是第二 被告承包给第一被告,原告受第一被告指派到第二被告从事 雇佣活动中受伤。根据最高人民法院关于审理人身损害 赔偿案件适用法律若干问题的解释规定:第十一条“雇员 在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。 雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的,赔偿权利人可 以请求第三人承担赔偿责任,也可以请求雇主承担赔偿责任。 雇主承担赔偿责任后,可以向第三人追偿。 ”可见只要雇员 在雇佣活动中遭受人身损害,雇佣就应当承揽责任,即使第 三人造成的,雇主也承担责任。 三、第二被告应当承担责任 根据民法通则第一百三十条:二人以上共同侵权造 成他人损害的,应当承担连带责任。本案原告因工受伤,第 二被告存在重大过错,应当承担主要责任。其一、本案第一 被告与原告约定的工作性质及发工资的方式(员工协议),证 明第一被告与原告是雇佣劳务关系不是劳动关系,庭审质证 无法达成是第二被告辩称的劳动关系的效果。第一被告与 第二被告是承揽关系,原告被派到第二被告的车上堆垃圾, 不能忽略车子是第二被告提供,原告在第二被告车上出事故 这一事实。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案 件适用法律若干问题的解释第十条承揽人在完成工作过 程中对第三人造成损害或者造成自身损害的,定作人不承担 赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的,应当 承担相应的赔偿责任。其二、第一被告是自然人且不具有 相应的资质与安生条件,第二被告在明知情况下将垃圾处理 工作发包给第一被告,以致原告因安全事故遭受人身损害。 根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律 若干问题的解释第十一条 第二款雇员在从事雇佣活动中 因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应 当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安 全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。 综上本案第二被告存在重大过错,应当对原告承担主要 责任。 四、原告诉讼请求的事实清楚、证据确凿 根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用 法律若干问题的解释 第十七条“受害人因伤致残的,其因增加生活上需要所 支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失,包括 残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费,以及因康 复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后 续治疗费,赔偿义务人也应当予以赔偿。 ” 1、两被告应当支付原告伤残赔偿金 37248 元。原告现 年 58 岁,适应解释第二十五条“残疾赔偿金根据受害 人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上 一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入 标准,自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的,年 龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。 ” 2、两被告应当支付原告误工费 24000 元。原告每月收 入 XX 元,误工时间 12 个月,根据解释第二十条“误工 费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据 受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。 ” 3、护理费 7500 元。依据解释第二十一条“护理 费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的,参照误工费的规定计算;护理人员没有 收入或者雇佣护工的,参照当地护工从事同等级别护理的劳 务报酬标准计算”武汉市请护工每天 60 元,护理 150 天。 4、住院伙食补助费 2300 元。 解释第二十三条 住 院伙食补助费可以参照当地国家关一般工作人员的出差伙 食补助标准予以确定。根据湖北省财政厅关于印发湖北 省省级国家机关和事业单位差旅费管理办法的通知鄂财 行发XX17 号第四章、伙食补助费。第十三条“出差人员 的伙食补助费按出差自然(日历)天数实行定额包干,每人每 天 50 元” 5、被扶养人生活费 11202 元。 解释第二十八条” 被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度,按照受诉法 院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人 均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的,计算 至十八周岁;被扶养人无劳动能力又无其他生活来