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民法总论第一章 民法概述1.作为法律体系中的一个法律部门，民法是指调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间财产关系和人身关系的法律规范的总和。我国民商合一，是广义民法，我国还没有形式意义的民法。2.古代社会民法的典型代表为罗马法。近代民法以1804年的法国民法典为代表。（第一部资产阶级民法典）。资产阶级现代民法始于1897年公布、1900年生效的德国民法典。第一部社会主义性质的民法典苏俄民法典（列宁）.我国民法通则1986年颁布。3.民法的调整对象：平等主体的财产关系、平等主体的人身关系。4.财产关系是指人们在社会财富的生产、分配、交换和消费过程中形成的以经济利益为内容的社会关系。民法所调整的财产关系的主要特点：a主体的地位是平等的b一般是当事人自愿发生的c受价值规律支配人身关系是人们在社会生活中形成的具有人身属性，与主体的人身不可分离的、不是以经济利益而是以特定精神利益为内容的社会关系。民法所调整的人身关系的主要特点：a主体的地位平等b与民事权力的享受和行使有关c与主体的人身不可分离并不具有经济内容5.我国民法具有一下性质：a民法是调整社会主义市场经济关系的基本法b民法为文明法c民法为行为规范兼裁判规范d民法为实体法e民法为私法6.民法的任务有：a保护民事主体的合法权益b促进社会主义市场经济的发展c维护正常的经济秩序和社会秩序7.民法的基本原则是其效力贯穿于各项民事法律制度之中的民法的根本规则，是民法立法的指导方针和解释民法规范、适用民法规范以及进行民事活动的基本准则。8.民法的基本原则具有评价功能和补充功能。9.我国民法的基本原则： A平等原则（首要原则）:a民事主体的法律地位平等 b民事主体平等地依法受权利和负担义务c民事主体的合法权益受法律平等保护d民事主体的民事责任平等B自愿原则 是指民事主体在民事活动中以自己的意志充分表达自己的意愿，按照自己的意思和利益确立、变更、终止民事法律关系。自愿原则的表现：a当事人自主决定民事事项b当事人对自己的真实意思负责。(自愿原则的核心是合同自由) C公平原则 要求当事人在民事活动中应以社会正义、公平的观念指导自己的行为、平衡各方面的利益，要求以社会正义、公平的观念来处理当事人之间的纠纷。公平原则的表现：a民事主体参与民事法律关系的机会平等b当事人的关系上利益应均衡c当事人合理地承担民事责任.D诚实信用原则 是指民事主体在民事活动中应诚实，守信用，善意地行使权利和履行义务。E公序良俗原则 是指民事主体在民事活动中不得违反公共秩序和善良风俗，不得违反社会公德，不得损害社会利益和国家利益。F禁止权利滥用原则 是指民事主体不得以不正当的方式行使权利加害于别人的原则10.民法的渊源：法律(宪法，民事基本法，民事单行法和其他法律中的民法规范)法规，规章，最高人民法院的司法解释，国家政策和习惯。11.民法的效力：A民法在时间上的效力（法律不溯及既往、新法改废旧法）B民法在空间上的效力（我国民法适用于中华人民共和国的领土、领海、领空以及依据国际法和国际惯例为我国领域内发生的民事关系）C民法对人的效力（我国民法对人的效力同时采取“属人主义”与“属地主义”）12.民法的适用应遵循的原则：a特别法优于一般法b强行法优于任意法c例外规定排除一般规定d具体规定有限于一般性条款。第二章 民事法律关系1民事法律关系是指根据民事法律规范确立的以民事权利义务为内容的社会关系，是由民事法律规范调整而形成的社会关系。 2 2民事法律关系的特征：a民事法律关系是一种民法所调整的法律关系b民事法律关系是平等主体之间的关系，一般是自愿设立的c民事法律关系是以民事权利和义务为内容的法律关系d民事法律关系具有一定程度的任意性3民事法律关系的要素：a民事法律关系主体 简称民事主体，是指参与民事法律关系享受民事权利和负担民事义务的人。b民事法律关系的内容 是民事主体在民事法律关系中享有的权利和负担的义务，亦即当事人之间的民事权利和义务。c民事法律关系的客体 是指民事法律关系中的权利和义务共同指向的对象。5民事法律事实 是指法律规定的能够引起民事法律关系产生、变更或终止的客观现象。6民事法律事实有两个基本特征：其一客观性，其二法定性7民事法律事实的分类：（是否与人的意志有关）a自然事实 是指与人的意志无关的能引起民事法律后果的客观现象。b人的行为 是指与人的意志有关，直接体现人的意志，能够引起民事法律后果的客观现象。8民事权利 是指民事主体依法享有并受法律保护的利益范围或者实施某一行为（作为或不作为）以实现某种利益的可能性。9民事权利的分类：a是否以财产利益为内容财产权 是指是否以财产利益为内容，直接体现财产利益的民事权利。人身权 是指不直接具有财产内容，与主体人身不可分离的权利。b权利的作用支配权 是指主体对权利客体可直接加以支配并享受其利益的权利。请求权 是指请求他人为一定行为或不为一定行为的权利。抗辩权 广义上是指抗辩请求权或否认他人的权利主张的权利，有的称为异议权；狭义上是指对抗请求权的权利。形成权 是指权利人得以自己一方的意思表示而使法律关系发生变化的权利。c权利的效力范围绝对权 又称对世权是指其效力及于一切人，即义务人为不特定的任何人的权利相对权 又称对人权是指其效力及于特定人的权利，即义务人为特定人的权利。d相互关联的权利之间的关系主权利 是指两项有关联的权利中不依赖另一权利可独立存在的权利。从权利 是指两项有关联的权利中其效力受另一权利制约的权利。e相互间是否有派生关系原生权 为基础权利，是权利性民事法律关系中的权利。救济权 是由原权派生的，为在原权受到侵害或有受侵害的现实危险而发生的权利，是保护性法律关系中的权利。f权利成立要件是否全部成立既得权 是指成立要件已全部实现的权利，一般权利都是既得权。期待权 是指成立要件尚未全部实现，而将来有可能实现的权利。12民事权利的保护 是指为保障权利不受侵害或恢复侵害的民事权利所采取的救济措施。民事权利的保护分为私力救济【自卫行为（正当防卫、紧急避险）、自助行为】和公力救济。实施自助行为的条件：a须为保护自己的利益b须情事紧迫来不及请求国家保护c须采取法律许可的方式d须事后当即请求国家保护13民事义务 是指义务主体为满足权利人的利益需要，在权利限定的范围内必须为一定行为或不为一定行为的约束。15民事义务主要分类：a发生根据法定义务 是直接依据法律规定产生的而非由当事人约定的义务。约定义务 是指当事人自行约定的义务b义务的内容积极义务 是指以义务人须为一定行为（作为）为内容的义务。消极义务 是指以义务人须不为一定行为（不作为）为内容的义务。c义务与义务主体的关系专属义务 是指义务人不得将其移转给其他人负担的义务。非专属义务 是指义务人可将其移转给他人负担的义务。16民事责任 是指民事主体因违反民事义务而依法应承担的民事法律后果。民事责任主要特征：a民事责任以民事义务为基础，是违反民事义务的法律后果b民事责任以恢复被侵害的权利为目的c民事责任具有法律上的强制性d民事责任是保护性民事法律关系的内容17民事责任的分类：a民事责任发生的原因债务不履行的民事责任 是指因债务人不履行已存在的债务而发生的民事责任。侵权的民事责任 是指因实施亲权行为而发生的民事责任。b民事责任的内容履行责任 是指责任人须履行资金原负担的债务的责任。返还责任 是指以返还利益为内容的责任。赔偿责任 是指以赔偿对方损害为内容的责任。c承担民事责任一方当事人之间的关系按份责任 是指责任人为多人时，各责任人按照一定的份额向债务人承担民事责任，各债务人之间无连带关系。连带责任 是指债务人为多人时，每个人都负有清偿全部债务的责任，各责任人相互间有连带关系。18民事责任的承担方式：a停止侵害 b排除妨碍 c消除危险 d返还财产 e恢复原状 f修理、重作、更新 g赔偿损失 h支付违约金 m消除影响、恢复名誉 n赔礼道歉第3章 自然人自然人概念：是指基于自然规律出生而取得民事主体资格的人，是相对于法人的法律概念。自然人住所：是指法律自然人以其户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。1自然人的民事权利能力 是法律赋予自然人享有民事权利和负担民事义务的资格。2自然人民事权利能力的特点：1平等性2内容的广泛性和统一性3公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。4出生的时间以户籍证明为准，没有户籍证明的，以医院出具的出生证明为准。5遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额。胎儿出生时为死体的，保留的份额按法定继承办理。6自然人民事权利能力的终止：死亡（自然死亡、宣告死亡）自然死亡 又称生理死亡，是指自然人生命的终结。宣告死亡 又称推定死亡，是指自然人下落不明满一定期间后经厉害关系人申请，由法院宣告该自然人为死亡。7法院宣告死亡的判决宣告之日为被宣告死亡人死亡的日期。*依最高人民法院的解释，相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡先后时间的，推定没有继承人的先死亡。死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人辈分不同，推定长辈先死亡；几个死亡人辈分相同，推定同时死亡，彼此不发生继承，由他们各自继承人分别继承。8自然人的民事行为能力 是指自然人得通过自己的独立行为取得和行使权利，设定和履行义务的资格。自然人的民事行为能力的特征：1、平等性与普遍性 自然人的民事权利能力一律平等。自然人的民事权利能力始于出生，终于死亡，终身享有，不可抛弃和转让。2、统一性 自然人的权利能力是享有民事权利资格和承担义务资格的统一。自然人既可以是权利人又可以是义务人。3、不可转让性 权利能力是自然人生存的资格和发展的必要条件，转让权利能力，无异于抛弃自己生存权。因此，它仅因自然人的死亡而消灭，不得转让或抛弃，当事人“自愿”转让、抛弃的，法律不承认其效力。 9自然人民事行为能力的划分：a完全民事行为能力 是指可完全独立地进行民事活动，通过自己的行为取得民事权利和承担民事义务的资格。十八岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。b限制民事行为能力 又称部分民事行为能力、不完全民事行为能力，是指可以独立进行一些民事活动但不能独立进行全部民事活动的资格。限制民事行为能力包括10周岁以上的未成年人和不能完全辨认自己行为的精神病人。c无民事行为能力 是指不具有以自己的行为取得民事权利和负担民事义务的资格不满十周岁的未成年人和不能辨认自己行为的精神病人无民事行为能力，由它的法定代理人代理民事活动。10自然人民事行为能力的宣告 是指人民法院经厉害关系人的申请依法宣告精神病人为无民事行为能力或限制民事行为能力人的制度。11自然人民事行为能力宣告须具备条件：a须经厉害关系人申请b被申请的当事人须为精神病人c须由人民法院经特别程序作出宣告12自然人民事行为能力的终止：死亡13自然人的住所 是指自然人生活和进行民事活动的主要基地和中心场所。（只能有一个）14居所 一个人总要居住在一个地方，起居住的地点称为居所。公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。经常居住地 是指公民离开住所地连续居住一年以上的地方，但住医院治病的除外。15住所的法律意义：a确定民事主体的状态，确定某些民事法律关系的发生、变更、终止的地点。b确定债务的履行地点。c确定案件的管辖。d确定法律文书的送达和某些特定行为的实施地。e确定涉外民事关系的准据法。16监护 是指为无民事行为能力人和限制民事行为能力人设立保护人的制度。17监护的法律特征：a被监护人须为无民事行为能力和限制民事行为能力人，对完全民事行为能力人不能设立监护。b监护人须为完全民事行为能力人，不具有完全民事行为能力人不能作为监护。c监护人的监护职责是由法律规定的，而不能由当事人约定。18监护的目的：保护无民事行为能力人和限制民事行为能力人的利益监护的设立 也就是为无民事行为能力和限制民事行为能力人确定监护人。19监护的设立主要有三种方式：a法定监护 由法律直接规定监护人。b指定监护 由有关单位或者法院指定监护人。c遗嘱监护 由未成年人的父母在其设立的遗嘱中指定监护人。20监护人的职责：a保护被监护人的人身健康b管理被监护人的财产c管理和教育被监护人d代理被监护人进行民事活动21监护人的变更是指在监护人无力承担监护责任时，经其请求由有关单位或者人民法院更换他人为监护人。22监护人的撤换 是指对不履行监护职责的监护人，经有关人员或单位申请，由人民法院撤销该监护人的监护资格，另行确定监护人。23监护的终止 亦即监护感谢的消灭，是指不再设立监护人。24宣告失踪 是指经厉害关系人申请，由人民法院对下落不明满一定期间的人宣告为失踪人的制度。宣告失踪的主要目的：设立财产代管人，以保护失踪人与相对人的财产利益。宣告失踪的条件和程序：a须经厉害关系人申请b须被申请人下落不明满一定期间（2年）c须由人民法院经法定程序宣告*被宣告失踪的人重新出现或者确知他的下落，经本人或者厉害关系人申请，人民法院应当撤销对他的失踪宣告25宣告死亡 是指经厉害关系人申请，由人民法院宣告下落不明满一定期间的自然人为死亡的制度。宣告死亡的主要目的：结束失踪人以原住所为中心的法律关系，稳定社会秩序。宣告死亡的条件和程序：a须经厉害关系人申请b须被申请人下落不明满一定期间（下落不明满4年；因以外事故下落不明，从事故发生之日起满2年的）c须由人民法院宣告26宣告死亡发生与自然人死亡相同的法律后果。有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。被宣告死亡的人重新出现或者确知他没有死亡，经本人或者厉害关系人申请，人民法院应当撤销对他的死亡宣告。27宣告死亡的判决一经撤销，发生下列法律后果：a被撤销死亡宣告的人的民事主体资格不消灭，其仍可享有各种人身权和财产权。b被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。c被撤销死亡宣告人的配偶再其被宣告死亡后尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系恢复。d被撤销死亡宣告人的子女再被宣告死亡期间被他人依法收养的，该收养关系有效第四章 法人1法人 是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织2法人特征：a法人是具有民事权利能力和行为能力的社会组织b法人是依法独立享受民事权利和承担民事义务的社会组织3法人的独立性主要表现在三方面：组织上的独立性、财产上的独立性、责任上独立性4法人应具备的条件：a依法成立b有必要的财产和经费c有自己的名称、组织机构和场所d能独立承担民事责任5法人的分类：（一）法律上对法人的分类1企业法人 是指以营利为目的，独立从事商品生产经营活动的法人根据企业的组织形式，企业法人可分为公司法人和非公司法人。2非企业法人（机关法人、事业单位法人、社会团体法人）机关法人 是指从事国家管理活动的各类各级国家机关。事业单位法人 是指从事非营利性的社会各项公益事业的法人。社会团体法人 是指有自然人或者法人自愿组成的为实现会员共同意愿，按照章程开展活动的非营利性的具有法人资格的社会组织，或者有一定的捐赠财产组成的具有法人资格的社会组织。6法人的民事权利能力 是指法人能够以自己的名义独立享受民事权利承担民事义务的资格。法人的民事权利能力的特征：a法人的民事权利能力始于成立，终于消灭b法人的民事权利能力受法人自然属性的限制c法人的民事权利能力相互具有差异性7法人的民事行为能力 是指法人以自己的意思独立进行民事活动的能力，亦即法人通过自己的行为取得民事权利和设定民事义务的资格。8法人民事行为能力特征：a法人的民事行为能力与其民事权利能力在存续期间上是一致的b法人的民事行为能力范围受其目的和经营范围的限制c法人的民事行为能力是由法人机关或者代表人实现的25法人的变更是指法人成立后在其存续期间内因各种原因而发生的组织体、组织形式以及其他事项的变动。法人组织的变更包括：A法人合并 是指两个以上的法人合并为一个法人。B法人分立 一个法人分为两个以上的法人。*企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。26法人的终止又称法人的消失，是指法人的民事主体资格不再存在，其民事权利能力和民事行为能力终止。27企业法人终止原因：a依法被撤销 b解散 c依法被宣告破产 d其他原因（如分立、合并）28法人的清算 是指于法人终止时由清算组织依职权清理该法人的财产，了结其参与的财产法律关系。清算组织 是依法成立的对终止的法人进行清算的组织或个人又称清算人。企业法人因依法被撤销、解散、宣告破产或其他原因而进行清算时，该企业法人民事主体资格消灭，但可以进行清算范围内的活动。清算终结：关于法人清算的清算终结，即清算组织完成上述职责。清算终结，应由清算组织至工商行政管理机关办理法人注销登记并公告，正式使法人消灭。4合伙 是指由两个以上的人为了共同的经济目的，按照共同协议组成的联合体。5合伙的特征：a合伙是按照共同协议组成的联合体b合伙是独立从事经营活动的联合体c合伙人共同出资，共同经营d合伙是合伙人共同享受收益、共担风险并对合伙债务承担连带责任的组织合伙的概念（什么是合伙）：指俩个以上的人为了共同目的，相互约定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的自愿联合。一、普通合伙的概念普通合伙企业是指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的一种合伙企业。无限连带责任的含义：首先，所谓的连带责任，是指所有的合伙人对合伙企业的债务都有责任向债权人偿还，不管自己在合伙协议中所承担的比例是怎样的。一个合伙人如果不能够清偿对外债务的，其他合伙人都有清偿的责任。但是，如果某一合伙人偿还合伙企业的债务超过了自己所应当承担的数额，他有权向其他合伙人追偿。其次，所谓的无限责任，指的是合伙人不以自己投入合伙企业的资金为限，而是以合伙人的所有财产对债权人承担清偿责任。普通合伙的特征：1 合伙是基于合伙协议，并依法经核准登记后成立的。2 合伙是一种共同经营关系。3 合伙人之间存在一种受托信任关系。4 合伙是一种将出资、收益、风险融为一体的共同体。5 合伙人之间负无限连带责任。6 合伙不具有法人资格。二、普通合伙企业的设立条件1、有2个以上合伙人合伙人可以是自然人、法人和其他组织，但禁止国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体成为普通合伙企业中的普通合伙人。2、有书面合伙协议 3、有合伙人认缴或者实际缴付的出资出资形式货币、实物、知识产权、土地使用权、其他财产权利或者劳务。4、有合伙企业的名称和生产经营场所 5、法律、行政法规规定的其他条件。三、普通合伙的财产（一）、合伙财产的构成。合伙企业的财产由合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产三部分构成。（二）、合伙财产的分割1、合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，合伙企业法另有规定的除外。2、合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。此种情况下，合伙企业只能向合伙人主张权利，要求退回私自转移或者处分的合伙企业财产并赔偿损失。 （三）、合伙财产的转让1、合伙人之间的转让：合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。2、对外转让：合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。（四）、合伙财产的出质合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。案例分析：三义和是一家合伙企业，合伙人黎某因家人住院，急需一笔钱，向他人借款，并为此与债权人约定，以其在合伙企业中的出资份额作为质押。事后，黎某还征求了其他合伙人的意见。合伙人张某认为：“合伙出资份额是合伙企业的财产，是大家的财产，为个人借款质押不妥，该质押约定当然无效。” 合伙人李某认为：“我信任黎某，同意这项质押约定。”合伙人康某认为：“既然有合伙人不同意，这项质押就不能生效。” 合伙人朱某认为：“既然如此，黎某可以退伙，但必须对合伙企业以往的债务承担连带责任。”由于意见不一致，他们找到律师咨询。问：如果你是律师，应该如何回答？四、普通合伙事务的执行（一）、合伙事务执行的形式1、全体合伙人共同执行合伙事务；2、各合伙人分别执行合伙事务3、委托一个合伙人执行合伙事务；4、委托数个合伙人执行合伙事务。采用后两种形式的，应当经全体合伙人决定，且其他合伙人不再执行合伙事务。作为合伙人的法人、其他组织执行合伙事务的，由其委派的代表执行。合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。 五、合伙损益的分配与合伙债务的承担（一）、合伙损益的分配1按照合伙协议的约定办理；2 合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定：3 协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；4 无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议的禁止约定：全部利润分配给部分合伙人；由部分合伙人承担全部亏损。 （二）、合伙债务的承担与清偿1、合伙企业的债务清偿与合伙人的关系对外合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。 合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。内部合伙人清偿数额超过其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。2、合伙人的债务清偿与合伙企业的关系合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。 合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的 ，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。3、合伙企业债务清偿“双重优先”原则合伙企业的债务清偿 第一顺序 以合伙企业的全部财产进行清偿 第二顺序 合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任合伙人个人债务的清偿 第一顺序 合伙人个人财产 第二顺序 该合伙人从合伙企业中分取的收益；也可以依法请求人民法院强制执行其在合伙企业中的财产份额。六、入伙与退伙入伙的概念：入伙是指在合伙企业续存期间合伙人以外的人加入合伙企业并取得合伙人资格的法律行为。入伙的条件：1 入伙人必须与原合伙人订立书面合作协议，就相互的权利、义务关系在协议中作出明确的规定。 2 订立入伙协议前，原合伙人应将原合伙企业的经营状况和财务状况明确告知新合伙人。 3 签订协议后，应在15日内向向企业登记机关办理合伙企业的变更登记手续。入伙的后果：入伙人对其入伙前合伙企业的债务承担连带责任，不论入伙人与原合伙人就此问题有无其他约定，约定都不得对抗合伙企业的债权人。退伙的概念：退伙是在合伙企业续存期间合伙人退出合伙企业并使其合伙人资格归于消灭的法律行为。退伙的形式：1 协议退伙协议退伙是退伙人与其他合伙人协商一致或按合伙协议的约定退伙。协议退伙在协议达成之日或退伙事由出现起生效。2 声明退伙声明退伙是指基于退伙人的单方意思表示而退伙，声明退伙发生在以下两种情况：（1）如果合伙协议约定了合伙企业经营的期限，出现下列情形之一时，合伙人可以声明退伙第一：发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由第二：其他合伙人严重违反合伙协议规定的义务（2）如果合同协议未约定合伙企业经营期限的，只要退伙不给合伙企业的执行造成不利影响，合伙人可以声明退伙，但应当提前30日通知其他合伙人，以便其他合伙人提前就有关做出安排。约定经营期限的声明退伙，自合伙人提出退伙的声明之日起生效；未约定经营期限的声明退伙，自提出退伙声明之日起满30日生效。3 法定退伙法定退伙是基于法律的直接规定而退伙。法定退伙的情形包括：第一：公民死亡或被依法宣告死亡第二：公民被依法宣告为无民事行为能力人。因为合伙人必须是具有完全民事行为能力人。第三：个人丧失偿债能力，因为这种情况下合伙人无法履行无限连带责任。第四：被人民法院强制执行在合伙企业的全部财产份额，法定退伙在法律是由成就时即发生退伙效力。4 除名除名是指合伙人一致决定将某合伙人开除合伙企业。除名的事由包括：第一：为履行出资义务第二：因故意或重大过失给合伙企业造成重大损失第三：执行合伙企业事务时有不正当行为第四：合伙协议约定的其他事务自被除名合伙人接到通知之日起生效。（二）退伙的效力：1 退伙人丧失合伙人身份2 退伙并不必然导致合伙企业的解散。3 退伙人对其退伙前合伙企业的债务仍需承担无限连带责任。4 合伙人死亡或依法宣告死亡的，合伙人的合法继承人依合伙协议约定或全体合伙人同意可以继承该合伙人在合伙企业的身份，继承人也可以根据自己意愿只继承财产不继承身份。5 合伙人退伙，应依法对合伙企业进行清算，如有未了结的业务，则等到了结后清算，清算完了，退还退伙人财产，可以退还货币，也可以退还实物。特殊普通合伙的概念与特征特殊普通合伙是指以专业知识和专业技能为客户提供有偿服务的专业机构，特殊普通合伙企业必须在其企业的名称中标明特殊普通合伙的字样，以区别于普通合伙企业。特殊普通合伙的特征：承担责任的原则不同，在特殊的普通合伙企业中，一合伙人个或数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人则仅以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。（一）、有限合伙的概念有限合伙企业，是指由有限合伙人和普通合伙人共同组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙组织（二）、有限合伙的特征1 混合组织结构 也被称为“组织结构的二元性”即有限合伙是有两种合伙人共同组成的，即普通合伙人和有限合伙人。2 经营管理的一元性 有限合伙企业是由普通合伙人或由普通合伙人共同指定的执行合伙人执行合伙事务，而有限合伙人则无权执行合伙事务。3 混合责任承担制度 亦称为“责任承担的二元性”无限合伙中有两种责任承担形式，即无限连带责任和有限责任。4 人合性与资合性的结合 有限合伙兼具人合性和资合性。5 合伙人身份的可转变性 二、有限合伙的设立条件1、有二个以上五十个以下合伙人； 合伙人的限制 :至少应当有一个普通合伙人；国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙2、有书面合伙协议；3、有限合伙人认缴或者实际缴付的出资；有限合伙人不得以劳务出资;有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。 有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额。 4、有限合伙企业的名称(标明“有限合伙”字样)和生产经营场所5、法律、行政法规规定的其他条件。三、有限合伙人的入伙与退伙（一）、入伙新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。（二）、退伙 1、不得要求有限合伙人退伙的情形 作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。 7*受遗赠人应当在知道遗赠后两个月内，作出接受或者放弃遗赠的表示，到期没有表示的，视为放弃受遗赠。六、民事行为10民事行为 是民事主体以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的的行为。民事行为的特征 1、民事法律行为以当事人的意思表示为要素 2、民事法律行为以发生一定的民事后果为要素11民事行为的一般成立要件：a行为人 b意思表示 c标的（行为的内容，即所要达到的效果）12民事行为的一般生效要件：a行为人具有相应的民事行为能力b意思表示真实c不违反法律或者社会公共利益民事行为的分类：1、根据民事法律行为的成立需要一方还是双方或者多方的意思表示，其可分为：单方行为、双方行为和多方行为。 2、根据其是否必须采取法律规定的形式，民事法律行为可以分为：要式行为和不要式行为 3、根据其行为是否需要当事人支付对价（互为对价，但是非为要求等价性），民事法律行为就可以分为：有偿行为和无偿行为 4、依据其行为生效是否以标的物的交付为要件，民事法律行为可以分为：诺成行为和实践行为。诺成行为自当事人达成合意时成立，当事人交付标的物为履行其义务；而实践性行为自当事人交付标的物时成立，交付标的物为行为成立的要件。 5、根据其相互间的关系，民事法律行为可以分为：主行为和从行为。从行为依赖于主行为。民事行为的形式：在我国，民事立法确认民事法律行为可采用的形式包括：明示形式和默示形式两大类所谓明示形式就是行为人用积极的、直接的、明确的方式表达其内部意思于外部，具体包括用言语进行表达内心意思的口头形式；用文字表达内心意思的书面形式及其他形式，所谓其他形式具体可表现为视听资料形式和须经特定主管机关履行特定手续的特殊书面形式，诸如公证、审核批准、登记等。默示形式是指不依赖语言或文字等明示形式，而通过某种事实即可推知行为人的意思表示而成立的民事法律行为形式民事行为的成立与生效民事行为的成立条件：1、有意思表示。单方法律行为，当事人意思表示完成，法律行为既告 相关图片成立；双方法律行为，互相意思表示一致时法律行为方告成立。 2、标的须确定并且可能。标的的确定，指关于标的表示须达到能被具体认定的程度。认定标的确定与否的时点，通常为行为成立时。标的可能，指标的在客观上须具有实现的现实性。民事行为的生效要件：1、行为人具有相应的民事行为能力； 2、意思表示真实； 3、不违反法律或者社会公共利益民事行为的特别生效要件：1、附条件的民事法律行为 民事法律行为附条件，是在意思表示当中附有决定该行为效力发生或者消灭条件的民事法律行为。民事法律行为生效，就发生效果意思所负载的权利义务关系2、附期限的民事法律行为 当事人以将来确定到来的客观事实作为决定法律行为效力的附款的民事法律行为。3、其他特别生效要件18生效期限 简称始期，又称延缓期限，是指决定法律行为为效力发生的期限。终止期限 又称终期，是指决定法律行为效力消灭的期限。19无效民事行为 是指更本不具备民事法律行为的要件，自始确定的、当然的、完全不能发生法律效力的民事行为。20无效民事行为的特征： a无效民事行为始严重欠缺民事行为生效要件的民事行为b无效民事行为是自始不能发生效力的民事行为c无效民事行为始确定的当然无限的民事行为21无效民事行为的种类：a无民事行为能力人实施的民事行为b限制民事行为能力人实施的依法不能独立实施的单方行为c一方以欺诈、胁迫的手段所为的损害国家利益的民事行为d恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益的民事行为e以合法形式掩盖非法目的的民事行为f损害社会公共利益的民事行为g违法法律、行政法规的强制性规定的民事行为22无效民事行为的后果：a不得履行b 返还财产c 赔偿损失d 收缴财产归国家或者返还财产给集体、第三人23可撤销的民事行为 是指因意思表示有瑕疵，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以撤销或变更的民事行为。24可撤销民事行为特征：a可撤销、可变更民事行为是意思表示有瑕疵的民事行为b可撤销、可变更民事行为是可予以变更或撤销的民事行为c可撤销、可变更明示行为是只有当事人才可以主张无效的民事行为25可撤销民事行为的种类：a重大误解的民事行为 b显失公平的民事行为 c一方以欺诈、胁迫的手段或者趁人之危，使对方在违背真实意思的情形下所为的民事行为。撤销权的行使：原则上应为基于具有撤销原因的行为而直接取得法律效果的人，因此撤销权通常系意思表达不真实的表意人本人，如因欺诈、胁迫等作出意思的人。撤销权是一种专属权，不得与法律行为相分离而单独转让。具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权或者具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的，则撤销权消灭。26效力待定民事行为 又称效力未定民事行为，是指于行为成立时其是有效还是无效尚不能确定，还待其后一定事实的发生来确定其效力的民事行为。27效力待定民事行为特征：a效力待定民事行为是于成立时是否有效或无效处于不确定状态的民事行为b效力待定民事行为既可成为有效的民事行为，也可成为无效的民事行为28效力待定民事行为的种类a限制民事行为能力人实施的依法不能独立实施的双务行为经法定代理人追认，该行为有效；若法定代理人拒绝追认，则该行为无限。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认，法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。b无权代理行为对无权代理行为相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。c无权处分行为d债务人同意欠缺的债务移转行为第七章 代理1代理 是指代理人在代理权限内，以被代理人（本人）的名义进行民事活动，由本人直接承受其法律后果。2代理的特征：a代理人以被代理人的名义实施代理行为b代理人代理进行的主要时民事法律行为c代理人独立为代理行为d代理人在代理权限内实施代理行为e代理人实施代理的法律后果直接由被代理人承受6代理的分类：a代理人代理权限发生依据委托代理 是指按照委托人的委托而产生的代理。法定代理 是指由法律根据一定的社会关系直接规定的代理。指定代理 是指由人民法院或其他指定单位的裁定或者决定而确定的代理b是否由本人授予本代理 是指直接由本人授权的代理再代理 有称为复代理，是指代理人在必要的情形下，将部分或全部代理事项转托他人而由他人即再代理人所为的代理。再代理的成立条件：a须是为了被代理人的利益b须经原代理人授权c须事先取得被代理人的同意或者事后及时报告被代理人并取得同意8代理权的行使 是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施的代理行为。代理权的行使的原则：1、代理人必须在代理权限内从事代理行为 2、代理人必须按照诚信原则从事代理行为 3、代理人必须亲自从事代理行为 4、代理人必须正当行使代理权代理权滥用的禁止：滥用代理权，是代理人为自己计算或为他人计算，损害被代理人利益而行使代理权。代理权制度的价值在于“为本人计算”，而非为代理人计算，因此，滥用代理权行为，为法律所禁止。类型：1双方代理。双方代理指代理人既代理本人又代理第三人为同一民事法律行为的代理。2自己代理。这是指代理本人与自己订立合同，也称“自己契约”。自己代理被禁止，其法理在于，代理本以为本人计算为宗旨，自己代理因相对人是代理人自己，就难以再为本人计算。3、代理人与相对人恶意串通损害被代理人的利益 民法通则第66条第3款规定：代理人与第三人串通，损害被代理人利益的，由代理人和第三人负连带责任10*民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式，法律规定用书面形式的，应当用书面形式。11*委托书委托不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。17代理权的消灭 也就是代理关系的终止。*有下列情形之一的，委托代理终止：1代理期间届满或者代理事务完成 2被代理人取消委托或者代理人辞去委托 3代理人死亡 4代理人丧失民事行为能力 5作为被代理人或者代理人的法人终止。*被代理人死亡后有，有下列情况之一的，委托代理人实施的代理行为有效：1代理人不知道被代理人死亡的 2被代理人的继承人均予以承认的 3被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权限终止的 4在被代理人死亡前已经进行、而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的。*有下列情形之一的，法定代理或者指定代理终止：1被代理人取得或者恢复民事行为能力 2被代理人或者代理人死亡 3代理人丧失民事行为能力 4指定代理的人民法院或者指定单位取消指定 5由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭无权代理 是指行为人没有代理权而以他人的名义所实施的代理。18无权代理的概念：是指行为人不具有代理权而以他人名义实施代理行为。无权代理不具备代理的实质特征，即欠缺代理权，但具备代理行为的表面特征。 无权代理的特征(1)行为人以他人的名义独立对第三人为意思表示，其行为符合代理行为的表面特征。(2)行为人不具有代理权。这是无权代理的本质特征。(3)无权代理行为的法律效果是不确定的，并非绝对不能产生代理的法律后果。由于无权代理的行为未必一定对本人或相对人不利，同时为了维护交易的安全和善意第三人的利益，在一定的条件下，承认无权代理产生代理的法律效果，如经过追认的狭义无权代理、表见代理。 发生的原因：1行为人自始没有代理权 2行为人所为的代理行为超越代理权 3行为人的代理权消灭19狭义的无权代理 是指行为人无代理权，也没有使他人足以相信其有代理权的客观事实，行为人以本人名义而实施的代理。情形：狭义无权代理，是不属于表见代理的未授权之代理、越权代理、代理权终止后的代理的情形。1未授权之无权代理。指既没有经委托授权，又没有法律上的根据，也没有人民法院或者主管机关的指定，而以他人名义实施民事法律行为之代理。2越权之无权代理。指代理人超越代理权限范围而进行代理行为。3代理权消灭后之无权代理。指代理人因代理期限届满或者约定的代理事务完成甚至被解除代理权后，仍以被代理人的名义进行的代理活动。法律后果：1、被代理人的追认权即被代理人对无权代理人的代理行为在事后予以追认，使无权代理成为有权代理的权利。2、相对人的催告权，催告权是指相对人催促被代理人在一定期限内对无权代理行为作出是否追认的表示的权利。3、相对人的撤回权，撤回权指在被代理人对无权代理行为未作出追认表示以前，相对人撤销其对无权代理人作出的意思表示的权利。20表见代理 又称表现代理，是指行为人无权代理而以本人的名义与第三人为民事行为，但有足以使第三人相信其有代理权的事实和理由，善意相对人与行为人实施民事法律行为的，该民事法律行为的后果由本人承担。21构成表见代理须具备的条件：a行为人无代理权限却以本人名义为民事行为b客观上有足以使相对人相信行为人有代理权的事实c相对人主观上无过错d行为人与相对人所为的民事行为具备生效条件22表见代理的法律后果：1表见代理成立，订立的合同有效，表见代理中的相对人不享有合同法第48条规定的撤销权。2. 本人(被代理人)对相对人(善意第三人)承担民事责任。表见代理被认定成立后，其在