向高甲2011年司法考试法制史考点归纳记忆表格.pdf

向高甲互动微博 /xianggaojia 相信自己，必胜！ 2011201120112011 年司法考试法制史考点归纳记忆表格年司法考试法制史考点归纳记忆表格 第一部分第一部分 中国法制史中国法制史 考点一考点一 不同时期的法制思想不同时期的法制思想 历史时期历史时期法制思想法制思想 夏商时期夏商时期神权法思想 西周时期西周时期 “以德配天，明德慎罚” （周公） 。 【考点提示考点提示考点提示考点提示】1）德的要求包括三方面：即敬天、敬祖、保民； 2） “德教”的内容即为“礼治” ，要求君臣上下、父子兄弟都要按照既有的“礼”的秩序 去生活。 西汉中期至唐西汉中期至唐 “德主刑辅，礼刑并用” （董仲舒） 【考点提示考点提示考点提示考点提示】 “德主刑辅，礼刑并用”的基本策略，为以“礼法结合”为特征的中国传统 法制奠定了理论基础。 宋代后宋代后“明刑弼教” （朱熹） 【考点提示考点提示考点提示考点提示】德对刑不再有制约作用，而只是刑罚的目的。 清末清末 “中体西用”(沈家本) 【考点提示考点提示考点提示考点提示】 “中体西用”实际上是在固守中国封建法制传统的基础上，仿效外国资本主 义法的形式特征。 考点二考点二 中国古代的法制改革中国古代的法制改革 时期时期改革内容改革内容 秦秦改“法”为“律” ，全面贯彻法家“以法治国” 、 “以吏为师”和“明法重刑”主张，实行“轻罪 重刑” 、 “不赦不宥” ，鼓励告奸，实行连坐。 汉汉 a 文帝废肉刑：把黥刑（墨刑）改为髡钳城旦舂；改劓刑为笞刑三百，改斩左趾为笞刑五百， 斩 右趾为弃市。这次改革从法律上废除了肉刑，但存在“外有轻刑之名，内实杀人”之缺陷。 【补充考点补充考点补充考点补充考点】废肉刑之起因：汉文帝十三年，齐太仓令淳于公之女缇萦缇萦缇萦缇萦上书上书上书上书文帝 b 景帝改刑制：将文帝时劓刑笞三百改为笞二百；斩左趾笞五百改为笞三百； 同年，景帝又颁布箠令，改革刑具，规定行刑不得换人。此次改革为结束奴隶制肉刑制度， 建立封建刑罚制度奠定了重要基础。 唐唐死刑复奏制度北魏太武帝北魏太武帝北魏太武帝北魏太武帝时正式批准死刑复奏制度，为唐代的死刑三复奏奠定基础。唐太宗 将三复奏改为五复奏。 考点三考点三 不同时期的刑罚和罪名不同时期的刑罚和罪名 时期时期刑罚与罪名刑罚与罪名 秦汉秦汉 （1）徒刑：城旦、舂（五年） ；鬼薪、白粲（四年） ；隶臣、妾（三年） ；司寇、作如司寇（二年）； 候（一年） （2）耻辱刑：髡（去发） 、耐（或完，留发） （3）死刑： “具五刑” （4）秦朝的渎职犯罪：见知不举、纵囚、失刑、不直罪 【考点提示考点提示考点提示考点提示】 “失刑”是指因过失而量刑不当，若系故意，则构成“不直”罪。 向高甲互动微博 /xianggaojia 相信自己，必胜！ 唐代唐代 （1）六杀六杀六杀六杀(谋杀、故杀、斗杀、误杀、过失杀、戏杀) 【考点提示考点提示考点提示考点提示】故杀与谋杀的区分：有无事先预谋是两者区分的根本标准。谋杀，是指有预谋的故 意杀人，包括共同谋杀与单独谋杀。战国至秦汉时期就已经出现了谋杀这一法律概念。谋杀曾长 期被看作是必要共犯，但是在唐律中，单独一人也可以成为谋杀罪的主体，明清两代承继了唐律 的做法。故杀，是指没有预谋，突然起意的故意杀人。北魏律时出现了故杀的规定。 （2）六赃六赃六赃六赃：指唐律中规定的六种非法获取公私财物的犯罪。包括受财枉法、受财不枉法（包 括事后受财） 、受所监临、强盗、窃盗、坐赃。 【考点提示考点提示考点提示考点提示】强盗与窃盗的区别在于手段是使用暴力还是隐蔽的方式；受所监临与坐赃的区别在 于官吏非法收受财物是否利用了其职权。前者利用了其职权，而后者与职权无关，而其常人也可 构成此罪。 明代明代 （1）奸党罪（明太祖时期创设） 【考点提示考点提示考点提示考点提示】该罪无确定内容，实际是为皇帝任意杀戮功臣宿将提供合法依据。 （2）充军（终生充军和永远充军） 考点四考点四 中国古代的重要法典与各自特色中国古代的重要法典与各自特色 法典名称法典名称各自特色各自特色 铸刑书铸刑书、 铸刑铸刑 鼎与竹刑鼎与竹刑 （1） “铸刑书” ：公元前 536 年，郑国子产：中国历史上第一次公布成文法活动 （2） “铸刑鼎” ：公元前 513 年，晋国赵鞅：中国历史上第二次公布成文法活动 （3） “竹刑” ：邓析综合当时国内外的法律规范编著而成的，虽属私人著作，但影响深远。 法经法经 魏国李悝所作，共六篇 盗法 、 贼法 ，惩罚危害国家安全、危害他人及侵犯产的法律规定 【考点提示考点提示考点提示考点提示】李悝认为“王者之政莫急于盗贼” ，故将此两篇列为法典之首。 网法 （又称囚法 ） ，是关于囚禁和审判罪犯的法律规定 捕法 ，追捕盗贼及其他犯罪者的法律规定 【考点提示考点提示考点提示考点提示】网、捕两篇多属于诉讼法的范围。 杂法 ， “盗贼”以外的其他犯罪与刑罚的规定，主要规定了“六禁” ，即淫禁、狡禁、城 禁、嬉禁、徒禁、金禁 【记忆方法记忆方法记忆方法记忆方法】徒徒徒徒弟拿着金银金银金银金银（淫）进城洗城洗城洗城洗（嬉）脚脚脚脚（狡） 具法 ，定罪量刑中从轻从重法原则的规定，起着“具其加减”的作用，相当于近代刑法 典中的总则部分 战国时期政治变革的重要成果和封建立法的典型代表和全面总结，贯彻了法家“轻罪重刑” 的法治理论。中国历史上第一部比较系统的封建成文法典，为后世封建成文法典的进一步 完善奠定了重要的基础。 魏律魏律 （1）将 “具律”改为“刑名” ，置于律首； （2）将“八议”制度（议亲、议故、议贤、议能、议功、议贵、议勤、议宾）正式列入法 典。 【考点提示考点提示考点提示考点提示】 “八议入律” ，即对封建特权人物犯罪实行减免处罚。 晋律晋律 （1）又称泰始律，律学家张斐、杜预为之作注，又称为“张杜律” ； （2）精减法律条文，形成 20 篇 602 条的格局； （3）在刑名后增加法例律，丰富了刑法总则的内容，同时分则部分向着“刑宽” 、 “禁简” 的方向迈进了一大步； （4）内容上进一步纳礼入刑，最突出的表现是第一次把“五服制”引入法典，即“准五服准五服准五服准五服 以制罪以制罪以制罪以制罪” 。 【考点提示考点提示考点提示考点提示】服制不但确定继承与赡养等权利义务关系，同时也是亲属相犯时确定刑罚轻 向高甲互动微博 /xianggaojia 相信自己，必胜！ 重的依据。 北魏律北魏律（1）该律共20篇：吸收汉晋立法成果，采诸家法典之长， “取精用宏” ； （2）将“官当”制度正式列入法典：即允许官吏以官职爵位折抵徒罪。 北齐律北齐律 （1）该律共12篇：将刑名与法例律合为名例名例名例名例，置于全律之首，充实刑法总则。 （2）规定“重罪十条重罪十条重罪十条重罪十条” ，置于律首，作为严厉打击的对象，是对危害统治阶级根本利益的 十种重罪的总称。 【提示提示提示提示】 “重罪十条”包括：反逆、大逆、叛、降、恶逆、不道、不敬、不孝、不义、内乱。 【考点提示考点提示考点提示考点提示】 “其犯此十者，不在八议论赎之限” ； 唐律规定凡犯十恶者，不适用八议等 制度，且为常赦所不原，此即俗语所谓的“十恶不赦” 。 （3）在中国封建法律史上起着承先启后的作用，对封建后世的立法影响深远。 开皇律开皇律 （1）规定了规定了规定了规定了“十恶十恶十恶十恶” （谋反、谋大逆、谋叛、大不敬、不道、恶逆、不孝、不睦、不义、 内乱） 。 【考点提示考点提示考点提示考点提示】 “十恶”与“重罪十条”区别：去“降” ，多“不睦” ，强调“谋” 。 （2）确立了封建制五刑（笞、杖、徒、流、死） ，以劳役刑为主 武德律武德律唐高祖时制，唐代首部法典 贞观律贞观律确立了唐律的主要内容和风格；增设了加役流制度 唐律疏议唐律疏议 （1）唐高宗命长孙无忌等人在贞观律的基础上，纂定永徽律 ，并下令召集律师学 通才和一些重要臣僚对永徽律进行逐条逐句的解释，撰律疏12 篇,30 卷，与永 徽律合编在一起，称为永徽律疏 ，至元代后，人们以疏文皆以“议曰”二字始，故又 称为唐律疏议 。 （2）标志着中国古代立法达到了最高水平，全面体现了中国古代法律制度的水平、风格和 基本特征，成为中华法系的代表性法典，它是中国历史上迄今保存下来得最完整、最早、迄今保存下来得最完整、最早、迄今保存下来得最完整、最早、迄今保存下来得最完整、最早、 最具有社会影响最具有社会影响最具有社会影响最具有社会影响的古代成文法典 唐六典唐六典唐玄宗开元年间制定，首次规定法官法官法官法官回避回避回避回避制度制度制度制度。 宋刑统宋刑统 （1）全称宋建隆重详定刑统,宋太祖时修订的宋朝新法典. （2）历史上第一部刊印颁行的封建法典，它在内容上沿袭唐律疏议 ，但在律下分 213 门，而且律后附有唐中期以后至宋初的敕、令、格、式 编敕编敕 （1）敕本意是指尊长对卑幼的一种训诫,南北朝以后成为皇帝对特定的人或事所颁布的诏 令，为一时之权制，不具有普遍的法律效力。编敕是把众多的散敕，加以分类汇编，经皇 帝批准颁行后，具有了普遍的法律效力。 （2）编敕起始于宋太祖建隆编敕,宋仁宗之前，基本上“律敕并行”,神宗时设“编敕 所” 大明律大明律一改唐、宋旧律的传统体例，形成了以名例、吏、户、礼、兵、刑、工等七篇为构架的格 局. 其律文简于唐律，精神严于宋律。 明大诰明大诰 （1）是将明太祖朱元璋亲自审理的案例整理汇编而成的一部特别刑法，具有与大明律 相同的法律效力，表达了朱元璋重典治国的思想和主张。 （2） 明大诰由案例、峻令、训导三方面内容组成 大明会典大明会典基本仿照唐六典 ，仍属行政法典，起着调整国家行政法律关系的作用。 大清律例大清律例 于乾隆五年完成，颁行天下。它以大明律为蓝本，是中国历史上最后一部封建成文法 典，中国传统封建法典的集大成者。 【考点提示考点提示考点提示考点提示】清代最重要的法律形式是例，可以分为事例，成例，条例和则例。事例事例事例事例是指 皇帝就某项事务发布的“上谕“或经皇帝批准的政府部门提出的建议。事例一般不自动具有 永久性、普遍的效力，但可以作为处理该事务的指导原则；成例成例成例成例是一种统称，包括行政条 例和行政方面的单行法规；条例条例条例条例一般专指刑事单行法规；则例则例则例则例是指某一行政部门或针对某 向高甲互动微博 /xianggaojia 相信自己，必胜！ 项专门事务方面的单行法规汇编。 大清会典大清会典（1）清朝康熙、雍正、乾隆、嘉庆、光绪“五朝会典” ，统称大清会典。 （2）从乾隆会典开始，典、例分编。 考点五考点五 不同时期的司法原则不同时期的司法原则 时期时期司法原则司法原则 西周西周 （1）狱（刑事案件） 、讼（民事案件） 【提示提示提示提示】审理刑事案件叫做“断狱” ；审理民事案件叫做“听讼” 。 （2）奴隶制五刑：墨、劓、刖、宫、大辟（死刑的总称） （3）三刺（一刺群臣、二刺群吏、三刺国人） 【提示提示提示提示】三刺是“明德慎罚”思想在司法实践中的体现，说明西周对判案的重视。 （4）五听（辞、色、气、耳、目） 【提示提示提示提示】五听是指判案时通过察言观色判断当事人陈述真伪的五种方式，说明西周时已经注意到司 法心理问题并将其运用到审判实践中。 （5）五过（官-权势、反-私怨、内-亲属裙带、货-贪赃受贿、来-私人请托） 【提示提示提示提示】五过是西周关于法官责任的法律规定。 秦朝秦朝 （1）以身高确定刑事责任能力； （2）区分公室告（贼杀、伤人、盗，百姓必须告发）与非公室告（子盗父母，父母擅杀、刑、髡 子及奴妾，不得告发和受理） ； （3）诬告反坐：以被诬告者所受的处罚，反过来制裁诬告者； （4）鼓励告奸： “告奸者与斩敌者同赏” （商鞅变法） ； （5）实行连坐：如邻伍连坐、军事连坐、职务连坐、家庭连坐等。 汉朝汉朝 （1）上请：始于汉高祖（ “郎中有罪耐以上，请之” ） ，到东汉时成为普遍特权 （2）恤刑：始于汉景帝（ “年八十以上、八岁以下，及孕者未乳、师、侏儒，当鞠系者，颂系之” ） （3）亲亲得相首匿：正式确立于汉宣帝，以卑匿尊免罪 （4） 春秋决狱： “论心定罪” （董仲舒） 【提示提示提示提示】是法律儒家化在司法领域的反映，强调审案时应重视行为人在案情中的主观动机，着重考 察动机的同时，还要依据事实，分为首犯、从犯和已遂、未遂。 作用的双重性作用的双重性作用的双重性作用的双重性： 对传统的司法和审判是一种积极的补充， 但在某种程度上也为司法擅断提供了依据。 （5）秋冬行刑（谋反大逆除外） 【提示提示提示提示】唐律规定“立春后不决死刑” ，明清律中的“秋审”制度亦溯源于此。 唐朝唐朝 （1）区分公罪与私罪（公罪从轻，私罪从重） 【提示提示提示提示】公罪是指“缘公事致罪而无私曲者” ；私罪包括两种：一种是指“不缘公事私自犯者” ，另 一种是指“虽缘公事，意涉阿曲” ，即利用职权，徇私枉法，虽因公事，也以私罪论处。 （2）自首免罪 【考点提示考点提示考点提示考点提示】自首免罪是附条件附条件附条件附条件的：即犯罪未被发现；不能“不尽” 、 “不实” ；不适用于越度关、 奸、私习天文、折伤人、谋反等重罪；要求行为人上缴或偿还赃物。 （3）自新减轻处罚 （4）化外人原则（同一国籍的按其本国法，不同国籍的按中国法） （5）类推原则（举轻明重，举重明轻） （6）保辜制度 【提示提示提示提示】保辜是指对伤人罪的后果不是立即显现的，规定加害方在一定期限内对被加害方伤情变化 负责的特别制度：在限定的时间内受伤者死去，伤人者承担杀人的刑事责任；期限外死去或者期限 向高甲互动微博 /xianggaojia 相信自己，必胜！ 内因他故死亡者，伤人者只承担伤人的刑事责任。 （7）依法刑讯，众证定罪 【考点提示考点提示考点提示考点提示】1 刑讯的条件：a 证据确凿仍狡辩否认的，经主审官与参审官共同决定，可以使用刑讯； b 对那些人赃俱获， 2 刑讯的方法：a 拷囚不得超过三次,每次应间隔 20 天,总天数不得超过 200.b 拷讯数满仍不招供 者,必须取保释放.凡有违反,承审官须负刑事责任. c 拷讯数满,被拷者仍不承认的,应当反拷状告 之人,以查明有无诬告等情形,同时规定了反拷的限制. 3 刑讯的限制:对两类人禁止刑讯,只能根据证据来定罪: a 具有特权身份的人,如应议、 请、 减之人。 b 老幼残疾之人：指年 70 以上或年 15 以下、一肢废、腰脊折、痴哑、侏儒等。 （8）三司推事 【提示提示提示提示】中央或地方发生重大案件时，由大理寺卿、刑部侍郎、御史中丞组成临时最高法庭审理。 （9）三司使 【提示提示提示提示】有时地方发生重案，不便解往中央，则派大理寺评事、刑部员外郎、监察御史为“三司使” 前往审理。 （10）都堂集议制（死刑案件） 宋朝宋朝 （1）折杖法（反逆、强盗等重罪除外） （2）配役刑（源于五代后晋天福年间，杖脊、配人、刺面） （3）凌迟（首用于五代时的西辽，北宋仁宗时使用，神宗熙宁以后成为常刑，南宋庆元条法事 类将其作为法定刑） （4）提点刑狱司：巡视州县、监督审判、详录囚徒。凡地方官吏审判违法，轻者立断，重者奏裁 （上报皇帝裁决） 。 （5）翻异别勘 【考点提示考点提示考点提示考点提示】a 在诉讼中，人犯否认口供称“翻异” ； b 事关重大案情的，由另一法官或另一司法机关重审，称“别勘” 。 （6） 洗冤集录 ：南宋宋慈，世界最早的法医学著作。 【考点提示考点提示考点提示考点提示】两宋注重证据，原被告均有举证责任，重视现场勘验。南宋地方司法机构制有专门的 “检验格目” 。 元朝元朝 （1）四等人制度 【提示提示提示提示】所谓四等是指，蒙古人社会政治地位最优越；色目人（西夏、回回）次之；汉人再次之； 南人（原南宋地区的民众）最低。 （2）蒙汉异法 【考点提示考点提示考点提示考点提示】蒙古人及宗室案件由中央大宗正府审理，汉人及南人案件由刑部审理。 明朝明朝 （1）实行刑罚从重兼从新原则 （2）重其所重（贼盗、钱粮） ，轻其所轻（典礼、风俗教化） （3）县审结笞杖案，省提刑按察使司审结徒刑案，军流以上案件中央决定 （4）原告就被告；军民分诉分辖制 （5）廷杖（明太祖朱元璋首用） ；厂、卫干预司法 清朝清朝 （1）州县决定笞杖刑，督抚批复徒刑案件，军流以上案件由中央决定； （2）会审制度： 秋审秋审秋审秋审：是最重要的死刑复审制度，被看成是“国家大典” 。审理对象是地方上报的斩监候、绞监候 案件； 朝审朝审朝审朝审：审理对象是刑部判决的重案，京师附近斩监候、绞监候案件，其审判组织、方式与秋审大体 相同。 【考点提示考点提示考点提示考点提示】案件经过秋审或朝审复审程序后，其结果结果结果结果分为四种：情实、缓决、可矜、留养承嗣。 【补充考点补充考点补充考点补充考点】清朝的热审：是对发生在京师的笞杖刑案件进行重审的制度，于每年小满后十日至立 向高甲互动微博 /xianggaojia 相信自己，必胜！ 秋前一日，由大理寺官员会同各道御史及刑部承办司共同进行，快速决放在监的笞杖刑案犯。 考点六考点六 不同时期司法机关的演变不同时期司法机关的演变 时期时期机关设置机关设置 西周至西周至 秦汉、秦汉、 魏晋魏晋 （1 1 1 1）从司从司 寇到廷尉寇到廷尉 a 西周时期西周时期西周时期西周时期，中央设大司寇，负责实施法律法令，辅佐周王行使司法权；大司寇下设 小司寇，辅佐大司寇审理具体案件；基层设有士师、乡士、遂士等负责处理具体司法 事宜 b 秦汉时期秦汉时期秦汉时期秦汉时期，廷尉为中央司法机关的长官，审理全国案件；郡守负责全郡案件审理； 县令兼理本县司法，负责全县审判工作；基层设乡里组织，负责本地治安与调解工作 （2 2 2 2）御史御史 制度变革制度变革 a 秦代秦代秦代秦代御史大夫与监察御史，对全国进行法律监督 b 汉代汉代汉代汉代时期御史大夫（西汉） 、御史中丞（东汉） ，负责法律监督 c 西汉武帝以后西汉武帝以后西汉武帝以后西汉武帝以后设立司隶校尉，监督中央百官与京师地方司法官吏；刺史，专司各地 行政与法律监督之职 d 魏晋以后魏晋以后魏晋以后魏晋以后，为抑制割据势力，御史监督职能有明显加强。御史台主监察，权能极广， 受命于皇帝，有权纠举一切不法行为，又设治书侍御史，纠举审判官吏的不法行为。 唐宋唐宋 大理寺大理寺 审理中央百官与京师徒刑以上案件；流徒案件的判决，须送刑部复核；死刑案件必须 奏请皇帝批准，对刑部移送的死刑与疑难案件具有重审权 【考点提示考点提示考点提示考点提示】北齐时正式设立大理寺。 刑部刑部 a 唐代刑部唐代刑部唐代刑部唐代刑部： 复核大理寺判决的徒、流刑以上的案件，以及州县判决的徒刑以上案件， 并有权受理在押犯申诉的案件。 b 宋代刑部宋代刑部宋代刑部宋代刑部：负责大理寺详断的全国死刑已决案件的复核及官员叙复、昭雪等事。 【提示提示提示提示】神宗后，刑部分设左右曹，左曹负责死刑案件复核，右曹负责官吏犯罪案件 的审核，其职能有所扩大 c 宋审刑院是太祖时为加强对中央司法机关的控制设立的，使大理寺降为慎刑机关， 地方上报案件必先送审刑院备案，后移送大理寺、刑部复审，再经审刑院详议，交由 皇帝裁决。神宗时裁撤，恢复刑部与大理寺的原有职能 御史台御史台 以御史大夫和御史中丞为正副长官，下设台、殿、察三院，是中央监察机构，有权监 督大理寺、刑部的审判工作，同时参与疑难案件的审判，并受理行政诉讼案件。分设 台院、殿院、察院，统辖下属的诸御史 地方机关地方机关 a 唐代唐代唐代唐代地方司法机关由行政长官兼理 b 宋代宋代宋代宋代地方州县仍实行司法与行政合一之制，但从太宗时起设立提点刑狱司，加强地 方司法监督 明清明清 刑部刑部 明代刑部增设十三清吏司，分掌各省刑民案件，加强对地方司法控制。 【提示提示提示提示】明代刑部负责以下事务：审理中央百官犯罪；审核地方上报的重案，死刑应 交大理寺复核；审理发生在京师的徒刑以上案件；处理地方上诉案及秋审事宜；主持 司法行政与律例修订事宜。 大理寺大理寺 明代大理寺是负责案件复核的“慎刑”机构，它的主要职责是复核死刑案件，平反冤 狱，同时参与秋审、热审等，如发现刑部定罪量刑有误，可提出封驳。 【考点提示考点提示考点提示考点提示】1 明清时期的中央司法机构改隋唐以来的大理寺、刑部、御史台体系为 刑部、大理寺、都察院。 2 唐宋时期刑部掌管案件的复核权，大理寺是审判机关，而明清时期反之唐宋时期刑部掌管案件的复核权，大理寺是审判机关，而明清时期反之唐宋时期刑部掌管案件的复核权，大理寺是审判机关，而明清时期反之唐宋时期刑部掌管案件的复核权，大理寺是审判机关，而明清时期反之。 都察院都察院 明代都察院掌纠察， 主要是纠察百司， 会审及审理官吏犯罪案件。 设十三道监察御史。 【提示提示提示提示】中央上述三大司法机关统称“三法司”。对重大疑难案件三法司共同会审， 称“三司会审” 【关联考点关联考点关联考点关联考点】明朝的其他会审制度： 向高甲互动微博 /xianggaojia 相信自己，必胜！ 1 九卿会审：又称“圆审”。是由六部尚书及都察院左都御史、大理寺卿、通政使司 的通政使九人会审皇帝交付的案件或已判决但囚犯仍翻供不服的案件。 2 朝审：三法司会同公侯、伯爵，在吏部尚书（或户部尚书）主持下会审重案囚犯。 清代秋审、朝审皆源于此。 3 大审：每五年一次。 地方机关地方机关 a 明朝明朝明朝明朝地方司法机关分为省、府（直隶州） 、县三级。沿宋制，省设提刑按察司，有权 判处徒刑及以下案件。 b 清朝清朝清朝清朝地方司法分州县、府省按察司、总督（及巡抚）四级，其中州或县为第一审级， 有权决定笞杖刑，徒以上案件需上报。 考点七考点七 不同时期的民事立法（契约、婚姻、继承）不同时期的民事立法（契约、婚姻、继承） 时期时期立法内容立法内容 西周西周 （1 1 1 1）出礼出礼 入刑入刑 a 礼的精神原则，即“亲亲”与“尊尊”; b“五礼” ：军（行兵仗之礼） 、凶（丧葬之礼） 、嘉（冠婚之礼） 、宾（迎宾待客之礼）、 吉（祭祀之礼） 【记忆规律记忆规律记忆规律记忆规律】吉凶 嘉宾 军 c 出礼入刑：礼正面规范言行，刑处罚违礼行为； 【陷阱点拨陷阱点拨陷阱点拨陷阱点拨】 “礼不下庶人，刑不上大夫”强调礼有等级差别，贵族官僚在适用刑罚上 有特权。并非对于庶人不适用礼，对于大夫不适用刑罚。 （2 2 2 2）契约契约 a 买卖契约买卖契约买卖契约买卖契约：称为“质剂” 。 “质”和“剂”有别， “质”是买卖奴隶、牛马所用的较长 的契券： “剂”是买卖兵器、珍异之物所适用的较短的契券 b 借贷契约借贷契约借贷契约借贷契约：称为“傅别” 。 “傅” ，是把债的标的和双方权利义务等写在契券上； “别”， 在简札中间写字，然后一分为二，双方各执一半。质人是专门管理契约的机构。 （3 3 3 3）婚姻婚姻 a 婚姻缔结的原则：“一夫一妻”、“同姓不婚”、“父母之命，媒妁之言”； b 婚姻的“六礼”程序：纳采（男家请媒人向女方提亲）、问名（女方答应议婚后男方 清媒人问女子名字、生辰等，并卜于祖庙以定凶吉）、纳吉（卜得吉兆后即与女家定 婚）、纳征（纳币，送聘礼）、请期（男方携礼至女家商定婚期）、亲迎（婚期之日 男方迎娶女子至家）； c婚姻关系的解除：1）“七出七出七出七出”：不顺父母（逆德）、无子（绝嗣不孝）、淫（乱族）、 妒（乱家）、恶疾（不能共祭祖先）、多言（离间亲属）、盗窃（反义）； 2）“三不去三不去三不去三不去”：有所娶而无所归、与更三年丧、前贫贱后富贵。 （4 4 4 4）继承继承 a身份继承：嫡长子继承制（“立嫡以长不以贤，立子以贵不以长”）即嫡出优先于庶 出，年长优先于年幼。 b土地、财产继承：“诸子均分”。 【陷阱点拨陷阱点拨陷阱点拨陷阱点拨】诸子均分，强调的是诸子都可以分到，并非诸子平分。 宋代宋代 （1 1 1 1）契约契约 a买卖契约买卖契约买卖契约买卖契约:分为绝卖（一般买卖） 、活卖（典卖，附条件的买卖）和赊卖（类似预付） 【提示提示提示提示】此三种买卖，必须订立书面契约，并取得官府承认，才可视为合法有效。 b 租赁契约租赁契约租赁契约租赁契约:对房屋的租赁称为租赁或借，对人畜车马的租赁称为庸、雇 c 租佃契约租佃契约租佃契约租佃契约:宋时由地主向国家缴纳田赋，佃农过期不交地租，地主可以于每年十月初 一到正月三十向官府投诉，由官府代位所取。 d借贷契约借贷契约借贷契约借贷契约: 宋袭唐制，对借与贷作了区分。借是使用借贷、贷是消费借贷。不付息的 使用借贷称为负债，报付息的消费借贷称为出举，同时规定不得超过规定实行高利贷 盘剥。 【考点提示考点提示考点提示考点提示】宋代在债的发生上，强调双方“合意性” ，同时维护家长的财产支配权。 向高甲互动微博 /xianggaojia 相信自己，必胜！ （2 2 2 2）婚姻婚姻 a婚龄的规定：男年十五，女年十三； b禁止五服以内亲属结婚（姑舅两姨兄弟姐妹结婚例外） ； 【提示提示提示提示】五服：斩衰，齐衰，大功，小功，缌麻。 c原则上禁止在任州县官与部下、百姓交婚； d 离婚方面：仍实行唐朝的“七出”与“三不去”制度。但是也有少许变通：妇女地位 有所改善，允许妻子在一定条件下（三年不归，六年不通问）离婚或改嫁，但“妻擅 走者徒三年，因而改嫁者流三千里，妾各减一等。 ” （3 3 3 3）继承继承 a允许在室女、出嫁女享受部分继承权；承认遗腹子与亲生子享有同样的继承权。 b南宋绝户财绝户财绝户财绝户财 产继承产继承产继承产继承 1）继子与绝户之女均享有继承权； 2）凡“夫亡而妻在” ，立继从妻，称“立继” ； 3）凡“夫妻俱亡”，立继从其尊长亲属，称为“命继”。 考点八考点八 清末的法制清末的法制 1 1 1 1、 “预备立宪预备立宪” “预备立宪预备立宪” 的过的过 程程 （1）1900年以后清王朝实行“新政” ； （2）1905年“仿行宪政” ，派五大臣赴日等国考察，设考察政治馆，后改为宪政编查 馆； （3）1906年9月发布“预备立宪谕”并进行官制改革； （4）1908 年颁布钦定宪法大纲 ； （5）1909 年各省设立谘议局，1910 年成立资政院； 【考点提示考点提示考点提示考点提示】谘议局是地方咨询机关，督抚监督谘议局的各项权力，可以责令谘议局 停会、解散，实为各省督抚严格控制下的附属机构，不可能成为真正的民意机构。资 政院是中央咨询机构，是承旨办事的御用机构，与近现代社会的国家议会有根本性的 不同，根本不是资产阶级性质的议会组织。 （6）1911 年 11 月发布重大信条十九条 ，但未挽回颓局， “预备立宪”破产。 钦定宪法大纲钦定宪法大纲 a 中国近代史上第一个宪法性文件，共 23 条，分正文“君上大权”和附录“臣民权利 义务”两部分； b 特点：皇帝专权，人民无权 【考点提示考点提示考点提示考点提示】实质：给封建君主专制制度披上“宪法”的外衣，以法律的形式确认君 主的绝对权力。 “十九信条十九信条” 清政府于辛亥革命武昌起义爆发后抛出的又一个宪法性文件，形式上被迫缩小了皇帝 的权力，相对扩大了议会和总理的权力，但仍强调皇权至上，对人民权利只字未提， 更暴露其虚伪性。 2 2 2 2、修律活动、修律活动 大清现行刑律大清现行刑律 （1）1910年颁行； （2）改律名为“刑律”； （3）取消了大清律例中按吏、户、礼、兵、刑、工六部名称而分的六律总目，将 法典各条按其性质分隶三十门； （4）关于继承、分产、婚姻、田宅、钱等纯民事性质的条款不再科刑； （5）废除酷刑，如凌迟； （6）创制了新罪名，如妨害国交罪、妨害选举罪、私铸银圆罪、破坏交通罪、破坏电 讯罪等 向高甲互动微博 /xianggaojia 相信自己，必胜！ （7）无论在表现形式、法典结构及具体内容上都不能说是一部近代意义上的专门刑法 典，只是新刑律实施前的一部以刑为主的过渡性法典过渡性法典过渡性法典过渡性法典 大清新刑律大清新刑律 （1）1911 年公布，未正式施行； （2）抛弃了旧律诸法合体的编纂形式，以罪名和刑罚等专属刑法范畴的条文作为法典 的惟一内容 （3）在体例上抛弃了旧律的结构形式，将法典分为总则和分则 （4）确立了新刑罚制度，规定刑罚分主刑、从刑 （5）采用一些近代西方资产阶级的刑法原则和刑法制度，如罪刑法定原则和缓刑制度 （6）中国历史上第一部近代意义上的专门刑法典中国历史上第一部近代意义上的专门刑法典中国历史上第一部近代意义上的专门刑法典中国历史上第一部近代意义上的专门刑法典，但仍保持着旧律维护专制制度和封 建伦理的传统 大清民律草案大清民律草案 （1）1911 年 8 月完成，未能正式颁布与施行； （2）由修订法律馆主持，沈家本、伍廷芳、俞廉三等主持，日本法学家松冈正义等外 国法律专家参与起草； （3）分总则、债权、物权、亲属、继承五编，共 1569 条。其 中，总则、债权、物权三编由松冈正义等人仿照德、日民法典的体例和内容草拟而成； 而亲属、继承两编则由修订法律馆会同保守的礼学馆起草。 大清商律草案大清商律草案 （1）修订法律馆于 1908 年 9 月起草了大清商律草案，1911 年 9 月农工商部起草 了改订大清商律草案； （2）分为总则、商行为、公司律、票据法、海船法五编； （3）是近代中国惟一商法典，体例严谨，内容周详，但脱离中国实际 【提示提示提示提示】 钦定大清商律1904 年奏准颁行，是清朝第一部商律。 3 3 3 3、司法体制的变化、司法体制的变化 司法机关的变化司法机关的变化 a 改刑部为法部，掌管全国司法行政事务 b 改大理寺为大理院，为全国最高审判机关 c 实行审检合署审检合署审检合署审检合署 四级三审制及诉四级三审制及诉 讼制度讼制度 a确立了一系列近代意义上的诉讼制度，实行四级三审制，规定了公诉制度、证据、保 释制度 b审判制度上实行公开、回避等制度 c初步规定了法官及检察官考试任用制度 d 改良监狱及狱政管理制度 领事裁判权领事裁判权 a中国人与享有领事裁判权国家的侨民间的诉讼：依被告主义原则管辖 b享有领事裁判权国家的侨民间的诉讼由其所属国审理，不受中国管辖 c 各国在华法院审理案件适用其本国的法律 d不同国家的侨民之间的诉讼：适用被告主义原则 e享有领事裁判权国家的侨民与非享有领事裁判权国家的侨民之间的争讼：前者是被告 则适用于被告主义原则，后者是被告，由中国法院管辖。 会审公廨会审公廨 a1864年清廷与英、美、法三国驻上海领事在租界内设立的特殊审判机关 b凡涉及外国人案件，必须有领事官员参加会审 c凡中国人内与外国人诉公案，由本国领事裁判或陪审 d 租界内纯属中国人之间的诉讼也由外国领事观审并操纵判决 观审制度观审制度即外国人是原告的案件，其所属国领事官员有权前往观审，如认为审判、判决有不妥 之处，可以提出新证据等，是对原有领事裁判权的扩充。 向高甲互动微博 /xianggaojia 相信自己，必胜！ 考点九考点九 民国时期的法制民国时期的法制 名称名称性质性质特征特征 中华民国临中华民国临 时约法时约法 南京临时政府于 1912 年公布。 具有中华民国 临时宪法的性质， 是中 国历史上最初的资产 阶级宪法性文件 a 以孙中山的民权主义学说为指导思想，使民权主义所确立的政 治方案和原则通过法律的形式进一步具体化 b 确定了资产阶级共和国的国家制度，更广泛的宣传了资产阶级 共和国的思想 c 肯定了资产阶级民主共和国的政治体制和组织原则，依照三权 分立原则，采用责任内阁制，规定临时大总统、副总统和国务院 行使行政权力 d 体现了资产阶级宪法中一般民主自由原则，规定了人民享有的 权力 e 确认了保护私有财产的原则 天坛宪草天坛宪草 北洋政府于 1913 年完 成， 因在北京天坛起草 而得名， 是北洋政府时 期的第一部宪法草案 a 采用资产阶级三权分立的宪法原则，确认民主共和制度。 b 体现了国民党通过制宪限制袁世凯权力的意图，如肯定了责任 内阁制；规定国会对总统行使重大权力的牵制权；限制总统任期 等 c 后袁世凯解散国会， “天坛宪草”遂成废纸 袁记约法袁记约法 北洋政府于 1914 年公 布的 中华民国约法， 因受袁世凯一手操纵 而得名 a 彻底否定民主共和制度，代之以个人独裁 b 用总统独裁否定责任内阁制,用有名无实的立法院代替了国会 制 c 为限制、否定临时约法规定的人民基本权利提供了宪法根 据，它与它与它与它与临时约法临时约法临时约法临时约法有着根本性差别有着根本性差别有着根本性差别有着根本性差别，是军阀专制全面确立的是军阀专制全面确立的是军阀专制全面确立的是军阀专制全面确立的 标志标志标志标志。 中华民国宪中华民国宪 法法(1923)(1923) 北洋政府于 1923 年公 布， 是中国近代史上首 部正式颁行的宪法 （贿选宪法贿选宪法贿选宪法贿选宪法） a 为平衡各派大小军阀的关系，巩固中央大权，对“国权”和“地 方制度”作了专门规定 b 用漂亮的词藻和虚伪的民主形式掩盖军阀专制的本质 中华民国宪中华民国宪 法法(1947)(1947) 1946 年 11 月，蒋介石 撕毁“双十协定”和政 协决议， 非法召开国民 大会， 于 12 月 25 日通 过中华民国宪法 a 表面上的“民有、民治、民享”和实际上的个人独裁。即人民 无权，独夫集权 b 政权体制不伦不类。既非国会制、内阁制，又非总统制。实际 上是用不完全责任内阁制与实质的总统制的矛盾条文，掩盖总统 即蒋介石的个人专制统治的本质 c 罗列人民各项民主自由权利，比以往任何宪法性文件都充分。 但依据宪法第 23 条颁布的 维持社会秩序临时办法 、 戒严法、 紧急治罪法等，把宪法抽象的民主自由条款加以切实的否定 d 以“平均地权” 、 “节制资本”之名，行保护封建剥削、加强官 僚垄断经济之实。 向高甲互动微博 /xianggaojia 相信自己，必胜！ 第二部分第二部分 外国法制史外国法制史 考点一考点一 罗马法罗马法 1 1 1 1、 十二表法的制定十二表法的制定 （1）罗马元老院于公元前 451 年制定法律十表公布于罗马广场。 次年， 又制定法律两表，作为对前者补充。 （2）特点是诸法合体，私法为主，程序法优于实体法。某些规定反映了平民的要求，但主要目的在于严格 维护奴隶主阶级的利益及其统治秩序。 （3）是罗马国家第一部成文法，总结了前一阶段的习惯法，被认为是罗马法的主要渊源。 2 2 2 2、罗马法的渊源、发展与复兴、罗马法的渊源、发展与复兴 渊源渊源市民法的渊源包括罗马议会（民众大会，平民会议，百人团会议）制定的法律、元老院决议、长官 的告示、法学家解释；万民法的渊源主要是外事裁判官的告示 发展发展 （1）查士丁尼统一了市民法与万民法； （2）法学家活动的加强五大法学家：盖尤斯、伯比尼安、保罗、乌尔比安、莫迪斯蒂努斯， 其法学著作与法律解释具有法律效力； （3） 国法大全的编纂标志着罗马法达到了最发达阶段 【提示提示提示提示】 国法大全包括查士丁尼法典 、 查士丁尼法学总论 （ 法学阶梯 ） 、 查士丁尼学说 汇纂 （ 法学汇编 ）和查士丁尼新律 。 复兴复兴 始于 1135 年查士丁尼学说汇纂原稿被发现；由“注释法学派”到“评论法学派” 【考点提示考点提示考点提示考点提示】意大利波伦亚大学最先开始了对罗马法的研究； “注释法学派”在罗马法的复兴中起了开创作用，使对国法大全的研究成为一门科学。 3 3 3 3、罗马法的分类、罗马法的分类 （1）根据法律所调整的对象，可划分为公法与私法； 【提示提示提示提示】最早由乌尔比安提出，公法包括宗教祭祀活动和国家机关组织与活动的规范；私法包括所有权、 债权、婚姻家庭与继承等方面的规范。 （2）依照法律的表现形式可划分为成文法与不成文法； 【提示提示提示提示】成文法包括议会通过的法律、元老院的决议、皇帝的敕令、裁判官的告示等；不成文法是指统治 阶级所认可的习惯法。 （3）根据罗马法的适用范围可划分为自然法、市民法和万民法； 【提示提示提示提示】市民法与万民法不是截然对立的，而是互为补充的，查士丁尼将两者统一起来。 （4）根据立法方式不同可划分为市民法与长官法； 【提示提示提示提示】市民法是古罗马固有的法律；长官法专指由罗马高级官吏发布的告示、命令等所构成的法律，内内内内 容多为私法容多为私法容多为私法容多为私法。其主要是靠裁判官的司法实践活动形成的。 【补充考点补充考点】罗马私法的基本内容（人法、物法、诉讼法）】罗马私法的基本内容（人法、物法、诉讼法） 人法人法 a 自然人：罗马法上的人格由自由权、市民权和家庭权三种身份权构成。只有同时具备上述三种 身份权的人，才能在法律上享有完全的权利能力。上述三种身份全部或部分丧失，称之为“人格 减等” 【考点提示考点提示考点提示考点提示】 自然人必须具有人格,即享有权利和承担义务的资格.只有年满 25 岁的成年男子才享 有完全行为能力.奴隶因其不具有法律人格,不能成为权利义务主体,而被视为权利客体. 向高甲互动微博 /xianggaojia 相信自己，必胜！ b 法人：罗马法上虽没有明确的法人概念和术语，但已有初步的法人制度。 罗马法上法人分社团法人和财团法人两种。 c 婚姻家庭法：实行一夫一妻的家长制家庭制度；罗马法的婚姻有两种:“有夫权婚姻”和“无夫 权婚姻” ； 【提示提示提示提示】古罗马所称的家或家族是指在家父权下所支配的一切人和物的总和，包括家父、妻、子 女、奴隶和土地等 物法物法 （主体（主体 与核与核 心）心） a 物权：物权主要有五种:所有权、役权（地役权、人役权） 、地上权、永佃权、担保物权（质权、 抵押权） b 继承：继承分为遗嘱继承与法定继承，遗嘱继承优先于法定继承。早期采取“概括继承”的原 则，后来逐步确立了“限定继承”的原则 c 债 1）债的发生原因主要有：合法原因（契约）与违法原因（侵权行为-私犯） ，准契约与准 私犯也是债的发生原因。 2）罗马法根据债的标的和标的物不同，对债进行了详细的分类：特定之债和种类之债， 可分之债和不可分之债，单一之债与选择之债，法定之债与自然之债。 3）罗马法还对债的履行、债的担保、债的转移、债的消灭作了详细规定. 诉讼法诉讼法 a 诉讼分为公诉和私诉两种： 公诉公诉公诉公诉是对直接损害国家利益案件的审理。私诉私诉私诉私诉则是根据个人的申诉，对有关私人利益案件的审理。 私诉是保护私权的法律手段，相当于后世的民事诉讼。 b 私诉程序先后出现了三种不同形式：法定诉讼；程式诉讼；特别诉讼 考点二考点二 英美法系英美法系 1 1 1 1、英美法系的特点、英美法系的特点 英美法系又称为普通法系、英国法系或判例法系，是以英国普通法为基础建立起来的世界性法律体系，与 大陆法系并称当今世界两大法系。其特点特点特点特点如下： a 以判例法为主要渊源。 b 以日尔曼法为历史渊源。 c“法官造法” ：法官的判决本身具有立法的意义。 d 以归纳推理为主要推理方法。 e 不严格划分公法与私法。 2 2 2 2、英国法、英国法 （1 1 1 1）英国英国 法的渊源法的渊源 a 普通法：普通法是英国法最重要的渊源； “遵循先例”是普通法最基本的原则；最重要、影响 最大的特征是“程序先于权利” 。 【提示提示提示提示】体现王权的令状制与普通法的发展有密切关系：令状成为诉权凭证，无令状就不可以 起诉。 b 衡平法衡平法衡平法衡平法 1 现代意义的衡平法指的是英美法渊源中独立于普通法的另一种判例法； 2 它通过衡平法院的审判活动，以法官的“良心”和“正义”为基础发展起来； 3 相对于普通法，衡平法重内容而轻形式，审判时既不需要令状也不采用陪审制。 其程序简便、灵活，法官判案有很大的自由裁量权； 4 与普通法相比，它是一种“补偿性”的制度，仅在普通法难以救济的方面发挥作 用，但当其与普通法发生冲突时，衡平法优先衡平法优先衡平法优先衡平法优先。 c 制定法：制定法在法律渊源中的重要性不如普通法和衡平法两种判例法，但其效力和地位很 高，可对判例法进行调整、修改。 向高甲互动微博 /xianggaojia 相信自己，必胜！ 【提示提示提示提示】制定法的种类有：欧洲联盟法、国会立法、委托立法，其中“国会立法”是英国近现 代最重要的制定法，被称作“基本立法” 。 （2 2 2 2）英国英国 陪审制度陪审制度 a 英国是现代陪审制的发源地； b 陪审团的职责是就案件事实部分进行裁决，法官在陪审团裁决基础上就法律问题进行判决； c 陪审团的裁决一般不允许上诉，但当法官认为陪审团的裁决存在重大错误时，可以撤销，重 新组织陪审团审判。 （3 3 3 3）英国英国 辩护制度辩护制度 对抗制，又称“辩论制” ，法官主持开庭，但不主动调查，消极中立。 （4 4 4 4）英国英国 律师分类律师分类 a 出庭律师； b 事务律师（可在低级法院出庭） （5 5 5 5）英国英国 高级法院高级法院 上议院（实际上的最高法院） 、枢密院司法委员会、最高法院（上诉法院、高等法院、皇家刑 事法院） 3 3 3 3、美国法的创新、美国法的创新 （1 1 1 1）17871787 年联邦宪法年联邦宪法 是世界上第一部近代意义上的成文宪法； 【陷阱点拨陷阱点拨陷阱点拨陷阱点拨】序言虽在宪法全文中，但不是宪法的组成部分，在审判活动中不能 被引用。 【考点提示考点提示考点提示考点提示】宪法修正案是改变宪法的唯一方式。其中影响最大的是 1791 年通过 的关于公民权利的宪法前 10 条修正案（权利法案） （2 2 2 2）创造立法、司法创造立法、司法 双轨制双轨制 美国有两套法院组织系统：联邦法院组织系统与州法院组织系统：联邦法院组织 系统包括联邦最高法院、联邦上诉法院和联邦地区法院，其中联邦最高法院的判 决对全国一切法院均有约束力。这种体制及其运作为中央和地方关系的协调提供 了经验 （3 3 3 3）联邦最高法院的联邦最高法院的 司法审查权司法审查权 确立于 1803 年“马布里诉麦迪逊”案，宣告联邦宪法的最高地位。 【提示提示提示提示】违宪审违宪审违宪审违宪审查：联邦最高法院在审理案件时，有权裁定所涉及的法律或法律 的某项规定是否违反宪法；经联邦最高法院裁定违宪的法律或法律规定，不再具 有法律效力。 （4 4