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第八章 行政处罚 第一节 行政处罚概述 一、行政处罚的概念和特征 n行政处罚是行政主体依照法定程序对公民、 法人或其他组织违法行政管理秩序、尚未构 成犯罪的行为进行制裁的活动。 其特征为: 1、由行政主体作出; 2、适用于违反行政管理秩序、尚未构成犯罪的 行为; 3、适用对象是公民、法人或其他组织; 4、处罚内容具有制裁性; 5、处罚根本目的是维护行政管理秩序。 二、行政处罚与相关概念的区别 n(一) 与刑罚的区别: 1行为性质:行政行为;司法行为; 2适用对象:行政违法行为;刑事违法行为 ; 3制裁方式:行政方式的处罚;刑事制裁。 n (二)与行政处分的区别 1、性质和适用对象不同; 2、制裁措施不同; 3、救济途径不同。 n (三)与执行罚的区别 1、目的不同; 2、性质不同; 3、使用方法不同; 4、执行罚是实现行政处罚内容的一种措施。 三、行政处罚的原则 n(一)处罚法定原则 处罚设定权法定; 实施主体法定; 被处罚行为法定; 处罚权限法定; 处罚程序法定。 n(二)处罚公正、公开原则 处罚公正原则要求行政处罚的设定和实施必须 以事实为依据、与违法行为的事实、情节、性 质以及社会危害程度相当; 处罚公开原则包括处罚依据、处罚过程和处罚 结果公开。 n(三)处罚与教育相结合的原则 n(四)保障当事人权利的原则 n某省道路交通管理部门在解决机动车超载 的执法检查活动中,个别行政执法人员, 让运煤的车主先交一个月的超载罚款,理 由是,免得天天停车检查、交罚款费事, 当地群众称之为“罚款买月票”。这种做法 是否合法,为什么? 第二节 行政处罚的种类和设定 一、行政处罚的种类 n(一)法定种类 1、警告:是指行政机关或法律法规授权的组 织,对违反行政法律规范的公民、法人或者 其他组织所实施的一种书面形式的谴责和告 诫。 2、罚款:是指行政机关依法强制实施对行政 违法行为的相对人在一定期限内缴纳一定数 量货币的处罚行为。罚款是一种财产罚,通 过处罚使当事人在经济上受到损失,警示今 后不再发生违法行为。 n3、没收违法所得、没收非法财物 处罚机关将违法行为人的违法所得或者非法财物收归国有 的处罚形式 n违法所得:行为人从事违法行为所获得的收益 中华人民共和国律师法第四十六条:“冒充律师从事法律服务 的,由公安机关责令停止非法执业,没收违法所得,可以并处五 千元以下罚款、十五日以下拘留。 没有取得律师执业证书,为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护 业务的,由所在地的县级以上地方人民政府司法行政部门责令停 止非法执业,没收违法所得,可以并处违法所得一倍以上五倍以 下罚款。” n非法财物:用于从事违法活动的工具、物品和涉案财物等 。 中华人民共和国药品管理法 第七十六条 从事生产、销售 假药及生产、销售劣药情节严重的企业或者其他单位,其直接负 责的主管人员和其他直接责任人员十年内不得从事药品生产、经 营活动。 对生产者专门用于生产假药、劣药的原辅材料、包装材料、生产 设备,予以没收。 n4、责令停产停业 责令经济组织停止生产或或经营的处罚,属于一 种不作为义务的科处。 安全生产法第八十一条规定:“生产经营单位的主 要负责人未履行本法规定的安全生产管理职责的,责令 限期改正;逾期未改正的,责令生产经营单位停产停业 整顿。” n5、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照 吊销许可证或者执照是对违法者从事某种活动的 权利或享有的某种资格的取消;而暂扣许可证或 者执照,则是中止行为人从事某项活动的资格, 待行为人改正以后或经过一定期限以后,再发还 许可证、有关证书或执照。 n6、行政拘留 行政拘留又称治安拘留,是公安机关对违反治安管理的人 在短期内剥夺其人身自由的一种强制性惩罚措施。由于行 政拘留是行政处罚中最严厉的一种,因而法律对其适用作 了严格的规定: 第一,在适用机关上,只能由公安机关决定和执行 第二,在适用对象上,一般只适用于严重违反治安管理法规的自 然人,但不适用于精神病患者、不满14岁的我国公民以及孕妇或 者正在哺乳自己一周岁以内的婴儿的妇女,同时也不适用于我国 的法人和其他组织。 第三,在适用时间上,为1日以上,15日以下。 第四,在适用程序上,必须经过传唤、讯问、取证、裁决、执行 等程序。 n7、法律、行政法规规定的其他行政处罚 这一规定不是指具体的处罚种类,从立法技术上讲是一种 “兜底”条款,旨在囊括尚未被行政处罚法罗列的其 他处罚种类。 n(二)学理分类 n人身罚:是一种对当事人的人身自由加以限制或者剥夺 的处罚类型,其特点是使违法行为人在短时期内失去人身 自由 ; n财产罚:是一种对违法行为人科以财产给付义务的处罚 类型,其特点是剥夺违法行为人一定的财产权益; n能力罚:是一种对当事人从事某种活动的资格加以限制 或者剥夺的处罚类型,其特点是限制或者剥夺违法行为人 为某种特定行为的权利; n声誉罚:是一种给违法行为人以谴责或者警戒的处罚类 型,其特点是对违法行为人施加精神压力,但并不涉及其 实体性权利 。 理 论 自由罚行为罚财产罚 声誉 罚 其它处 罚 立 法 行政 拘留 责令停产 停业; 暂扣或吊 销许可 证、执 照 罚款; 没收 违法 所得 、非 法财 物 警告 可由法 律、 行政 法规 规定 二、行政处罚的设定 行政处罚法第至条对此作出了规定 n1、法律可以设定各种行政处罚 限制人身自由的行政处罚,只能由法律设定。 n2、行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚 法律对违法行为已经作出行政处罚规定,行政法规需要作出具体 规定的,必须在法律规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的 范围内规定。 n3、地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业 执照以外的行政处罚 法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定,地方性法规 需要作出具体规定的,必须在法律、行政法规规定的给予行政处 罚的行为、种类和幅度的范围内规定。 n4、国务院部委制定的规章可以在法律、行政法规规定的 给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规 定 尚未制定法律、行政法规的,国务院部、委员会制定的规章对违 反行政管理秩序的行为,可以设定警告或者一定数量罚款的行政 处罚。罚款的限额由国务院规定。 n5、省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区人民政府 所在地的市人民政府以及经国务院批准的较大的市人民 政府制定的规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚 的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。 尚未制定法律、法规的,政府规章对违反行政管理秩序的行为, 可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由省、 自治区、直辖市人民代表大会常务委员会规定。 n6、其他规范性文件不得设定行政处罚。 第三节 行政处罚的实施机关、管辖和适用 n一、实施机关 指做出行政处罚决定的机关,包括有行政 处罚权的主体和受委托行使行政处罚权的 主体。 n行政机关 n法律、法规授权组织 n受委托组织:行政机关依照法律、法规或者规 章的规定可以在其法定权限内委托符合法定条 件的组织实施行政处罚 依法成立的管理公共事务的事业组织; 具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员; 对违法行为需要进行技术检查或者技术鉴定的,应当有条件组织 进行相应的技术检查或者技术鉴定。 二、管辖 行政机关之间行政处罚权的划分 n职能管辖:行政处罚权在不同职能行政机关之间的权限分 工 n级别管辖:上下级行政机关之间的权限划分 违法行为发生地县级以上地方政府的有权机关 n指定管辖:对管辖权有争议的由其共同上一级机关指定( 一般指定最先查处地管辖) n地域管辖:违法行为发生地机关(包括行为实施地与结果 发生地) n移送管辖: 1)无处罚权的行政机关将案件移送给由行政处罚权的行政机关; 2)如果违法行为已经构成犯罪,行政处罚机关应移送司法机关 n集中处罚机关 国务院或其授权的省级政府可以决定集中处 罚,该综合执法机关(城市综合执法管理局 )在行政处罚领域具有主体资格; 中央垂直领导机关(海关、国税、金融、外 汇管理)的处罚权和限制人身自由的处罚权 不得被集中行使 北京市实施城市管理相对集中行政处罚权办法 2008年1月1日施行 n第五条 城管执法机关根据国务院和市人民政府关于相对集中处罚 权的决定,行使法律、法规、规章规定的以下行政处罚权(以下简 称处罚权): (一)市容环境卫生管理方面的处罚权; (二)市政管理方面的处罚权; (三)公用事业管理方面的处罚权; (四)城市节水管理方面的处罚权; (五)园林绿化管理方面的有关处罚权; (六)环境保护管理方面的有关处罚权; (七)城市河湖管理方面的有关处罚权; (八)施工现场管理方面的有关处罚权; (九)城市停车管理方面的有关处罚权; (十)交通运输管理方面的有关处罚权; (十一)工商行政管理方面对流动无照经营行为的处罚权; (十二)城市规划管理方面对违法建设的有关处罚权; (十三)旅游管理方面对无导游证从事导游活动行为的处罚权; (十四)市人民政府决定由城管执法机关集中行使的其他处罚权 。 三、适用 n不予处罚: 不满14周岁的人有违法行为的,不予行政处罚,责令监护人加以 管教; 精神病人在不能辨认或控制自己行为时违法不予处罚; 违法行为轻微并及时纠正,没有造成危害后果的。 n从轻和减轻处罚: 已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的,从轻或者减轻行政处 罚; 主动消除或者减轻危害后果的; 受他人胁迫有违法行为的; 配合行政机关查处违法行为有立功表现的; 其他; n一事不再罚原则: 对当事人的同一个违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚 ; n追诉时效: 违法行为发生之日起,或连续、继续行为 终了之日起2年后(治安处罚为6个月后) 不再处罚。 据税收征收管理法规定,违反法律、 行政法规应当给予行政处罚的行为,在5年 内未被发现的,不再给予行政处罚 n罚刑可相抵 : 违法行为构成犯罪,人民法院判处拘役或 者有期徒刑时,行政机关已经给予当事人 行政拘留的,应当依法折抵相应刑期。 违法行为构成犯罪,人民法院判处罚金时 ,行政机关已经给予当事人罚款的,应当 折抵相应罚金。 第四节 行政处罚的决定程序 一、简易程序 n行政处罚法第至条规定了简易 程序 n简易程序,也称当场处罚程序,是指国 家行政机关或者法律法规授权的组织对 符合法定条件的行政处罚事项,当场作 出行政处罚决定的处罚程序。 n1、适用条件 1)违法事实确凿; 2)有法定依据; 3)较小数额罚款或者警告的行政处罚。 n所谓较小数额的罚款,是指对公民处以50元以下、 对法人或者其他组织处以1000元以下罚款。 n2、简易程序的内容 1)表明身份:即执法人员当场作出行政处罚决 定的,应当向当事人出示执法身份证件。 2)确认违法事实,说明处罚理由和依据。 n3)听取被处罚人的陈述和申辩; n4)制作行政处罚决定书 这是对行政处罚决定的书面形式要求,其目的 在于为行政处罚接受监督和审查提供证据。执 法人员当场作出行政处罚决定的,应当填写预 定格式、编有号码的行政处罚决定书。行政处 罚决定书应当载明法定事项并由执法人员签名 或盖章。 n5)行政处罚决定书的交付:执法人员按照 法定的格式要求填写行政处罚决定书,应当 当场交付当事人。 n6)备案:执法人员当场作出的行政处罚决 定,必须报所属行政机关备案。当事人对当 场处罚决定不服的,可以依法申请行政复议 或者提起行政诉讼。 二、一般程序: n一般程序,或称为普通程序,是指除 法律特别规定应当适用简易程序和听 证程序的以外,行政处罚通常所应适 用的程序 n1、一般程序的特征: 1)适用的范围广; 2)较简易程序严格、复杂; 3)同时作为听证程序的前提程序。适用 听证程序的案件在举行听证前,一般必须 首先经过一般程序的有关步骤,如调查取 证,向当事人说明处罚理由、根据,听取 当事人申辩等。 2、一般程序的步骤 n1)立案 行政机关对于属于本机关管辖范围内并在 追究时效内的行政违法行为或重大违法嫌 疑情况,行政机关认为有调查处理必要的 ,应当正式立案。 立案的条件是: n第一,行政机关经过对立案材料的审查,认为 有违法行为发生; n第二,违法行为是应受行政处罚的行为; n第三,属于本部门职权范围且归本机关管辖; n第四,不属于适用简易程序的案件。 对于在两年以内未发现的行政违法行为,不予立案 n2)调查:至少2人执法,调查与决定相 分离 n3)说明理由、告知权利、听取当事人 陈述与申辩 说明理由的内容包括作出行政处罚决定的 事实根据、法律依据以及将法律适用于事 实的道理。 告知权利的内容包括告知申请回避权、申 辩权,陈述事实、提出证据权,申请行政 复议、提起行政诉讼权等。 行政机关及其执法人员在作出行政处罚决 定之前,拒绝听取当事人的陈述或者申辩 ,行政处罚决定不能成立。另外,行政机 关不得因当事人申辩而加重处罚 n4)决定 第一、对情节复杂或者重大违法行为给予较 重的行政处罚,行政机关的负责人应当集体 讨论决定; 第二,对其他应受行政处罚的违法行为的, 根据情节轻重及具体情况,由行政机关作出 适当的行政处罚决定; 第三,对违法行为轻微,依法可以不予行政 处罚的,不予行政处罚; 第四,对经调查认定,违法事实不能成立的 ,不得给予行政处罚。 n5)送达 行政处罚决定书应当在宣告后当场交付当事 人; 当事人不在场的,行政机关应当在七日内依 照民事诉讼法的有关规定,将行政处罚决定 书送达当事人 三、听证程序 在行政处罚程序中,行政机关为了查明案 件事实,公正合理地实施行政处罚,在作 出责令停产停业、吊销许可证或者执照、 较大额罚款等行政处罚决定之前,应当事 人要求,须公开举行有利害关系人参加的 听证会,在质证和辩论的基础上作出处罚 决定。 限制人身自由的行政处罚不适用听证程序 。 n1、申请与决定:根据案件是否涉及国家秘密、商业秘 密或者个人隐私,决定听证是否公开举行; n2、通知:应当在听证的7日前,通知当事人举行听证 的时间、地点和其他有关事项。 n3、听证形式:除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐 私外,听证公开举行。 n4、听证的主持人与参与人 行政机关工作人员不得参与与自己有利害关系的案件,承担调 查取证任务的执法人员不能主持听证。经过调查取证人员与当 事人相互辩论,由主持人宣布辩论结束后,当事人有最后陈述 的权利。 n5、听证笔录:对在听证会中出示的材料、当事人的陈 述以及辩论等的过程,应当制作笔录。 n6、听证费用:当事人不承担行政机关组织听证的费用 。 n7、行政处罚决定 听证结束后,行政机关依照有关一般程序的规定作出处理决定 适用听证程序的案件的最后决定权在行政机关而不在主持听证 的工作人员。 第五节 行政处罚的执行 n行政处罚的执行程序,是指有关国家机关 保证行政处罚决定所确定的当事人的义务 得以履行的程序 。 一、行政处罚执行程序的原则 n(一)申诉不停止执行的原则 当事人对行政处罚决定不服,申请行政复议或者提 起行政诉讼的,除法律另有规定外,行政处罚不停 止执行。

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