中级经济法·专题二 企业组织法基础知识.doc

专题二 企业组织法基础知识说明：2011年中级经济法教材中与企业组织法相关的章节有：（1）第二章公司法律制度；（2）第三章其他主体法律制度（包括个人独资企业、合伙企业、外商投资企业）。一、企业组织的类型 有限责任公司 公司 股份有限公司 法人型企业 中外合资经营企业 中外合作经营企业（一部分） 外资企业（绝大部分） 企业 个人独资企业 合伙企业非法人型企业 中外合作经营企业（一部分） 外资企业（小部分）二、企业组织法的8组基本概念1无限责任vs无限连带责任vs有限责任（1）无限责任是一种补充责任，个人独资企业的投资人对企业债务承担无限责任，意思是个人独资企业的债务，首先以个人独资企业的财产承担，个人独资企业的财产不足以承担的，投资人要承担补充清偿责任，即先企业，后个人。（2）连带责任是一种非常严格的法律责任，连带债务人在责任承担上不存在先后顺序，债权人有权要求连带债务人中的一人、数人、全体承担全部或者部分债务。（3）无限连带责任，是两种责任（无限责任连带责任）的组合。普通合伙企业中，合伙人对企业债务承担无限连带责任，这一责任是分为两部分看待：无限责任，体现在合伙企业的债务先以合伙企业的财产承担责任，合伙企业财产不足以承担时，普通合伙人才承担补充清偿责任，这一先企业后合伙人的责任承担方式，体现的是无限连带责任中的无限责任。连带责任，体现在普通合伙人对债权人承担责任时没有先后顺序之分，当合伙企业财产不足以承担债务时，债权人可以要求普通合伙人中的一人、数人、全体承担全部或部分企业未能清偿完毕的债务，这体现的是无限连带责任中的连带责任（债权人爱找谁要找谁要，爱要多少要多少）。【案例】甲、乙、丙、丁四个自然人成立了一个普通合伙企业a企业，a企业成立后，由于经营不善，欠b公司100万元的债务到期无法偿付，经查a企业的财产仅剩60万元。在本案中，（1）欠付b公司的100万元应当先以a企业的财产清偿；（2）a企业财产不足清偿的40万元债务，b公司有权不按先后顺序、不论各自的财产份额多少，要求甲、乙、丙、丁中的一人、数人、全体承担全部或者部分债务：可以要求甲（或乙、丙、丁）一人清偿全部的40万元债务；可以要求甲乙（或甲丙、或甲丁、或乙丁、或丙丁）二人清偿全部的40万元债务；可以要求甲清偿1万元、乙清偿10万元、丙清偿5万元、丁清偿其余部分债务总之，在这40万元债务上，债权人可以完全根据自己的意愿，随意要求甲、乙、丙、丁中的一人、数人、全体清偿全部或部分债务。（3）假定甲向债权人清偿了这40万元债务，甲可以按照合伙企业损益分配规则中确定的比例向乙、丙、丁进行追偿，这是普通合伙人内部的按份责任。【合伙企业的损益分配规则】合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由全伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。（4）有限责任是企业风险与投资人风险的隔离墙（防火墙），在有限责任制度下，当企业财产不足以清偿自己的债务时，投资人并不需要承担补充清偿责任，投资人仅以其投入企业的财产为限承担责任（亏完就得，无须往里再搭钱了）。投资者只承担有限责任的规定主要体现在三个地方：公司的股东对公司债务承担有限责任；有限合伙人对有限合伙企业的债务承担有限责任；特殊普通合伙企业中，因一个或数个合伙人故意或重大过失引起的债务，由该一个或数个合伙人承担无限连带责任，其他合伙人对该债务仅承担有限责任。2合伙事务执行人vs非合伙人参与经营管理合伙事务执行人与参与管理的非合伙人绝不可同日而语，主要区别在于：（1）身份不同，合伙事务执行人必须是普通合伙人，参与管理的非合伙人并非合伙企业的投资人。（2）权限不同，合伙事务执行人类似于法人组织的法定代表人，对外“代表”合伙企业；参与管理的非合伙人并不享有代表权，应当在合伙企业授权范围内履行职务。3法人vs法定代表人日常生活中，人们喜欢简称“法定代表人”为“法人”，但是，在法律上法人和法定代表人是两个完全不同的概念，希望考生在学习公司法时要注意区分。“法人”一词往往指的是法人型企业（企业法人），如公司、中外合资经营企业，这类企业的特点在于投资人对企业的债务承担有限责任。法定代表人是指法人型企业中代表法人实施民事法律行为的自然人。【案例】王某是甲有限责任公司（简称“甲公司”）的董事长兼总经理，甲公司是一个法人型企业或称企业法人，王某则是甲公司的法定代表人。4注册资本vs实缴资本（实收股本）vs认缴资本（认购股本）由于新公司法允许公司股东分期缴纳出资（明确禁止的除外），产生了认缴资本（认购股本）和实缴资本（实收股本）的区别，股东承诺缴纳的投资额为认缴资本（认购股本），而股东已经实际向公司缴纳的资本（股本）为实缴资本（实收股本）。【案例】2011年1月15日，王某、甲公司和乙公司决定设立a有限责任公司，投资协议中明确约定：（1）王某认缴出资20万元，在取得营业执照时一次缴清；（2）甲公司认缴出资80万元，取得营业执照时缴纳40万元，其余出资于2011年3月1日交清；（3）乙公司认缴出资100万元，取得营业执照时缴纳20万元，2011年2月1日缴纳30万元，其余50万元于2011年4月1日交清。在本案中，（1）王某认缴的出资额为20万元，甲公司认缴的出资额为80万元，乙公司认缴的出资额为100万元；（2）根据规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额，因此，a公司的注册资本=2080100=200（万元）；（3）随着各股东认缴出资的逐步到位，a公司的实缴资本是不断发生变化的，取得营业执照时，a公司的实缴资本=204020=80（万元），2011年2月1日，乙公司将其第二期出资投入公司后，a公司的实缴资本=8030=110（万元），2011年3月1日，甲公司的第二期出资投入公司后，a公司的实缴资本=11040=150（万元），2011年4月1日，乙公司的最后一期出资投入公司后，a公司的实缴资本=15050=200（万元）。从上述说明中，我们不难看出，公司的实缴资本（实收股本）认缴资本（认购股本）。在学习中需要注意的是，公司法明确禁止分期出资的公司主要是一人有限责任公司和以募集方式设立的股份有限公司。在禁止分期出资的公司中，不存在认缴资本（认购股本）与实缴资本（实收股本）的区别，其实缴资本（实收股本）即为注册资本。5母子公司vs本（总）分公司（1）母子公司是两个独立的企业法人，本（总）分公司是一个企业法人，分公司只是本（总）公司的一个组成部分而已。（2）母公司也称控股公司，是指拥有另一个公司一定比例股权或股份，并能够控制另一个公司的公司；子公司也称为被控股公司，是指被另一个公司拥有一定比例的股权或股份，并被另一个公司控制的公司。子公司的种类包括：全资子公司，即母公司持有子公司100%的股权；绝对控股子公司，即母公司持有子公司超过50%但不足100%的股权；相对控股子公司，即母公司持有子公司的股权虽然低于50%，但仅仅依赖该股权或者股份的表决权足以控制子公司。（3）分公司只是本（总）公司的一个分支机构，没有独立的法人地位，其民事责任由本（总）公司承担，但可以取得营业执照（而不是“企业法人营业执照”）。6国有独资公司vs国有独资企业国有独资公司是公司制企业，国有独资企业是非公司制企业。两者虽然都是国有独资，但是由于性质不同，其适用的法律规定也不同，国有独资公司不仅要遵守国有资产管理法律制度的有关规定，而且要遵守公司法的有关规定；而国有独资企业是非公司制企业，没必要遵守公司法的规定。7股东vs董事vs独立董事（1）董事不一定是股东，但股东通过股东（大）会的选举成为公司的董事。（2）独立董事首先是一名董事，享有董事的一般职权，独立董事代表中小股东的利益，是打入董事会内部的监督机构。（3）独立董事有可能同时是一名股东，但绝不能是“大股东”或者和大股东有密切联系的人（如直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东；在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者是在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属）。8股份有限公司vs上市公司所有上市公司都是股份有限公司，但并非所有的股份有限公司都上市。股份有限公司均发行股份（可以是公开发行，也可以是非公开发行），已经发行的股份不一定能够在公开的二级市场上进行流通，只有成功上市的股份有限公司（即上市公司），其符合条件的已发行的股份才可以在公开的二级市场上进行交易。由于上市公司的股东往往涉及到不特定的公众，所以法律对上市公司的要求更加严格，在学习的过程中，一定要注意区分哪些规定是适用于所有股份有限公司的，哪些规定是仅适用于上市公司的，仅适用于上市公司的规定往往容易出现在公司法和证券法相结合的综合题中。三、教材的基本逻辑进路