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2010年注册税务师考试辅导 税收相关法律 第七章行政诉讼法律制度第七章行政诉讼法是第一篇行政法律制度中的重点章，在历年考试中独占行政法的半壁江山。2006、2007年分值为17分、14分。2008年第一篇的考试重点向第六章转移，第七章的分值大幅下降，仅为6分。2009年本章的分值回升至13分。2010年预计分数仍会维持现有水平，单选题、多选题、综合分析题三种题型都有可能出现。 第一节行政诉讼概述 本节是考试的非重点。学习时应着重掌握行政诉讼法的基本原则和行政复议与行政诉讼的关系。这个知识点以前年度曾经出过考题。2009年教材在第一节第三个问题的第（二）个标题“行政复议与行政诉讼的区别”中，增加了第3点内容审理程序规则不同。【例题多选题】下列（）属于行政诉讼的原则。A.司法变更有限原则 B.被告负主要举证责任的原则C.禁止不利变更的原则D.对具体行政行为合法性进行审查原则E.行政诉讼期间行政决定不停止执行原则答疑编号1096070101正确答案ABDE答案解析这道题考核行政诉讼特有的原则。行政诉讼（相对于其他诉讼）特有的原则有四个：（1）对具体行政行为合法性进行审查原则；（2）被告负举证责任原则；（3）行政诉讼期间行政决定不停止执行原则（4）司法变更有限原则。司法变更有限原则，是指在通常情况下，人民法院不得变更原行政决定，只有在特殊的条件和情形下才能变更。要结合行政诉讼判决中的变更判决、行政复议决定中的变更决定学习。本题中，ABDE四项都是行政诉讼的原则，其中，行政诉讼期间行政决定不停止执行原则在行政复议中也有该项原则，即复议期间不停止执行原则。只有禁止不利变更的原则属于行政复议特有的原则。【例题多选题】下列关于行政诉讼与行政复议的叙述，正确的有（）。A.行政诉讼与行政复议的原告或申请人均必须是行政行为的相对人B.凡是能提起行政诉讼的行政争议，都可以申请复议，而可以提起行政复议的，则未必都能提起行政诉讼C.行政诉讼实行两审终审制，行政复议实行一级复议制D.行政诉讼仅审查行政行为的合法性，行政复议既审查行政行为的合法性，也审查行政行为的适当性E.在行政诉讼与行政复议过程中，被诉具体行政行为一律不停止执行答疑编号1096070102正确答案BCD答案解析本题考核行政诉讼与行政复议的概念、特征、原则以及二者的区别。选项A错误，行政诉讼与行政复议的原告或申请人不一定是行政行为的相对人。选项B正确，行政诉讼的受案范围比行政诉讼的受案范围要大。如，部分抽象行政行为。选项C、D的表述都是正确的。注意教材有关行政复议与行政诉讼区别的表述。选项E错在“一律”。【提示】答题技巧，特别关注“一律”、“只能”这样的词语。【例题单选题】杨某受某厂指派在本县范围内收购茶叶2万斤，厂方提供了介绍信、营业执照副本。杨某收购后未向税务机关纳税。县税务局知悉后即作出决定，杨某需缴纳增值税5000余元。杨某不服，认为自己是接受某厂的指派，与该厂是委托关系，其税款应当由厂方缴纳，县税务局未采纳杨某的意见，坚持要求杨某缴纳。下列选项中正确的是（）。A.杨某可以直接向法院提起行政诉讼B.杨某可以先提起复议，对复议决定不服再起诉C.杨某必须先经过复议，不经复议不得起诉D.杨某可在复议与诉讼之间任意选择答疑编号1096070103正确答案C答案解析本题考核行政复议前置程序。税收征收管理法规定，纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时，必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以依法申请行政复议。对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院起诉。 第二节人民法院受理行政案件的范围 本节的内容很少，但在历年考试中是重点内容，其中人民法院不予受理案件的范围更为重要，学习时应重点掌握。【例题单选题】根据法律和司法解释的规定，下列情形中不属于行政诉讼受案范围的是（）。（2006年）A.区监察局对甲公司的法定代表人吴某进行违纪审查，在检查甲、乙公司合作开发某房地产项目的财务资料后，向银行发出冻结乙公司银行资金30万元的书面通知，乙公司对通知不服向法院起诉B.区人民政府决定处分某块土地，该土地系某村集体所有，土地使用权由某乡镇企业依据土地承包合同取得，该乡镇企业对决定不服向法院起诉C.市国税局稽查局查实某企业有偷税行为，经审理后向该企业送达税务行政处罚事项告知书，拟处所偷税款一倍的罚款，该企业对处罚告知行为不服向法院起诉D.市经济发展局根据甲公司的申请，作出乙公司退出合营公司并恢复确认甲公司合营公司股东地位的批复，乙公司对批复不服向法院起诉答疑编号1096070104正确答案C答案解析本题考核行政诉讼不予受理的案件范围。对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为，不属于人民法院行政诉讼的受案范围。本题中选项C属于行政处罚告知行为，对相对人的权利义务尚未产生实际影响，所以不属于行政诉讼受案范围。【例题单选题】根据行政诉讼法及司法解释的规定，下列行政案件中，不属于行政诉讼受案范围的是（）。（2009年）A.曹某为设立公司先向工商登记管理机关申请名称预先核准，对不予预先核准决定不服提起诉讼B.吴某与房产开发公司签订房屋预售合同，某区房管局对此进行预售预购登记，后吴某了解到房产开发公司向其销售的房屋系超出规划面积和预售面积的房屋，遂以某区房管局违法办理登记为由提起诉讼C.某市政府制发文件，要求凡非本地生产禽蛋制品须经本市技术监督部门检验合格方可在本地销售，违者予以处罚，某外地禽蛋制品企业对该文件不服提起诉讼D.某化工厂排污影响王某的鱼塘，王某要求某环保局履行监管职责，遭到拒绝后提起诉讼答疑编号1096070105正确答案C答案解析本题考核行政诉讼的受案范围的确定标准。根据行政诉讼法的规定，公民、法人或其他组织，只有认为具体行政行为侵犯自己的合法权益时，才能提起行政诉讼。因此可以提起行政诉讼的行政行为是具体行政行为，且该行为侵犯了公民、法人或其他组织的合法权益。选项A，做出预先核准决定属于行政许可行为，该案件属于行政主体拒绝颁发许可证的案件，属于行政诉讼的范围。选项B，房管局对商品房的预售合同进行预售预购登记，属于行政确认行为。对该行政行为不服的，可以提起行政诉讼。选项C，某市政府发出通知，要求非本地生产禽蛋制品须经本市技术监督部门检验合格方可在本地销售，违者予以处罚，这是一个不针对特定对象，可以反复适用的抽象行政行为，不属于受案范围，所以外地禽蛋制品企业不可对通知本身提起行政诉讼。故C项当选。选项D，某环保局拒绝李某的请求，不履行自己的法定职责，属于申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的情形。属于行政诉讼受案范围。【例题多选题】根据行政诉讼法的规定，下列情形中不属于法院受案范围的是（）。A.公民李某符合颁发许可证的条件，但是行政机关拒绝颁发B.王某认为工商管理局吊销其营业执照的处罚决定过重C.张某认为行政机关违反法律规定乱收费D.公务员赵某认为行政机关免除其公职的处分决定不合理E.根据人民法院的协助执行通知书实施的行为答疑编号1096070106正确答案DE答案解析这道题考核不属于行政诉讼受案范围的案件。根据行政诉讼法第11、12条的规定，D项是公务员对行政机关的内部人事处分决定不服的案件，可以按照公务员法第90条、91条的规定提出申诉，不属于行政诉讼的受案范围。今年教材新增内容：根据最高人民法院相关司法解释，行政机关根据人民法院的协助执行通知书实施的行为，是行政机关必须履行的法定协助义务，不属于人民法院行政诉讼受案范围，但如果当事人认为行政机关在协助执行时扩大了范围或违法采取措施造成其损害，提起行政诉讼的人民法院应当受理。【例题单选题】甲乙两人互殴，公安机关依据治安管理处罚法进行调解处理。双方就医疗费赔付达成调解协议。事后，甲履行了协议而乙没有履行。甲依法可以选择的救济途径是（）。A.提起民事诉讼要求乙赔偿损失B.提起行政诉讼要求撤销该调解协议C.要求公安机关强制执行该调解协议D.提起行政附带民事诉讼要求撤销调解协议并判决乙赔偿损失答疑编号1096070107正确答案A答案解析本题考核行政诉讼受案范围、行政调解。对行政调解行为不服，不能提起行政诉讼，但可以提起民事诉讼。【例题单选题】2001年5月某市公安局以涉嫌诈骗为由对甲进行刑事立案侦查。公安局将甲带至局内留置盘问48小时，搜查了甲的住处，扣押了搜出的现金10万元，冻结了搜出的20万元银行存款，并对甲实行监视居住。次年1月，公安局以甲刊登虚假广告、骗取学生学费为由，决定没收违法所得10万元，解除冻结。此后公安局一直未对甲诈骗一事作出处理，甲向法院提起行政诉讼。下列行为可以成为法院的审理对象的是（）。A.没收违法所得10万元B.扣押现金10万元C.冻结20万元银行存款D.留置盘问48小时答疑编号1096070108正确答案A答案解析本题考核公安机关刑事司法行为与具体行政行为的区分。以上四个选项中，只有A选项是行政处罚，BCD三个选项均属于刑事司法行为。【例题单选题】下列案件不属于行政诉讼受案范围的有（）。A.某区房屋租赁管理办公室向甲公司颁发了房屋租赁许可证，乙公司以此证办理程序不合法为由要求该办公室撤销许可证被拒绝。后乙公司又致函该办公室要求撤销许可证，办公室作出“许可证有效，不予撤销”的书面答复。乙公司向法院起诉要求撤销书面答复B.某区审计局对丙公司的法定代表人进行离任审计过程中，对丙、丁公司协议合作开发的某花园工程的财务收支情况进行了审计，后向丙、丁公司发出了丁公司应返还丙公司利润30万元的通知。丁公司对通知不服向法院提起诉讼C.某市经济发展局根据A公司的申请，作出鉴于B公司自愿放弃其在某合营公司的股权，退出合营公司，恢复A公司在合营公司的股东地位的批复。B公司不服向法院提起诉讼D.某菜市场为挂靠某行政机关的临时市场，没有产权证。某市某区工商局向在该市场内经营的50户工商户发出通知，称自通知之日起某菜市场由C公司经营，各工商户凭与该公司签订的租赁合同及个人资料申办经营许可证。50户工商户对通知不服向法院提起诉讼答疑编号1096070109正确答案A答案解析该题考考核重复处理行为。A项，某区房屋租赁管理办公室作出“许可证有效，不予撤销”的书面答复，就是重复处理的行为，没有实际影响到乙公司的权益，所以不属于人民法院的受案范围。B项，某区审计局丙、丁公司发出了丁公司应返还丙公司利润30万元的通知，侵犯了丁公司的财产权，所以应该属于人民法院的受案范围。C项，某市经济发展局作出的鉴于B公司自愿放弃其在某合营公司的股权，退出合营公司，恢复A公司在合营公司的股东地位的批复，也侵犯了B公司的合法权益，因此也属于行政诉讼的受案范围。D项，某市某区工商局要求该市场内经营的50户工商户凭与该C公司签订的租赁合同及个人资料申办经营许可证，该通知针对的对象是特定的，而且对50户工商户的权利义务产生实际影响，具有可诉性。第三节行政诉讼的管辖 本节的内容分为两部分行政诉讼的管辖概念和行政诉讼管辖的种类。其中管辖的种类是主要的，级别管辖中关注中级人民法院管辖的范围；地域管辖中关注经过复议案件的管辖、特殊地域管辖、共同地域管辖。【例题多选题】下列选项中属于中级人民法院管辖的案件有（）。A.对深圳市政府所作具体行政行为不服起诉的案件B.专利局确认发明专利权的案件C.影响较大的集团诉讼案件D.A县法院与B县法院就管辖权产生争议的案件E.对铁道部的春运涨价行为不服提起的诉讼答疑编号1096070110正确答案ABCE答案解析本题考核中级人民法院管辖的行政案件。选项D属于指定管辖。【提示】中级人民法院管辖下列第一审行政案件：（1）确认发明专利权案件和海关处理的案件。确认发明专利权的案件主要是：关于是否授予发明专利权的案件；关于宣告授予的发明专利权无效或维持发明专利权的案件；关于实施强制许可的案件。海关处理的案件是指由海关处理的纳税案件和海关行政处罚案件。（2）对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作出的具体行政行为提起的行政诉讼案件。（3）本辖区内重大、复杂的案件。根据有关司法解释的规定，下列情况属于本辖区内重大、复杂的案件：被告为县级以上人民政府，但以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件可以除外；社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件；重大涉外或者涉及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件；其他重点、复杂案件。此外，根据有关司法解释规定，第一审国际贸易行政案件由具有管辖权的中级以上人民法院管辖，具体包括有关国际货物贸易的行政案件、有关国际服务贸易的行政案件、与国际贸易有关的知识产权行政案件以及其他国际贸易行政案件。【例题多选题】甲市刘某违反治安管理处罚法，被乙市铁路公安分局给予拘留10天的处罚，刘某不服向乙市公安局申请复议，乙市公安局将处罚结果更改为罚款200元。刘某不服向法院提起行政诉讼。对此案有管辖权的法院有（）。A.乙市铁路运输法院B.甲市刘某所在地基层人民法院C.乙市铁路公安分局所在地基层人民法院D.乙市公安局所在地基层人民法院E.乙市中级人民法院答疑编号1096070111正确答案CD答案解析本题考核行政诉讼的一般地域管辖。经过复议而由复议机关改变了原具体行政行为的案件可以由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖，也可以由复议机关所在地的人民法院管辖。这是地域管辖的特殊规定。选项C是最初作出行政行为的行政机关所在地法院，选项D是复议机关所在地法院。【例题多选题】下列选项中属于既可以由复议机关所在地人民法院管辖，也可以由最初作出具体行为的行政机关所在地人民法院管辖的案件有（）。A.经复议而复议机关改变原具体行政行为所认定的主要事实的B.经复议而复议机关维持原具体行政行为的C.经复议而复议机关部分撤销原具体行政行为的内容的D.经复议，复议机关撤销原具体行政行为决定的E.经复议，复议机关改变原具体行政行为所使用的规范依据的答疑编号1096070112正确答案ACD答案解析本题考核复议机关改变原具体行政行为时的管辖。根据司法解释规定，复议决定有下列情形之一的，属于“改变原具体行政行为”的情况：改变原具体行政行为所认定的主要事实和证据的；改变原具体行政行为所适用的规范依据且对定性产生影响的；撤销、部分撤销或者变更原具体行政行为处理结果的。选项B“维持原行政行为”显然不属于“改变”，选项E只叙述了“改变原具体行政行为所使用的规范依据的”，并未提及“对定性产生影响”，因此，不属于“改变”。所以，ACD选项正确。【例题单选题】王某户籍所在地是甲市A区，工作单位所在地是甲市B区。2002年1月王某在乙市出差时因涉嫌嫖娼被乙市A区公安分局传唤，后被该公安分局以嫖娼为由处以罚款500元。在被处罚以前，王某被留置于乙市B区2天。经复议王某对罚款和留置措施提起行政诉讼。下列法院中对本案没有管辖权的是（）。A.甲市A区人民法院B.甲市B区人民法院 C.乙市A区人民法院D.乙市B区人民法院答疑编号1096070113正确答案B答案解析本题考核特殊地域管辖。行政诉讼法规定，对限制人身自由的行政强制措施不服提起诉讼，由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖。被告所在地，是指被诉行政机关主要办事机构所在地；原告所在地，是指原告的户籍所在地、经常居住地和被限制人身自由地。其中的经常居住地，是指公民离开户籍所在地起至诉讼时已连续居住满1年以上的地方，但公民住院就医的地方除外。本题中，甲市A区是原告的户籍所在地，乙市A区是被告所在地，乙市B区是被限制人身自由地。这三地的法院对本案都有管辖权。【例题单选题】甲、乙两村分别位于某市两县境内，因土地权属纠纷向市政府申请解决，市政府裁决争议土地属于甲村所有。乙村不服，向省政府申请复议，复议机关确认争议的土地属于乙村所有。甲村不服行政复议决定，提起行政诉讼。下列法院中对本案有管辖权的是（）。A.争议土地所在地的基层人民法院 B.争议土地所在地的中级人民法院C.市政府所在地的基层人民法院 D.省政府所在地的中级人民法院答疑编号1096070114正确答案B答案解析本题考核特殊地域管辖与级别管辖的综合运用。因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件，由中级人民法院管辖。本题中，甲村对省人民政府的复议决定不服提起行政诉讼，应该由争议土地所在地的中级人民法院审理。【例题多选题】下列各项中，（）属于共同地域管辖。A.经过复议，复议机关改变原具体行政行为的案件管辖B.确认发明专利权案件的管辖C.对限制人身自由的行政强制措施不服提起诉讼的案件管辖D.海关处理的纳税案件的管辖E.因不动产提起的案件管辖答疑编号1096070115正确答案AC答案解析这道题考核共同地域管辖的案件。共同地域管辖的案件有三种：（1）经过复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院或者复议机关所在地人民法院共同管辖。（2）对限制人身自由的行政强制措施不服提起的行政诉讼案件，由原告所在地或者被告所在地的人民法院共同管辖。（3）因不动产提起的行政案件，如该不动产涉及到两个以上的人民法院管辖的，由该两个以上的人民法院共同管辖。本题中的AC三种情况，属于共同地域管辖。B、D两项的情况属于中级人民法院管辖的案件。选项E表述不完整，涉及两个以上法院管辖的才属于共同地域管辖。【例题单选题】在两个人民法院对同一个行政案件都有管辖权的情况，法院对案件的管辖取决于起诉人的选择。若起诉人向有管辖权的法院都提起了行政诉讼，则由（）管辖。A.最先受理的人民法院 B.最先立案的人民法院C.最初收到起诉状的人民法院 D.两个法院一并答疑编号1096070116正确答案C答案解析这道题考核两个以上人民法院都有管辖权的冲突解决办法。在两个以上人民法院对同一个行政案件都有管辖权的情况，法院对案件的管辖取决于起诉人的选择。若起诉人向有管辖权的法院都提起了行政诉讼，则由最初收到起诉状的人民法院管辖。【提示】两个以上人民法院都有管辖权的冲突解决办法，三大诉讼法的规定迥异，注意区别：（1）行政诉讼是“最先收到起诉状”；（2）民事诉讼是“最先立案”；（3）刑事诉讼是“最先受理”。【例题单选题】在行政诉讼中，如果当事人认为受诉人民法院无管辖权，应当（）提出管辖权异议。A.在人民法院立案之日起15日内以口头或书面形式B.在接到人民法院起诉状副本之日起15日内以书面形式C.在提交答辩状的期间以口头或书面的形式提出D.在接到人民法院应诉通知之日起10日内以书面形式答疑编号1096070117正确答案D答案解析这道题考核行政诉讼中提出管辖权异议的期限。依据行政诉讼法解释的规定，当事人提出管辖异议，应当在接到人民法院应诉通知之日起10日内以书面形式提出。【提示】行政诉讼法与民事诉讼法对管辖权异议规定的不同。根据民事诉讼法第38条的规定，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。即在被告接到起诉状副本之日起15日内提出。第四节行政诉讼参加人 本节内容是第七章的重点，也是考试的重点，经常会考综合分析题，学习时应全面掌握。对该问题重点把握行政诉讼的原告不一定必须是相对人，而是凡是与具体行政行为有利害关系的人，均可作为原告提起诉讼，同时注意具体情形下原告的确定。被告、第三人等问题与行政复议中的被申请人的规定相同，第六章、第七章的相关问题结合理解掌握。【例题单选题】农村土地承包人对行政机关处分其使用的农村集体所有的土地行为不服的，（）。A.只能提起民事诉讼B.只能申请行政复议C.可以以自己的名义提起行政诉讼D.有权要求支付土地使用费答疑编号1096070118正确答案C答案解析这道题考核农村土地承包人对行政机关的处分行为不服的救济方式。农村土地承包人对行政机关处分其使用的农村集体所有的土地行为不服的，可以申请行政复议，也可以以自己的名义提起行政诉讼，但是无权要求支付土地使用费。【例题多选题】上市公司蓝索公司因严重违规操作被证券监督管理委员会终止股票交易，对于该项决定，能够以蓝索公司名义提起行政诉讼的主体有（）。A.拥有蓝索公司股票的股民B.蓝索公司的股东代表大会C.蓝索公司的主要债权人D.蓝索公司的董事会E.蓝索公司的监事会答疑编号1096070119正确答案BD答案解析本题考核行政诉讼的原告、有权提起行政诉讼的主体。根据司法解释规定，股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会等认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业经营自主权的，可以企业名义提起诉讼。【例题单选题】某中外合资企业的外方认为，所在地工商管理部门吊销企业营业执照的行政处罚决定侵害了外方的合法权益，单独以外方的名义向人民法院提起行政诉讼。对此，下列哪种说法正确的是（）。A.不能受理，因为合资企业中的外方不是独立的法人B.可以受理，因为外方依法享有单独提起诉讼的权利C.可以受理，但外方必须以企业的名义D.可以受理，但是应当与中方一起作共同原告答疑编号1096070120正确答案B 答案解析本题考核中外合资企业中合资各方的单独起诉权。根据相关司法解释，如果联营企业、中外合资或者合作企业的联营、合资、合作各方，认为联营、合资、合作企业权益或者自己一方合法权益受具体行政行为侵害的，均可以自己的名义提起诉讼。【答案】【解析】【例题多选题】根据行政诉讼法及其司法解释，行政诉讼原告（）。（2006年）A.与被诉具体行政行为有法律上的利害关系B.特殊情况下无法书面委托诉讼代理人的，可以口头委托C.经说明理由可以撤回起诉，无须经过法院审查D.对被诉具体行政行为的违法性不负举证责任E.在被告提起的反诉程序中成为被告答疑编号1096070121正确答案ABD答案解析本题考核行政诉讼原告。行政诉讼的原告，是指对行政机关的具体行政行为不服，依照行政诉讼法的规定向人民法院起诉的利害关系人。选项A正确。当事人委托诉讼代理人，应当向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。委托书应当载明委托事项和具体权限。公民在特殊情况下无法书面委托的，也可以口头委托。选项B正确。行政诉讼中，撤诉必须获得法院以裁定形式准许，故选项C错误。行政诉讼中，原告对被诉具体行政行为的违法性不承担举证责任。选项D正确。行政诉讼中，不存在反诉情形，排除选项E。【例题单选题】行政案件经复议由复议机关维持原具体行政行为，相对人不服提起行政诉讼的，被告是（）。A.复议机关B.作出原具体行政行为的机关C.原告起诉时选择的机关D.复议机关和原机关答疑编号1096070122正确答案B答案解析本题考核复议机关作出维持决定时诉讼被告的确定。行政诉讼法第25条规定，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关为被告。【例题单选题】某食品超市未按照规定的期限办理税务登记，县地税局责令其限期改正，对其处以5000元的罚款。超市业主仍然不服，向地税局申请复议，市地税局改处1000元罚款，超市业主仍然不服。此时，如果超市业主（）。A.应当向县法院起诉，市地税局为被告B.应当向市地税局所在地的区法院起诉，市地税局为被告C.可以向县法院起诉，也可以向市地税局所在地的区法院起诉，市地税局为被告D.可以向县法院起诉，也可以向市地税局所在地的区法院起诉，县地税局为被告答疑编号1096070123正确答案C答案解析这道题考核经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为时，行政诉讼的管辖以及被告的确定。行政诉讼法第17条规定，行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。行政诉讼法第25条第2款规定，经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告；复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。这个案例是经过行政复议的案件，且复议机关改变了原具体行政行为，因此该案件可以由县地税局所在地的县级人民法院或者是地税局所在地的区人民法院管辖，被告是作出复议决定的市地税局。【例题单选题】某公安派出所对张某作出罚款200元的行政处罚决定，张某不服。张某向县人民政府和县公安局同时申请行政复议，但两机关超过复议期限后均未做出任何决定。张某遂决定向法院提起行政诉讼，要求撤销派出所的处罚决定。本案的适格被告应当是（）。A.公安派出所B.县公安局C.市公安局D.县人民政府答疑编号1096070124正确答案A答案解析本题考核行政诉讼的适格被告。复议机关在法定期限内不作复议决定，当事人对原具体行政行为不服提起诉讼的，应当以作出原具体行政行为的行政机关为被告；当事人对复议机关不作为不服提起诉讼的，应当以复议机关为被告。【例题单选题】某市环保局、卫生局与水利局在联合执法过程中，发现某化工厂排污口建在行洪通道上，遂联合作出决定，对该厂罚款2万元并责令其限期拆除。化工厂对处罚决定不服，准备起诉，以下关于涉诉的说法正确的是（）。A.应以市环保局为被告，因为处罚决定涉及的是环保局的职责B.应以环保局、卫生局和水利局为共同被告，因是共同行为C.应以市环保局为被告，以卫生局和水利局为第三人D.应以三机关共同的上级机关为被告答疑编号1096070125正确答案B答案解析本题考核共同行为中行政诉讼被告的确定。两个以上行政机关作出同一具体行政行为的，共同作出具体行政行为的行政机关为共同被告。【例题单选题】根据现行税收相关法律、法规及司法解释规定，下列叙述正确的是（）。A.纳税人对税务所等法定授权派出机构超出法定授权范围实施税务行政处罚提起诉讼的，应当以派出的机关为被告B.纳税人同税务机关在纳税问题上发生争议的，必须先缴清税款和滞纳金，才能向复议机关申请复议C.纳税人对税务行政处罚决定不服申请复议后又依法撤回申请，并在法定期间内对原税务具体行政行为提起诉讼的，人民法院应当受理D.纳税人对税务行政处罚决定不服已经申请复议，在法定复议期间内又起诉的，人民法院应当受理答疑编号1096070126正确答案C答案解析这是一道综合性试题，且与税务执法的实际相结合，考核税务所作出具体行政行为时被告的确定、复议前置案件中申请行政复议应事先符合的条件；行政复议申请的撤回；行政复议与行政诉讼的衔接。如果派出机构得到法律、法规、规章的授权，原则上，派出机构具有行政主体资格，以派出机构为被告。但是在越权方面分两种情况：派出机构超出了授权的幅度，以派出机构为被告。派出机构超越了授权的种类，以派出机构所在机关为被告。纳税人对税务所等法定授权派出机构超出法定授权范围实施税务行政处罚提起诉讼的，应当以税务所为被告，而不是以派出的机关为被告。所以，A项是错误的。纳税人同税务机关在纳税问题上发生争议的案件，属于复议前置案件。根据税务行政复议规则的规定，B项是错误的，如果没解缴税款及滞纳金，提供相应的担保并得到税务机关的确认，也是可以申请复议的。根据行政诉讼法解释第35条的规定，法律、法规未规定行政复议为提起行政诉讼必经程序，公民、法人或者其他组织向复议机关申请行政复议后，又经复议机关同意撤回复议申请，在法定起诉期限内对原具体行政行为提起诉讼的，人民法院应当依法受理。纳税人对税务机关的税务处罚决定不服申请行政复议的，属于选择型的案件，行政复议不是行政诉讼的必经程序。所以人民法院应当受理。C项正确。 根据行政诉讼法解释第34条的规定，公民、法人或者其他组织向行政复议机关已经申请复议，在法定复议期间内又向人民法院起诉的，人民法院不予受理。所以D项是错误的。【例题多选题】丰都市政府书面批复同意本市信原区政府征用该区某村胜利小组非耕地52亩，区政府将其中42亩使用权出让给某公司用于建设贺岛商城，该商城目前已建成并交付使用。该村胜利小组陈某等村民认为，政府的征用行为违反法律，所征用的土地中有陈某等26户村民的责任田28亩，信原区政府以耕地标准进行补偿却以非耕地报批的做法违法，遂向法院提起行政诉讼。下列关于本案诉讼主体资格和判决结果的表述中，正确的有（）。（2008年）A.陈某等26户村民可以以自己的名义起诉B.陈某等26户村民可以以胜利小组的名义起诉C.陈某等26户村民应当推选2至5名诉讼代表人参加诉讼D.应当以丰都市政府为被告 E.如果法院经审理发现征地批复违反法律，则应当判决撤销答疑编号1096070127正确答案AD答案解析本题考核行政诉讼原告资格的确认和判决。当农村土地承包人等土地使用权人对行政机关处分其使用农村集体所有土地的行为不服，可以自己的名义提起诉讼。选项A正确，选项B错误。根据规定，如果同案原告为5人以上，则由推选产生的15名当事人作为诉讼代表人参加诉讼。选项C错误。被诉具体行政行为违法，但撤销该具体行政行为将会给国家利益或者公共利益造成重大损失的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法的判决，并责令被诉行政机关采取相应的补救措施；造成损失的，依法判决承担赔偿责任。本题中商场已经建成并且交付使用，所以法院应当作出确认被诉具体行政行为违法的判决。选项E错误。第五节行政诉讼的证据 行政诉讼证据的内容在2003年根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定进行了修改，这一节是第七章的考试重点，几乎每年都有考题。2009在该部分有4个多选题、1个单选题，今年仍应作为重点掌握。一、行政诉讼证据的概念和种类【例题单选题】根据行政诉讼法及有关司法解释的规定，被告向法院提供的（），属于行政诉讼中的书证。（2007年）A.在行政执法过程中取得的录音录像资料B.在行政程序中采用的鉴定结论C.被诉具体行政行为所依据的询问、陈述类笔录D.在行政执法过程中由执法人员对现场情况所作的书面记录答疑编号1096070128正确答案C答案解析这道题考核行政诉讼证据中书证的种类。行政诉讼中，作为书证的文书主要有行政决定书、公证书、证明书、许可证、执照和通知书等。被诉具体行政行为所依据的询问、陈述类笔录属于书证。选项A属于视听资料，选项B属于鉴定结论，选项D属于现场笔录（行政诉讼中特有的法定证据）。【例题多选题】根据行政诉讼法有关司法解释的规定，以有形载体固定或者显示的电子数据交换、电子邮件以及其他数据资料，若（）的，则与原件具有同等的证明效力。（2009年）A.是由行政执法人员在行政程序中取得B.已经由当事人在证据交换时向法院提供C.以公证等其他有效方式予以证明D.制作时有相关人员在场E.其制作情况和真实性经对方当事人确认答疑编号1096070129正确答案CE答案解析本题考核行政诉讼证据。根据行政诉讼法相关司法解释的规定，以有形载体固定或者显示的电子数据交换、电子邮件以及其他数据资料，其制作情况和真实性经对方当事人确认，或者以公证等其他有效方式予以证明的，与原件具有同等的证明效力。【例题多选题】凡是知道案情的人都有出庭作证的义务。若有（）的情形，经人民法院准许，当事人可以提交书面证言。（2009年）A.证人因年迈体弱或者行动不便无法出庭B.一方当事人的证人所作的证言被对方当事人予以否认C.证人因路途遥远、交通不便无法出庭D.当事人在行政程序或者庭前证据交换中对证人证言无异议E.证人因自然灾害无法出庭答疑编号1096070130正确答案ACDE答案解析本题考核行政诉讼中何时可以提交证人证言的规定。在下列情况下，经人民法院允许，当事人可以提交书面证言：当事人在行政程序或者庭前证据交换中对证人证言无异议的；证人因年迈体弱或者行动不便无法出庭的；证人因路途遥远、交通不便无法出庭的；证人因自然灾害等不可抗力或者其他意外事件无法出庭的；证人因其他特殊原因确实无法出庭的。【例题单选题】（）是行政诉讼中特有的证据。A.当事人陈述 B.鉴定结论C.勘验笔录 D.现场笔录答疑编号1096070131正确答案D答案解析这道题考核行政诉讼特有的证据。现场笔录是行政诉讼证据中所特有的。二、证据的收集、质证和审查认定【例题单选题】依据行政诉讼的有关规定，下列证据材料在原告不能自行收集，但能够提供确切线索时，可以申请人民法院调取的是（）。A.涉及公共利益的证据材料B.涉及个人隐私的证据材料C.涉及中止诉讼事项的证据材料 D.涉及回避事项的证据材料答疑编号1096070201正确答案B答案解析本题考核法院调取证据的规定。人民法院有权主动调取证据的情况是：涉及国家利益、公共利益或者他人合法权益的事实认定的；涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项的。原告或者第三人不能自行收集，但能够提供确切线索的，可以申请人民法院调取下列证据材料：由国家有关部门保存而须由人民法院调取的证据材料；涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的证据材料；确因客观原因不能自行收集的其他证据材料。【例题单选题】关于行政诉讼证据，下列说法正确的是（）。A.人民法院依职权调取的证据，应当在法庭出示，由当事人质证B.涉及商业秘密的证据，可以不公开质证C.第二审程序中，所有第一审认定的证据无须再质证D.生效的人民法院判决书认定的事实可以作为定案的证据答疑编号1096070202正确答案D答案解析本题的考点为质证。人民法院调取证据有两种情况：一是依当事人申请调取证据；二是依职权主动调取证据。根据规定，当事人申请人民法院调取的证据，由申请调取证据的当事人在庭审中出示，并由当事人质证。人民法院依职权调取的证据，由法庭出示，并可就调取该证据的情况进行说明，听取当事人意见。根据规定，涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私或者法律规定的其他应当保密的证据，不得在开庭时公开质证。在二审程序中，对当事人依法提供的新的证据，法庭应当进行质证；当事人对一审认定的证据仍有争议的，法庭也应当进行质证。生效的人民法院裁判文书或者仲裁机构裁决文书确认的事实，可以作为定案依据。【例题多选题】根据行政诉讼法有关司法解释的规定，对（），法庭应当质证。（2007年）A.被告在一审举证期限届满前发现但在一审程序中无正当理由未提供，而在二审程序中向法院提供的证据B.在一审程序中应当准予延期提供而未获准许，原告在二审程序中向法院提供的证据C.当事人在二审程序中对一审认定的但仍有争议的证据D.因原判决认定事实的证据不足而提起再审涉及的全部证据E.在按照审判监督程序审理的案件中当事人依法提供的新的证据答疑编号1096070203正确答案BCE答案解析本题考核点是行政诉讼证据的质证。在二审程序中，对当事人依法提供的新的证据，法庭应当进行质证；当事人对一审认定的证据仍有异议的，法庭也应当进行质证。按照审判监督程序审理的案件，对当事人依法提供的新的证据，法庭应当进行质证；因原判决、裁定认定事实的证据不足而提起再审涉及的主要证据，法庭也应当进行质证。选项A不属于“新的证据”。【例题多选题】根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定，在二审程序中，对当事人依法提供的新证据，法庭应当进行质证。这里新证据是指（）。A.在一审程序中应当准予延期提供而未获准许的证据B.当事人在一审程序中依法申请调取而未获准许，人民法院在二审程序中调取的证据 C.原告或者第三人提供的在举证期限届满前发现的证据D.原告或第三人在诉讼过程中提出的其在被告实施行政行为过程中所没有反驳的证据答疑编号1096070204正确答案AB答案解析本题考点为“新证据”。根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定，“新的证据”，是指在一审程序中应当准予延期提供而未获准许的证据；当事人在一审程序中依法申请调取而未获准许或者未取得，人民法院在二审程序中调取的证据；原告或者第三人提供的在举证期限届满后发现的证据。【例题单选题】根据行政诉讼法司法解释的规定，（）不能作为定案的依据。（2008年）A.应当出庭作证而无正当理由不出庭作证的证人证言B.未成年人所作的证言C.严重违反法定程序收集的证据材料D.与一方当事人有亲属关系的证人所作的对该当事人有利的证言答疑编号1096070205正确答案C答案解析这道题考查不能作为定案依据的证据材料。不能作为定案依据的证据材料和不能单独作为定案依据的证据材料这两个知识点比较容易混淆，往往结合在一起考查，考其中的一个知识点，把另一个知识点作为混淆的选项。根据行政诉讼证据若干问题的规定的规定，严重违反法定程序收集的证据材料不能作为定案的依据。而未成年人所作的与其年龄、智力不相适应的证言、与一方当事人有亲属关系的证人所作的对该当事人有利的证言，应当出庭作证而无正当理由不出庭作证的证人证言属于不能单独作为定案的依据。其证明力受到一定的限制，须有其他证据材料佐证。【例题多选题】某县公安局以郭某因邻里纠纷殴打并致邱某轻微伤为由，对郭某作出拘留10天的处罚。郭某向法院提起诉讼。某县公安局向法院提交了处罚的主要证据，华某和邱某舅舅叶某二人的证言及该县中心医院出具的邱某的伤情证明。下列说法正确的是（）。A.华某的证言的证明效力优于叶某的证言B.某县公安局申请华某出庭作证，应当在开庭前提出 C.若华、叶二人的证言相互矛盾，法庭应判决撤销某县公安局的处罚决定D.若一审法庭未通知邱某参加诉讼，二审法院应将案件发回重审E.华某的证言的证明效力与叶某的证言效力相同答疑编号1096070206正确答案ACD答案解析本题考核证据的效力、一审判决、二审裁定。根据行政诉讼法证据规定第43条规定，当事人申请证人出庭作证的，应当在举证期限届满前提出，并经人民法院许可。人民法院准许证人出庭作证的，应当在开庭审理前通知证人出庭作证。当事人在庭审过程中要求证人出庭作证的，法庭可以根据审理案件的具体情况，决定是否准许以及是否延期审理。所以选项B错误。具体行政行为有下列情形之一的，人民法院应当作出撤销判决：主要证据不足，适用法律、法规错误，违反法定程序，超越职权，滥用职