企业国有产权转让方式的选择与对策.doc

企业国有产权转让方式的选择与对策许建国党的十六届三中全会关于完善社会主义市场经济体制若干问题的决定中，明确指出产权是所有制的核心和主要内容，并提出了要建立归属清晰、权责明确、保护严格、流转顺畅的现代产权制度，大力发展国有资本、集体资本、非公有资本等参股的混合所有制经济，实现投资主体多元化。这表明随着我国社会主义市场经济体制的建立和完善，国有企业改革进一步深化并触及产权制度这一核心问题。因此，在国有企业改革改制过程中，如何规范企业国有产权转让（以下称“产权转让”）行为，加强对企业国有产权交易的监管，确保国有资产保值增值，有必要通过对产权转让方式进行分析比较，总结实践经验，探索规范有效又切实可行的操作模式。产权转让的法律框架改革开放以来，国有企业改革经历了扩大企业自主权、实行两权分离、建立现代企业制度和调整国有经济布局等阶段，并开始进入深化产权制度改革的攻坚破难阶段。针对国有产权改革问题，2002年底，国家有关部委就先后颁布了关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知、利用外资改组国有企业暂行规定及外国投资者并购境内企业暂行规定等一系列法规和规范性文件。随着改革的日益深入，2003年3月国务院国有资产监督管理委员会成立后，又相继出台了企业国有资产监督管理暂行条例、关于规范国有企业改制工作的意见、企业国有产权向管理层转让暂行规定及企业国有产权转让管理暂行办法（国资委、财政部3号令，以下称“暂行办法”）。特别是2004年2月1日暂行办法的实施，进一步从法律法规层面上，指导、规范国有企业改制和产权转让行为。为提高产权转让过程的透明度，更好地体现公开、公平、公正的原则，暂行办法对本身的适用范围以及产权转让的监督管理、交易程序、批准程序、法律责任等作了比较详细规定。明确要求产权转让应当在依法设立的产权交易机构公开进行，不受地区、行业、出资或者隶属关系的限制，并特别强调产权转让可采取的方式：拍卖、招投标、协议转让。由于采取的方式不同，所适用的法律法规和具体操作程序也不同，需要在实际操作过程中依法规范运作。产权转让方式的分析比较在转让方式的选择与适用法律方面，暂行办法第17、18条中明确规定：产权转让信息须经过20个工作日的公告期后，根据公开征集到受让方的情况来确定，即经公开征集只产生一个受让方或者按照有关规定经国有资产监督管理机构批准的，可以采取协议转让的方式；经公开征集产生两个以上受让方时，转让方应当与产权交易机构协商，根据转让标的的具体情况采取拍卖或者招投标方式组织实施产权交易。采取拍卖方式转让的，应当按照中华人民共和国拍卖法及有关规定组织实施；采取招投标方式转让的，应当按照国家有关规定组织实施。1、协议转让协议转让是这些年来产权转让最为流行的做法。根据国务院发展研究中心企业研究所最近组织的一项调研发现，2004年以前的国有企业改制中，采取协议转让方式的比例高达90%。这种现象的产生有地方政府行为主导的原因，更主要是由于缺失有针对性的法律规范。协议转让的大致特点是：出让方同时或先后与一家或几家潜在受让方进行接触商谈，并在非公开的情况下进行，具体操作也因人而异，没有统一的规范，而且边商谈边考虑，可能随时作出转让的决策；对受让方的选择没有明确的标准和要求，至于最终谈到何种程度、能达到何种目标也没有具体的时限和规定，完全由出让方灵活掌握。由于这种转让方式使出让人保留极高的灵活性和自由裁量权，因此备受青睐。从大量协议转让的案例来看，虽然协议转让也可以使潜在受让方之间产生一定竞争，但竞争方式不够规则、不够透明，存在很多缺陷，容易滋生各种暗箱或半暗箱操作而广受诟病。如出让人对信息披露不充分，造成交易各方之间存在典型的信息不对称，或者刻意排除其他竞买人，以及竞买人之间、竞买人与出让人之间恶意串通等等。针对协议转让过程可能出现的问题，暂行办法专门作了规定和限制，即经公开征集只产生一个受让方或者按照有关规定经国有资产监督管理机构批准的（如国民经济关键行业、领域中对受让方有特殊要求的），才可采取协议转让方式。同时，要求采取协议转让方式的，出让方应当与受让方进行充分协商，依法妥善处理转让中所涉及的相关事项后，草签产权转让合同，并按照办法第十一条规定的程序进行审议。暂行办法实施一年多来的实践证明，更加公开化、透明化和规范化的拍卖和招投标方式，已经开始成为各地产权交易机构的主要交易方式。2、拍卖 拍卖是指以公开竞价的形式，将特定物品或者财产权利转让给最高应价者的买卖方式。这一国际通行的交易方式于上世纪80年代开始进入中国，但直到1996年7月才有拍卖法对拍卖行为进行规范。在此之后，真正涉及产权转让拍卖的有关规定，也只有2001年9月最高人民法院发布的关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股若干问题的规定，所以在暂行办法实施前，产权转让还很少采用公开征集、竞价拍卖的方式。由于拍卖是以竞买人应价的高低为标准，若转让标的只以价格因素衡量，而不需要参考其他因素时，拍卖即为较佳的国有产权转让方式。通过公开竞价，将转让标的转让给最高应价者，实现收益的最大化。但在实际操作中，产权转让其实涉及很多具体的方面和因素，价格只是其中的一个重要因素。地方政府及国有资产管理部门往往在确保国有资产保值增值的前提下，更多关注转让后职工安置、企业长期稳定发展等问题。特别是转让那些对当地就业、人民生活、经济发展有重大影响的企业（如市政公用行业）产权时，更不能简单以价格作为决定因素，一卖了之，必须考虑非价格因素。因此，尽管拍卖是国家以立法形式确定的一种处理物品和财产权利的方式，也是一种规则化、公开化、透明化的竞争方式，但就产权转让而言，还存在一定的局限性，须在实际转让过程中适时、灵活地加以应用，并完善相应的规范性要求，才能有效发挥拍卖在产权转让中的作用。3、招投标在协议转让和拍卖之外，招投标应是一种更值得重视的方法。对于采取招投标方式转让的，暂行办法中没有具体明确适用哪部法律，只要求应当按照国家有关规定组织实施。但在现行法律框架下，最适用的应是中华人民共和国招标投标法（以下称“招投标法”），其规定的原则与暂行办法的要求最接近，且具有较强的可操作性。与协议转让和拍卖相比，招投标方式有其独有的特点：一是，转让人可事先对转让方案进行分析研究，制定一套完整的招标文件。在招标文件中，可根据需要提出对竞标人的资格要求，制定包括价格因素在内的几种评定要素及评审标准，设定转让人认为不可谈判的一些重要条款，同时要求竞标人投标时必须提供有关技术标书和财务标书；二是，招投标方式只给竞标人一次出价的机会。通过对财务、技术标书的分析，了解竞标人对招标文件所确定重要内容的响应程度，并根据应标情况进行综合评分后，选定中标候选人或最终中标人；三是，转让人通过招标文件将信息平等传达给各竞标人，并安排足够的尽职调查时间，以避免信息不对称，防止某些恶意的打压或炒作。因此，招投标是以一种更规则化和透明的方式考虑非价格因素，使转让人在价格因素与非价格因素之间取得一个比较好的平衡，也给竞标人一个公平透明的竞争机会。从上述各种方式的分析比较来看，招投标不失为一种更可行的方式。存在的问题与对策暂行办法实施一年多来，虽然取得了显著成效，但不可否认的是，暂行办法在实施过程中也有其不尽完善之处。主要体现在它是一个粗线条、框架化的行为准则，没有涉及产权转让过程中相对细化的问题，交易双方在某些具体细节和理解上，很容易产生分歧，致使可操作性减弱，执行难度加大。在此，结合实践经验，以招投标方式为例，对产权转让运作过程可能存在的问题提出自己的看法及对策。1、关于进一步规范操作的问题暂行办法的出台，目的在于通过有形的产权交易机构，规范产权转让行为，充分体现“三公开”原则，防止国有资产流失。但在国有产权转让过程中依然存在不规范的现象，这种不规范现象是暂行办法本身没有得到落实以及需要进一步完善等原因引起的。主要表现在：（1）政府与市场作用的边界界定不清。地方政府出于各种因素的考虑，对产权转让的干预超出了暂行办法规定的权限，人为削弱交易市场的功能，为不规范操控市场预留了空间，市场机制的公开竞价、公正透明的优势无法真正体现；（2）暂行办法为产权转让指明了正确方向，但对转让程序的具体细节问题没有明确的实施细则，理解上的偏差或地域差异导致操作行为混乱，存在被利用和操纵的隐患，恶意竞争时有发生；（3）所属行业不同，对产权转让的具体要求及追求的侧重点也不同。因缺乏相应的配套法规政策支持，严重影响暂行办法的执行力度和规范程度。对此，应建立和完善相关的法律法规体系，各地政府和行业管理部门应从实际出发，总结经验教训，在现有法律框架下制订配套的实施细则和具体操作程序，以填补规则上的缺口，杜绝不正当行为发生。如四川省国资委经过14个月的调研，在暂行办法的基础上，制订了四川省企业国有产权转让管理暂行办法，专门针对细节问题及号令没有具体涉及的方面作了补充规定，以提高可操作性来保证规范性。2、关于招投标方式适用法律的问题招投标法于2000年1月1日开始实施，其制定的本意主要是针对工程建设项目，包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料采购等活动。在实践中，采取招投标方式转让产权时，经常出现适用法律问题的争议，如是否须完全适用招投标法程序，评标标准及中标人如何确定等，所以，还不能完全照搬照套招投标法，应当将暂行办法与招投标法有机结合起来，在遵循暂行办法规定的基础上，依照招投标法的原则、程序及与招投标相关的其他规定，加以灵活运用和规范运作，这样才能使产权转让既符合法律规范，又得以顺畅进行。3、关于招标文件制定的问题招标文件的制定是产权转让最为关键的环节，其作为向竞标人发出的要约邀请，具有不可撤消的法律效力，容不得差错，必须确保招标文件的严密严谨。在标书制定时应特别注意以下几方面的问题：（1）总体方案的审定。转让方案是招标文件制定的基础和依据。方案制定要有利于转让成功，有利于转让人自身利益最大化；方案中有关财务数据的测算要做到准确、严密，涉及的问题要简单明了，方便竞标人作出自己的分析和价值判断。（2）转让程序的安排。程序安排是转让工作有序开展的保证。应对转让全过程进行科学合理安排，并制订相应的工作流程及进度要求，便于各阶段工作的落实，也使竞标人能按照计划安排协调进行。（3）对竞标人资格的要求。暂行办法第十五条规定：在征集受让方时，转让方可以对受让方的资质、商业信誉、经营情况、财务状况、管理能力、资产规模等提出必要的受让条件。因此，转让方应从资本实力、市场声誉、行业经验及合作诚意等方面，明确提出对竞标人的资格要求并制订资格预审的具体标准，目的在于确保竞标人有真实的履约能力和防止恶意炒作。（4）重要条款的设定。重要条款主要是为了实现产权转让目的，转让人对一些重要问题进行事先约定，并由转让人与受让人在以后签订的法律文件中明确。重要条款是招标文件的组成部分及受让的条件要求，受让人必须无异议接受，仅可在不改变条款本意的前提下，提出文字修改意见。设定重要条款有利于保护转让人的利益，减少扯皮和后期商务谈判内容，对降低非价格因素的风险非常关键。（5）评审办法的制定。根据招投标法要求，在招标文件中要明确告知评标的标准和方法。由于产权转让评标内容包含其他非价格因素，评审更为复杂。为便于操作，应当制定具体的评审办法，并在开标前向各竞标人披露相关信息。评审办法的内容一般包括评标委员会组成、评标原则、有效标书的认定、评标标准与权重、计算方法、中标人候选人或中标人确定等。这样可以使所有竞标人都在相同的透明度下展开公平竞争。（6）中标候选人与中标人的确定。根据评标报告，转让人可依据综合得分情况确定中标候选人的数量和排序。然后从得分最高者（第一候选人）开始，与各中标候选人就投标文件内容及未尽事宜进行澄清谈判，但不得与候选人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。若与第一候选人谈判失败，则可转向第二候选人，直至确定最终中标人。这样既不违反招投标法规定，又可使转让人始终处于主动地位，并可根据与各候选人商讨后的情况进行综合平衡，选择最佳中标人。4、关于监管与审批程序的问题产权转让过程一般经历确定方案、资产评估与核准、信息发布、投资者报名、资格预审、发售标书、投标、开标、评审、确定中标人、谈判、产权交易鉴证、签署产权转让协议或合资合同等一系列环节。每个环节都应按暂行办法要求，严格依法办事，做到规范有序。在监管方面，应聘请公证部门对开标进行现场公证，接受监察部门对招投标及评审过程的监督；在审批方面，将资产评估报告提交并得到国有资产管理部门核准，将产权转让协议和国有资产处置行为上报政府有权部门审批，交易结果得到产权交易机构的鉴证。通过必要的监管与审批程序，能有效防止各种漏洞，提高交易的公正性和公信力。5、关于产权转让溢价的问题产权转让溢价的问题在实际操作中经常被忽视。若不综合考虑非价格因素，一味追求高溢价是绝对错误的。因为作为投资者必然考虑其投资回报问题。出价太高，对转让人来说，虽可一时获得较多收入，但对企业自身来讲并非好事，将会付出更多成本和代价。分析以往转让项目的运作情况，高溢价不利于企业长期发展，并引发很多问题和矛盾。所以溢价不宜太高，只能在评估价的基础上作适度溢价。如何有效控制溢价幅度，必须在招标文件中对价格因素所占权重作预先合理安排，防范竞标人轻率报价或恶意保价。6、关于实际操作中的相关问题（1）聘请专业中介机构产权转让并非简单的商品买卖行为，在转让过程会涉及到方方面面的法律问题，暂行办法也特意明确规定在产权转让程序中须提交律师事务所出具的法律意见书。作为转让人很难从各种专业角度做到合法合规，需要借助专业中介机构来完成。但转让人往往考虑成本费用问题而忽视中介机构的作用，最终造成吃亏或引发法律纠纷。因此，产权转让过程不能简单草率行事，聘请专业中介机构非常必要。如聘请会计师事务所进行资产评估；聘请财务顾问和法律顾问机构，协助总体方案的策划、标书和相关法律文本的起草及法律问题的把关，以确保全过程的合法性、合规性、公正性。（2）合理安排尽职调查尽职调查是产权转让的必要环节，而企业都有一个保护自己商业秘密的问题。对此，在尽职调查之前必须与竞标人签订一个有效力、有约束力的保密协议，规定对获得的资料信息不得以任何形式复制、分发，也不得向任何第三方披露。在调查的形式上，应采取集中调查和答疑的方式，即由转让方先期收集相关材料并整理成册，供竞标人在规定的时间、地点进行集中调查；对调查过程中提出的问题，进行统一集中答疑。通过合理安排尽职调查，在确保各方平等获取信息的同时，有效保护企业商业秘密，又节省人力、财力和时间。（3）准确把握谈判原则在确定中标人后，转让方还需与中标人就有关法律文本进行商务谈判。在谈判前，要严格按照招标文件要求，制订详细谈判方案；在谈判中，要准确把握谈判原则，采取有效谈判策略，灵活运用谈判技巧，据理力争，始终把职工利益和国有资产保值增值放在首位，以实现产权转让的预期目标。 （作者单位：厦门水务集团有限公司）我的大学爱情观1、什么是大学爱情：大学是一个相对宽松，时间自由，自己支配的环境，也正因为这样，培植爱情之花最肥沃的土地。大学生恋爱一直是大学校园的热门话题，恋爱和学业也就自然成为了大学生在校期间面对的两个主要问题。恋爱关系处理得好、正确，健康，可以成为学习和事业的催化剂，使人学习努力、成绩上升；恋爱关系处理的不当，不健康，可能分散精力、浪费时间、情绪波动、成绩下降。因此，大学生的恋爱观必须树立在健康之上，并且树立正确的恋爱观是十分有必要的。因此我从下面几方面谈谈自己的对大学爱情观。2、什么是健康的爱情：1) 尊重对方，不显示对爱情的占有欲，不把爱情放第一位，不痴情过分；2) 理解对方，互相关心，互相支持，互相鼓励，并以对方的幸福为自己的满足; 3) 是彼此独立的前提下结合；3、什么是不健康的爱情：1)盲目的约会，忽视了学业;2)过于痴情，一味地要求对方表露爱的情怀，这种爱情常有病态的夸张;3)缺乏体贴怜爱之心，只表现自己强烈的占有欲;4)偏重于外表的追求;4、大学生处理两人的在爱情观需要三思：1. 不影响学习：大学恋爱可以说是一种必要的经历，学习是大学的基本和主要任务，这两者之间有错综复杂的关系，有的学生因为爱情，过分的忽视了学习，把感情放在第一位；学习的时候就认真的去学，不要去想爱情中的事，谈恋爱的时候用心去谈，也可以交流下学习，互相鼓励，共同进步。2. 有足够的精力：大学生活，说忙也会很忙，但说轻松也是相对会轻松的！大学生恋爱必须合理安排自身的精力，忙于学习的同时不能因为感情的事情分心，不能在学习期间，放弃学习而去谈感情，把握合理的精力，分配好学习和感情。3、 有合理的时间；大学时间可以分为学习和生活时间，合理把握好学习时间和生活时间的“度”很重要；学习的时候，不能分配学习时间去安排两人的在一起的事情，应该以学习为第一；生活时间，两人可以相互谈谈恋爱，用心去谈，也可以交流下学习，互相鼓励，共同进步。5、大学生对爱情需要认识与理解，主要涉及到以下几个方面：（1） 明确学生的主要任务“放弃时间的人，时间也会放弃他。”大学时代是吸纳知识、增长才干的时期。作为当代大学生，要认识到现在的任务是学习学习做人、学习知识、学习为人民服务的本领。在校大学生要集中精力，投入到学习和社会实践中，而不是因把过多的精力、时间用于谈情说爱浪费宝贵的青春年华。因此，明确自己的目标，规划自己的学习道路，合理分配好学习和恋爱的地位。（2） 树林正确的恋爱观提倡志同道合、有默契、相互喜欢的爱情：在恋人的选择上最重要的条件应该是志同道合，思想品德、事业理想和生活情趣等大体一致。摆正爱情与学习、事业的关系：大学生应该把学习、事业放在首位，摆正爱情与学习、事业的关系，不能把宝贵的大学时间，锻炼自身的时间都用于谈情说有爱而放松了学习。 相互理解、相互信任，是一份责任和奉献