[法学]刑法总论纲要.doc

刑法总论总课时：48-64周课时：3-4实际授课时数：18周第一章 刑法概说讲授时间：2课时教学目的：通过本章的学习，了解我国刑法的创制和发展过程，了解我国刑法的体系结构；了解刑法和刑法学的关系；理解刑法的性质、目的和任务；理解刑法的体系、刑法解释的概念的分类。教学重点：1、刑法的概念、性质及与刑法学的关系；2、刑法的创制和完善；3、刑法的目的和任务；4、刑法的体系的解释。教学难点：刑法的概念、性质、任务。教学方法：讲解法课程类型：授新课教学内容：一、什么是刑法？刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律，具体些说，也就是掌握政权的阶级即统治阶级，为了维护本阶级的政治的统治和经济上的利益，根据自己的意志，规定哪些行为是犯罪和应负刑事责任，并给犯罪人以何种刑罚处罚的法律。刑法有广义和狭义之分。广义刑法是指一切规定犯罪刑事责任和刑罚的法律规范的总和。它不仅仅指刑法典，还包括单行刑法以及非刑事法律 的刑事责任条款(也称附属刑法)。狭义刑法即系统规定犯罪刑事责任和刑罚的刑法典。与广义刑法、狭义刑法相联系的，刑法还可以区分为普通刑法与特别刑法。普通刑法是指具有普遍效力的刑法，实际上即指刑法典。特别刑法是指仅适用于特定的人、时、地、事的刑法。在我国，也就是指单行刑法和附属刑法。 二、社会为什么需要刑法？为什么早期社会的刑事法律最为发达，且比较残酷？法律是不受欲望影响的理智。“法律最基本的作用就在于约束人类某些自然的癖好，限制和制约人类的本能，强化一种非出自于本能的义务-换句话说，就是保证人类为了共同目的而建立一个相互让步和相互奉献的合作基础”原始社会的犯罪与习俗40页（英）马林诺夫斯基著。刑法是阶级矛盾尖锐化的产物，在阶级社会里，刑法作为一个阶级压迫另一个阶级的工具，具有重要意义。在阶级社会里，由于利益矛盾的尖锐、复杂，刑法作为一种建立秩序的基本手段，具有不可取代的意义。早期社会刑事法律的发达与当时的社会条件有密切关系。三、刑事法律规范的特征1、刑事法律规范多为禁止性、命令性规范2、阶级性最明显3、最严厉四、刑事立法的根据1、刑事立法的人性基础2、社会物质条件及生产关系状况3、和犯罪分子作斗争的经验4、宪法五、刑法制定的目的和任务我国刑法的任务，包括惩罚和保护两个方面：惩罚犯罪是手段，保护人民是目的。通过用刑罚同犯罪作斗争，来保护国家和人民利益；而为了保护国家和人民利益，又必须正确有效地同犯罪作斗争。我国刑法的任务具体地说，有以下四个方面：第一、保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度。第二、保护社会主义的经济基础。第三、保护公民的人身权利、民主权利和其他权利。第四、维护社会秩序。六、刑法的解释刑法的解释就是，对于刑法规范含义的阐明。七、刑法的体系刑法的体系就是指刑法的组成和结构。我国刑法分总则、分则和附则三个部分。我国刑法学的体系一般分三大块：一块为刑法基础理论；一块为犯罪论；其核心即重中之重，是犯罪构成论；一块是刑罚论，其核心是量刑的基本理论。练习与作业：1、我国刑法的性质是什么？2、我国刑法的目的是什么？3、试述我国刑法的任务？4、刑法的保护机能和保障机能各自含义是什么？两者是否存在冲突？课后分析：通过运用讲解法、讨论法等各种方法，使学生对刑法的性质、目的、任务有了深刻的理解，达到了教学目的。阅读书目：1、陈兴良：刑法的启蒙，法律出版社 1998年版。2、陈兴良：刑法的价值构造，中国人民大学出版社。3、张明楷：刑法的基础观念，中国检察出版社。4、日中山研一：刑法的基本思想，姜伟等译，国际文化出版1998公司年版。第二章 刑法的基本原则讲授时间：2课时教学目的：通过本章的学习，了解刑法基本原则的范围界定；理解刑法基本原则的意义；深刻理解我国刑法基本原则的基本内容及基本要求。教学重点：1、刑法的基本原则的界定及意义；2、罪刑法定原则；3、刑法面前人人平等原则；4、罪责刑相适应原则。教学难点：罪刑法定原则，罪责刑相适应原则。教学方法：讲授法课程类型：授新课教学内容：一、罪刑法定原则1、罪行法定原则的含义罪刑法定原则的含义是：什么是犯罪，有哪些犯罪，各种犯罪构成条件是什么，有哪些刑种，各个刑种如何适用，以及各种具体罪的具体量刑幅度如何等，均由刑法加以规定。对于刑法分则没有明文规定为犯罪的行为，不得定罪处罚。概括起来说“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚”。2、相对罪行法定主义和绝对罪行法定主义问题。3、罪刑法定原则是在什么背景下提出来的？为什么？是在反对封建社会的罪刑擅断的斗争中提出来的刑法原则。4、罪行法定原则的理论基础（1）三权分立是罪刑法定的前提。中国奴隶社会，崇尚“刑不可知，则威不可测”只有在立法与司法分立的前提下，为了防止审判的擅断，才有必要把罪与刑用明文规定下来，从而确定了罪刑法定原则。（2）心理强制说。费尔巴哈认为，所有违法行为的根源都在于趋向犯罪，它驱使人们违背法律。国家制止犯罪的第一道防线：道德教育，国家制止犯罪的第二道防线：心理强制。犯罪成本：得失平衡。“情无穷，法有限”。形成痛苦与犯罪不可分的确信，确信违法将招致制裁；得与失之衡量；建立痛苦与犯罪不可分的确信的唯一途径是用法律进行威吓。法律明确规定各种犯罪应受的刑罚，同时也就宣布了任何犯罪都必将受到惩罚。罪行不法定使犯罪心存侥幸，也会使犯罪人之人权无法保障，司法权滥用。马克思说： “法典是人民自由的圣经”。二、罪行平等原则(一)罪行平等原则的含义：是指对任何人犯罪，不论犯罪人的家庭出身、社会地位、职业性质、财产善、政治面貌、才能业绩如何，都应追究刑事责任，一律平等地适用刑法，依法定罪、量刑和行刑，不允许任何人有超越法律的特权。(二)罪刑平等原则的现实状况1、纸面上的平等和现实中的平等2、追究刑事责任问题上的不平等问题3、金钱、权力、人情、美色对罪刑平等原则的干扰(三) 罪刑平等原则的现实意义三、罪行相适应原则1、罪行相适应原则的含义：犯多大的罪就应承担多大的刑事责任，法院也应判处其相应轻重的刑罚，做到重罪重罚，轻罪轻罚，罪刑相称，罚当其罪；在分析罪重罪轻和刑事责任大小时，不仅要看犯罪的客观社会危害性，而且要结合考虑行为人的主观恶性和人身危险性，把握罪行的罪犯各方面因素体现的社会危害性程度，从而确定其刑事责任程度，适用相应轻重的刑罚。2、为什么要罪行相适应？3、重罪轻判，轻罪重判会产生什么影响？练习与作业：1、简述刑法面前人人原则的含义。2、试述罪责刑相适应原则的含义3、罪刑法定原则的基本内容是什么？课后分析：通过运用讲解法、讨论法，使学生对我国刑法的三大基本原则有了深刻的认识，达到了教学目的和要求。阅读书目：1、意贝卡里亚：论犯罪与刑罚，黄风译，中国大百科全书出版社1997年版。2、张明楷：刑法的基本立场，中国法制出版社2002年版。3、周光权：法治中的刑法客观主义，清华大学出版社2002年版。第三章 刑法的效力范围讲授时间：2课时教学目的：通过本章的学习，明确我国刑法在空间上的效力范围和在时间上的效力范围，以便正确地处理地域、不同人和不同时间所发生的各种刑事案件。教学重点：刑法的空间效力；刑法的时间效力。教学难点：我国刑法的属地管辖权、属人管辖权、保护管辖权和普遍管辖权。教学方法：讲授法、案例教学法。课程类型：授新课教学内容：一、我国刑法的属地管辖权我国刑法第六条第1款规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法”；第2款规定：“凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法”；第3款：“犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪”。1、特别规定是什么？2、领域如何理解？3、行为和结果有一项二、我国刑法的属人管辖权刑法第7条第1款规定：“中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的可以不予追究。”第7条第2款规定：“中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。”根据刑法第10条的规定，中国公民在我国领域外犯罪，依照我国刑法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照我国刑法追究。但是，在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。中国人在外国犯罪1、普通公民-有条件适用2、公务员和军人-无条件适用三、我国刑法的保护管辖权外国人在外国对中国国家或公民犯罪按犯罪地法应受处罚，最低刑为三年以上有期徒刑的可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。刑法第10条对于在国外对我国国家或公民犯罪的外国人，也是适用的。一事可以第二次处罚，但第二次处罚时可以免除或者减轻处罚。四、我国刑法的普遍管辖权(国际刑事管辖权问题)刑法第9条规定：“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。”五、溯及力问题-“罪行法定原则”我国刑法在溯及力问题上坚持从旧兼从轻原则。练习与作业：1、简述我国刑法的属人原则和保护管辖原则2、试述我国刑法的属地管辖原则3、试述我国刑法的溯及力原则课后分析：通过综合运用多种方法使学生对我国刑法的适用范围有了较为深刻的理解，达到了教学目的和要求。阅读书目：陈兴良主编：刑法学(第一章第四节)复旦大学出版社2003年8月版。第四章 犯罪的概念与犯罪构成讲授时间： 2课时教学目的：通过本章的学习，了解刑法中犯罪的概念；深刻理解我国刑法中犯罪的概念及特征；理解犯罪构成的概念、基本要件及意义。教学重点：1、犯罪的概念及特征；2、犯罪构成的概念及内容。教学难点：犯罪构成教学方法：讲授法、案例法课程类型：授新课教学内容：一、犯罪的定义：1、刑法上的犯罪概念：修订后的我国刑法第13条规定：“一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”2、证据法上的犯罪概念3、程序法上的犯罪概念 4、三者之间的关系二、犯罪的本质属性：应受刑罚惩处的行为；侵害社会利益或对社会有害的行为；具有刑事违法性。三、犯罪的基本特征社会危害性：1、是质与量的统一2、主观与客观的统一3、内容与形式的统一：4、评价对象与评价标准的统一怎样理解社会危害性呢？社会就是人群，怎样理解侵害某一个人的利益具有社会危害性？意外事故、正当防卫、精神病患者造成死伤的是否具有社会危害性？未达到刑事责任的年轻人实施的杀人行为是否具有社会危害性？危害性：统治阶级危害性、全社会性危害性、个人危害性、人类危害性。如何理解社会危害性中的社会？1、社会是否分阶级或阶层，是否存在只对某个阶级构成危害而对整个社会却有益的情况，在这种情况下是否具有社会危害性？是否具有危害性是由统治阶级自己来判断的，既有大众的标准，也有阶级的标准，有时统治阶级把有助于社会多数人的利益的行为认为具有社会危害性。2、社会：经济、政治、家庭、文化、生活。3、社会也就是社会关系： 四、犯罪构成的概念犯罪构成，就是依照我国刑法的规定，决定某一具体行为的社会危害性及其程度而为该行为构成犯罪所必需的一切客观和主观要件的有机统一。五、犯罪构成的共同要件1、犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体和犯罪主观方面。割裂主客观要件容易造成：主观归罪、客观归罪。客观要件：（1）犯罪客体；犯罪对象。（2）犯罪的客观方面：危害行为；危害结果；犯罪时间、地点、方法。主观要件：（1）犯罪主体：一般主体；特殊主体。（2）犯罪的主观方面：犯罪故意、过失；动机、目的； 犯罪的行为阶段：（1）犯罪表示；（2）阴谋；（3）预备；（4）实行。犯罪的要素：什么人？什么目的和动机？什么心理？什么手段（方法）？什么时间？什么地点？做了什么？引起什么结果？练习与作业：1、简述犯罪构成与犯罪概念的区别与联系2、简述犯罪构成的特征和意义课后分析：通过深入浅出的讲解，并配之以生动的案例，使学生对犯罪的概念和犯罪的构成理论有了较为深刻的认识，达到了教学目的。阅读书目：1、张明楷：犯罪论原理，武汉大学出版社1991年版。2、肖中华：犯罪构成及其关系论中国人民大学出版社3、何秉松：犯罪构成系统论中国法制出版社1995年版第五章 犯罪客体讲授时间：2课时教学目的：通过本章的学习，了解犯罪客体的概念、种类、作用以及犯罪客体与犯罪对象的联系与区别。教学重点：1、犯罪客体的概念和种类：犯罪客体的概念和作用、一般客体、同类客体、直接客体。2、犯罪对象的概念、犯罪客体与犯罪对象的联系与区别。教学难点：犯罪客体的概念教学方法：讲解法、案例法课程类型：授新课教学内容：一、犯罪客体的概念犯罪客体是，我国刑法所保护的、为犯罪行为所侵害的社会关系。目前学术界主流观点认为：犯罪客体是我国刑法所保护的、为犯罪行为所侵害的权利和利益。刑事犯罪客体与民事犯罪客体的区分。二、犯罪客体的分类刑法理论将犯罪客体分为三类：一般客体、同类客体、直接客体。1、犯罪的一般客体，是指一切犯罪共同侵犯的客体，即我国刑法所保护的社会主义社会制度下的社会关系的整体。2、犯罪的同类客体，是指某一类犯罪行为所共同侵害的我国刑法所保护的社会关系的某一部分或某一方面。我国刑法分则根据同类客体的原理，将犯罪分为十大类。3、犯罪的直接客体，是指某一犯罪行为所直接侵害的我国刑法所保护的社会关系，即我国刑法所保护的某种具体的社会关系。犯罪的直接客体是决定犯罪性质的最重要因素。简单客体；复杂客体 。主要客体；次要客体。物质性犯罪客体与非物质性犯罪客体三、犯罪客体与犯罪对象的关系1、犯罪对象的概念犯罪对象，是指刑法分则条文规定的犯罪行为所作用的客观存在的具体人或具体物。有人认为信息也可以成为犯罪对象。2、犯罪对象与犯罪客体的联系与区别犯罪对象与犯罪客体的联系在于：作为犯罪对象的具体物是具体社会关系的物质表现；作为犯罪对象的具体人是具体社会关系的主体或参加者。犯罪分子的行为作用于犯罪对象，就是通过犯罪对象即具体物或具体人来侵害一定的社会关系。犯罪客体与犯罪对象的区别表现在以下几个方面：1、犯罪客体决定犯罪性质，犯罪对象则未必。2、犯罪客体是任何犯罪的必要构成要件，而犯罪对象则仅仅是某些犯罪的必要构成要件。3、任何犯罪都会使犯罪客体受到危害，而犯罪对象则不一定受到损害。4、犯罪客体是犯罪分类的基础，犯罪对象则不是。练习与作业：1、如何理解犯罪客体的概念？2、简述犯罪客体的作用3、简述犯罪客体与犯罪对象的联系与区别课后分析：通过综合运用多种方法，介绍学术界关于犯罪客体概念多种不同的看法，使学生对犯罪客体的概念有了深刻的把握。阅读书目：阮方民、袁继红、周振晓编著：刑法学(第五章)，浙江大学出版社2003年9月版。第六章 犯罪的客观方面讲授时间：6课时教学目的：通过本章的学习理解犯罪客观方面的概念，掌握危害行为、危害结果及因果关系的含义。教学重点：1、犯罪客观方面的概念和意义；2、危害行为；3、危害结果；4、危害行为与危害结果之间的因果关系。教学难点：作为与不作为的概念、特点教学方法：讲解法、案例法课程类型：授新课教学内容：第一节 犯罪客观方面概述一、犯罪客观方面的概念犯罪客观方面，是指刑法所规定的、说明行为对刑法所保护的社会关系造成侵害的客观外在事实特征。二、犯罪客观方面的要件犯罪客观方面的要件具体表现为危害行为、危害结果，以及行为的时间、地点、方法(手段)、对象。其中，危害行为是一切犯罪在客观方面都必须具备的要件，也是犯罪客观方面惟一的一个为一切犯罪所具备的要件；危害结果是大多数犯罪成立在客观方面必须具备的要件；特定的时间、地点、方法(手段)以及对象，则是某些犯罪成立而在犯罪客观方面必须具备的要件。传统的刑法理论通常将危害行为称为犯罪客观方面的必要条件，危害结果、特定时间、地点、方法(手段)以及对象则称为犯罪客观方面的选择要件。第二节 作为犯罪犯罪行为是刑事责任的客观基础，也是犯罪构成的客观要件，根据行为类型，可以把我国刑法中的犯罪分为作为犯罪和不作为犯罪。作为犯罪：“不应为而为”，具有外显性。侵害国家法益、个人法益、社会法益的犯罪一、特征：1、作为犯罪的有形性，思想不构成犯罪。（1）刑法只调整人的外部行为，而不追究人的内在思想是现代刑法的一条原理。（2）言词与文学是否属于有形的身体动作呢？“言论犯罪问题”。 言语能否杀人，孟德斯鸠说言论并不构成“罪体”，言论要和行为结合起来才能具有该行为的性质。言语只有在准备犯罪行为，伴随犯罪行为或追从犯罪行为时，才构成犯罪。言论与思想已经有所区别，言论当然包括一定的思想，但言论本身并非仅仅是思想，它是思想的物质载体，已经有一定的客观存在形式。因此，言论作为表达思想，表明主观意图的外在活动方式之一，可以说是一种行为，它也会产生某种危害结果。言论作为信息传递的工具，它本身也具有原因力,视为一种行为是可以的。（单纯动嘴，君子动口不动手，文的方式，武的方式。）（劝说、请求、挑拨、刺激、利诱、怂恿、嘱托、胁迫、诱骗、授意、诽谤、诬告）。言论与暴力性的身体动作在程度上有所区别，与思想表达有关，言论自由是公民的基本权利。言论构成犯罪应该是有严格限制的。“我们惩罚的并不是言论本身，而是犯罪人利用言论所进行的犯罪行为：如传授犯罪方法罪、反革命宣传煸动罪、诽谤罪、敲诈勒索等罪中的威胁性言论。2、作为犯罪的违法性：“不应为而为”，是以积极的行为违反法律规范。二、形式不能把作为等同于亲手实施的行为，作为包括以下五种形式：1、利用自身动作；2、利用机械； 3、利用自然力； 4、利用动物实施；5、利用他人实施实施犯罪。借刀杀人，嫁祸于人。玉堂春中“苏三起解”就是大老婆放到药里毒药，让小老婆苏三喂，结果毒死了其夫。间接正犯，把一定的人作中介，其所利用的中介由于具有某些情节而不负刑事责任或不发生共同犯罪关系，间接正犯对于其所通过中介实施的犯罪行为完全承担刑事责任。这种实施犯罪行为的间接性和直接承担刑事责任的直接性的统一，就是间接实行犯。1)利用不满14周岁的人为工具实施作为犯罪。2)利用精神病人为工具实施作为犯罪3) 利用他人的不可抗力和意外事件实施作为犯罪如：医生甲对病人乙有仇，一天在注射液内投入致命毒药，让护士丙为乙注射，结果乙被害死亡。在本案中，护士丙的行为虽然在客观上造成了乙的死亡，但丙对于乙的死亡原因是不能预见的（相当于英美法上无罪的代理人）。甲对于乙的死亡主观上具有杀人的故意，客观上虽然没有直接杀人行为，但利用他人的不可抗力或者意外事件实施杀人行为，属于间接实行犯。4) 利用他人的合法行为实施作为犯罪 这里的合法行为,指正当防卫、紧急避险等排除社会危害性的行为。如：甲对乙有仇，想置乙于死地，但又不想亲自下手，遂设一计，对乙谎称丙曾经在背后诽谤乙，乙听后勃然大怒，对丙进行不法侵害，但丙身强力壮，又曾从甲处得知乙将来寻衅，早已有准备，因此丙对乙实行正当防卫，致乙死亡。丙的行为没有超过正当防卫的必要限度，依法不负刑事责任，而甲则应对乙的死亡承担间接实行犯的刑事责任。5）利用他人的过失行为实施行为犯罪例如：甲对乙有仇，意图枪杀乙。一天，丙向甲借枪，甲把装有子弹的枪借给丙，骗其枪中没有子弹，可以吓乙一跳，丙信以为真，朝乙开枪，乙中弹身亡。在本案中，甲主观上具有杀人的故意，客观上虽然没有直接实施杀人行为，但他是利用丙的过失行为杀人，因此构成间接实行犯，丙则主观上具有疏忽大意的过失，客观上实行了杀人行为，其行为单独构成过失杀人罪。三、作为犯罪的类型1、行为犯：也称为举动犯，是指行为人只要单纯地实施刑法分则所规定的构成要件的行为，就足以构成犯罪，而无须发生犯罪的结果。1） 阴谋犯：只要有一定的阴谋策划的行为，就可以构成犯罪，不须发生一定的结果，甚至不需实施这一犯罪结果发生的行为。2）危险犯：是指实施的行为足以造成某种危害结果发生的状态，严重危害结果尚未发生，即构成既遂的犯罪。2、结果犯：是指不仅实施犯罪构成客观要件的行为，而且必须发生法定的危害结果才能构成既遂的犯罪。行为、结果及其因果关系应同时具备。刑法中规定的犯罪，绝大部分是结果犯。3、结果加重犯：是法律上规定的一个犯罪行为，由于发生了严重结果而加重其法定刑的情况。结果犯之结果为本罪之结果，而结果犯重犯之加重结果则是他罪结果。乃二者之根本区别。第三节 不作为犯罪一、不作为犯罪的嬗变中国古代：不作为犯罪相当广泛1）知情不举的不作为犯，不告奸者腰斩 2）对杀伤人不救助者的刑事责任3）职务上的不作为犯罪不作为犯罪是指行为人负有实施某种积极行为特定的法律义务，并且能够实行而不实行的行为1、怎样理解不作为犯罪的行为性？大陆法系刑法理论“无行为即无犯罪“社会行为论是一种价值的行为，它着眼于行为的社会价值，从价值关系论证不作为的行为性。“作为”即实行某种行为，“不作为”即不实行某种行为，而非任何行为皆不实行，作为与不作为皆为此“某种行为”有关系。刑法上具有的不作为，在其背后有“被期待的行为”之存在，作为与不作为因皆系受一定的评价之“人的态度，亦即在价值关系的概念上，具有共同的标准者，故对之认定具有行为之共同的上位概念，“不作为犯罪的行为性，必须也只能以一定的社会关系中得以洞察。”不履行自己应当并且能够履行的义务（不作为），同样是侵害他人的权利而具有社会危害性，不作为与作为具有等价性，即在否定的价值是相同的，具有与行为相同的效果（危害性）。2、怎样理解不作为犯罪的违法性，则主要表现在对命令性规范的违反。不作为犯罪是“应为而不为”，它是以消极的行为违反法律规范。 二、不作为犯罪的构成（一）不作为犯罪的作为义务。“特定义务“是不作为犯罪的核心作为义务：是指必须实施一定行为的义务，是一种积极义务。（作为犯违反的是一种不作为义务，一种消极义务。）不作为犯罪所违是作为义务，而且是一种特定的义务，是基于某种特定条件产生，随条件改变而变化的。特殊义务是指针对特定人的，并且附有某种条件的义务。1）道德义务（纯） 2）法律义务（包括道德义务）不作为犯罪所违反的义务只能是法定的义务：见死不救，（由道德义务上升到法律义务。）（二）作为义务的分类：1类：（1）法律明文规定的作为义务，主指纯正不作为犯罪（其它法律规定而由刑法认可）（2）职务或者业务要求的作为义务。主要是指不纯正不作为犯罪的作为义务。这些一般都规定在有关的规章制度中，这些规章制度同样具有法律效力，因此而构成为不作为犯罪义务来源。（失职、渎职、逃避）（3）法律行为引起的作为义务：主要是合同行为，一般情况下，合同一方当事人不履行合同所规定的义务，只产生违法乱纪的法律后果，并不产生不作为犯罪的作为义务。但当不履行合同所规定的义务，给刑法所维护的社会关系造成严重危害时，这一义务才构成为不作为犯罪的作为义务。如；保姆不负责任，不加爱护，致使小孩从楼上摔下死亡，保姆就应负法律责任。（4）先行行为引起的作为义务：由于行为人先前实施的行为，使某种合法权益处于遭受严重损害的危险状态，该行为人产生采取积极行动阻止损害结果发生的义务。就是先行行为引起的作为义务。（法律、契约、先行行为）先行行为只要是以产生某种危险，就可以成为不作为义务来源，而不必要求先行行为，必须具有违法的性质，也并不限于有责行为，限于作为。（5）作为义务的地位。因果关系说：具有应当防止结果的作为义务的人，尽管有可能防止结果，却不履行作为义务，使其凭自然的演变而发生结果时，如果没有这种不作为，结果也就不会发生。2类：（1）能够履行而没有履行：没有履行是不作为犯罪成立的前提，在认定有没有履行时，应以法律所要求或者期待的行为是否可以实施为标准。能够履行：也就是具有履行的可能性。是否具有可能性应根据事实加以判断（2）不具有履行能力的情况：无作为能力生理的缺陷空间的限制欠缺求助力所必须的能力、经验、知识或工具。法律并不强求作为人履行事实上根本无法履行的义务，因此作为义务是否能够履行，对于不作为犯罪构成具有十分重要的意义。（3）作为义务之不履行与危害结果的发生具有因果关系。不作为因果关系是客观存在的。不作为因果关系的特点：1它与作为义务的关联性2它与结果联系的间接性。往往需要借助自然力或他人行为，必须存在中介条件。3具有主观性。不作为因果关系与法定作为义务和履行能力有关。不作为的原因力：分析原因力不能离开作为义务。不作为的结果范围之限定，以作为义务为限，不作为的结果是作为义务所要求而没有履行的内容。三、不作为犯罪的类型 中国学者把不作为犯分为四类： 第一类：只能由不作为形式构成的犯罪。这种就是刑法理论的纯正（真正）不作为犯。如：遗弃罪、遗弃伤员罪。 纯正不作为是根据法律规定只能以不作为构成的犯罪，与是否包含危害结果并无关系。 第二类：既可以由作为也可以由不作为形式构成犯罪。其中由不作为形式构成的犯罪，是不纯正不作为犯。第三类：同时包含有作为和不作为两种形式的犯罪。如：偷税、抗税罪，本质是不作为。 作为与不作为两者的关系，有如A与非A，而相互对立排斥。上述情况就是纯正的不作为，而且就其实质而言是不作为，并非同时包含作为。 作为与不作为的区别并非简单的身体动静，而主要在违反的法规的性质，作为是违反禁止法规，而不作为是违反命令法规，二者的区分应当从本质上去把握，纯正之不作为是就其而言的，并非在这一过程中没有身体动作。第四类：不能单独成立，只能在共同犯罪中存在的不作为犯罪。这种情况是客观存在的，但它并非是独立的不作为犯罪的类型。陈兴良认为：不作为犯罪的类型只能是纯正不作为犯罪和不纯正不作为犯罪。（1）纯正（真正）不作为犯罪：（刑法有明确规定）在刑法理论上，纯正不作为是指法律规定以不作为为犯罪内容的犯罪行为。增设见危不救罪或拒不救助遇难人员罪（2）不纯正不作为犯罪：（刑法无明确规定）在刑法上，不纯正不作为是指以不作为形式而犯通常以作为形式实施的犯罪的情形。如：遗弃婴儿或者老人，致其死亡，应定为遗弃罪，还是故意杀人罪？遗弃在容易被人发现，便于及时拉到救援的地方，以遗弃论，若丢在野兽出没的深山僻野，应以故意杀人罪论。（一亲生父亲为达到再婚的目的把自己的小孩置于在森林）中华人民共和国刑法关于不作为行为构成犯罪的罪名，大约有36个危害公共安全罪（5个）第一百二十九条（丢失枪支不报罪）第一百三十三条（交通肇事罪）第一百三十五条（重大劳动安全事故罪）第一百三十八条（教育设施重大安全事故罪）第一百三十九条（消防责任事故罪）破坏社会主义市场经济秩序罪（5个）第一百五十九条（虚假出资、抽逃出资罪）第一百六十七条（鉴订、履行合同失职被骗罪）第二百零一条（偷税罪）第二百零二条（抗税罪）第二百三十条（逃避商检罪）侵犯公民人身权利、民主权利罪（1个）第二百六十一条（遗弃罪）妨害社会管理秩序罪犯（4个）第三百七十一条（拒绝提供间谍犯犯罪罪证据罪）第三百一十三条（拒不执行判决、裁定罪）第三百三十五条（医疗事故罪）第三百三十七条（逃避动植物检疫罪）危害国防利益罪（2个）第三百八十条 （战时拒绝、故意延误军事行动罪）7第三百八十一条（战时拒绝军事征用罪）贪污贿赂罪、渎职罪（12个）第三百九十七条（玩忽职守罪）第四百条（失职致使在押人员脱逃罪）第四百零二条（徇私舞弊不移交刑事案件罪）第四百零四条（徇私舞弊不征、少征税款罪）第四百零六条（国家机关工作人员签订管理合同失职罪）第四百零八条（环境监管失职罪）第四百零九条（传染病防治失职罪）第四百一十二条（商检失职罪） 第四百一十三条（动植物检疫失职罪） 第四百一十四条（放纵制售伪劣商品犯罪行为罪）第四百一十六条（不解救被拐卖、绑架妇女、儿童罪）第四百一十九条（失职造成珍贵文物损毁、流失罪）军人违反职责罪（7个）略。四、持（状态）有型犯罪“占有”某种物品就构成犯罪，作为与不作为之结合。持有对象限于刑法规定的某些特殊物品：（1）管制物品如枪支（2）违禁物品（3）非法物品如假币（4）来源不明的物品如机密物品、毒品。 第一种观点：持有属于作为的行为方式。违反禁止规范 第二种观点：持有属于不作为的行为方式。 第三种观点：是一种独立的行为形式。从行为的客观外在表现来看，持有是指行为人对物品的控制中一种静止状态。持有是一种状态。其先导常是积极的行为。（陈认为持有行为不是犯罪的行为。）从持有犯罪来源说，刑法规定为犯罪，必定具有禁止持有这些物品的含意，暗含着法律命令持有人将特定物品上缴给有权管理部门的内容。从这个意义上说：行为人违反的还是一种命令规范，具有不作为的意蕴。（陈认为，应将持有行为归之于不作为。）第四节 危害结果一、危害结果的概念和特征 1、根据我国刑法规定，刑法意义上的危害结果，可以有广义和狭义之分：所谓广义的危害结果，是指行为人的危害行为引起的一切社会的损害事实，它包括危害行为的直接结果和间接结果，属于犯罪构成要件的结果和不属于犯罪构成的结果。所谓狭义的危害结果，是指作为犯罪构成要件的结果，通常也就是对直接客体所造成的损害事实。狭义危害结果是定罪的主要根据。2、危害结果的特征客观性；因果性；侵害性；多样性。3、危害结果的种类构成结果与非构成结果危害结果 物质性结果与非物质性结果直接结果与间接结果4、危害行为与危害结果的因果关系因果关系的特性；客观性、相对性、时间序列性、条件性和具体性、复杂性(一果多因和一因多果)、必然联系和偶然联系。不作为犯罪的因果关系刑法因果关系与刑事责任的联系和区别第五节 犯罪的时间和地点一、犯罪的时间： 1、即时犯与犯罪时间： 即时犯：犯罪行为实施完毕后，犯罪即完成的犯罪，既不存在犯罪行为的继续，也不存在不法行为的继续，在此情况下，一般情况，时间对该行为是否构成犯罪没有影响，但法律规定把一定时间作为构成某种犯罪要件的时候，时间对于该行为是否构成犯罪，就具有决定作用。2、隔时犯与犯罪时间在刑法理论上，犯罪行为作为犯罪构成要件的结果的发生在不同时间的犯罪，称为隔时犯。如：伤人后经医治死亡。犯罪行为是构成犯罪的最重要也是最基本的要件之一，也是行为人主观恶性最直接、最充分的表露，是我国刑法惩罚的对象。根据行为主义确定隔时犯问题：如：实施犯罪行为时未达到刑事责任年龄，结果发生时已达到是否追究还是不追究。中国对于隔地犯行为地和结果地都视为犯罪地。练习与作业：1、研究犯罪的客观方面有何意义？2、简述不作为犯罪成立的条件3、如何理解刑法中的危害结果？4、不作为的特定义务来源如何确定？课后分析：本章内容是刑法中较难理解的内容之一，特别是不作为犯罪，通过综合运用多种方法，并把它与分论部分相关内容相结合，突破难点，达到了教学目的。阅读书目：1、熊选国：刑法中行为论，人民法院出版社1992年版。2、黎宏：不作为犯罪研究，武汉大学出版社1997年版。3、日日高义博：不作为犯的理论，中国人民大学出版社1992年版。4、李洁：犯罪结果论吉林大学出版社1999年版。第七章 犯罪主体讲授时间：4课时教学目的：通过本章的学习，了解犯罪主体的概念、刑事责任能力的概念、内容与程度，影响刑事责任的因素；理解单位犯罪的概念和处罚原则。教学重点：1、犯罪主体的概念和分类；2、刑事责任能力；3、与刑事责任能力有关的因素；4、单位犯罪及其处罚原则。教学难点：单位犯罪及其处罚原则。教学方法：案例法、讲解法课程类型：授新课教学内容：一、犯罪主体的概念（运用案例教学）我国刑法中的犯罪主体，是指实施危害社会的行为、依法应当负刑事责任的自然的和单位。自然人犯罪主体，是指具备刑事责任能力，实施危害社会的行为并且依法应负刑事责任的自然人。自然人主体是我国刑法中最基本的，具有普遍意义的犯罪主体。1、刑事责任能力的概念、内容、程度刑事责任能力是指，行为人构成犯罪和承担刑事责任所必须的，行为人具备的刑法意义上辨认和控制自己行为的能力。刑事责任的内容，是行为人对自己行为所具备的刑法意义上辨认能力与控制能力。辨认能力是基础，控制能力是关键，二者缺一不可。刑事责任能力的程度，有两个方面的因素：一是知识和智力成熟程度；二是精神及人的大脑功能正常与否的状况。关于刑事责任能力的程度，我国刑法采取四分法。1、完全刑事责任能力；2、完全无刑事责任能力；3、相对无刑事责任 能力；4、减轻刑事责任能力。2、刑事责任能力与民事行为能力的比较(1)未成年人保护法第42条“16周岁的未成年犯罪的案件，一律不公开审理。1618周岁（不满18周岁）的案件中，一般也不公开审理。”对未成年犯罪案件中，在判决前，新闻报道、影视节目，公开出版物不得公开该未成年人的姓名、住所、照片或可能推断出该未成年人的资料，更改实际年龄或伪装精神病以图逃避惩罚问题。(2)对于不满16周岁的人犯罪判处无期徒刑的案件，应当从严掌握(3)年龄认定一般以户口登记为基本依据，有足够证据证明认定户口登记年龄有误，就应以实际年龄认定，查不清的从宽掌握。最高人民法院关于未成年人刑事案件适用法律的若干问题的解释 法发(199579号) “已满14周岁不满16周岁的人被胁迫、诱骗参与犯罪，被教唆犯罪，或者属于犯罪预备、未遂、中止、情节一般的，可以免除处罚或不认为是犯罪。”“已满14周岁不满16周岁的人出于以大欺小，以强凌弱，使用语言威胁或者使用轻微强行索要其他未成年人的生活、学习用品或者钱财的，可以不认为是犯罪。3、与刑事责任能力有关的因素(1)刑事责任年龄，是指法律所规定的行为人对自己实施的刑法所禁止的危害社会行为负刑事责任必须达到的年龄。（2）我国刑法第17条把刑事年龄划分为三个阶段：一是完全不负刑事责任年龄阶段，不满14周岁；二是相对负刑事责任年龄阶段，已満14周岁不满16周岁，这个年龄段的人对故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪需要负刑事责任；三是完全负刑事责任年龄阶段，已满16周岁的人。二、未成年人犯罪的处理原则1、从宽处理的原则。即对已满14周岁不满18周岁的人犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。2、不适用死刑的原则。刑法典第49条规定：“犯罪的时候不满18周岁的人，不适用死刑。”三、精神病人的刑事责任问题1、精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序签定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗；在必要的时候，由政府强制医疗。我国刑法典第18条第2款明文规定：“间歇性精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。”2、我国刑法典第18条第3款规定：“尚未完全丧失辨认蒙昧无知皑皑自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。”四、生理功能丧失和生理醉酒我国刑法典第19条规定：“又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。”在刑法典第18条第4款规定：“醉酒的人犯罪，应负刑事责任。”五、犯罪主体的特殊身份所谓犯罪主体的特殊身份，是指刑法所规定的影响行为人刑事责任的行为人人身方面特定的资格、地位或状态。以主体是否要求必须具备特定身份为标准，自然人犯罪主体分为一般主体和特殊主体。在刑法理论上，通常还将以特殊身份作为主体构成要件或者刑罚加减根据的犯罪称为身份犯。身份犯可以分为真正身份犯与不真正的身份犯。真正身份犯是指以特殊身份作为主体要件，无此特殊身份该犯罪则根本不可成立的犯罪。不真正身份犯，是指特殊身份不影响定罪但影响量刑的犯罪。犯罪主体特殊身份的类型：自然身份与法定身份；定罪身份与量刑身份。六、单位犯罪1、单位犯罪的概念：所谓单位犯罪，是指由公司、企业、事业单位、机关、团体实施的依法应当承担刑事责任的危害社会的行为。2、单位犯罪的特征(1)单位犯罪是在单位意志直接支配下实施的。(2)单位犯罪的主体包括公司、企业、事业单位、机关、团体。(3)只有法律明文规定单位可以成为犯罪主体的犯罪才存在单位犯罪。3、单位犯罪的处罚原则 我国刑法典第31条规定：“单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。”练习与作业：1、简述我国刑法中犯罪主体的概念及其分类2、简述我国刑法对未成年人犯罪的处罚原则3、简述单位犯罪及其处罚原则课后分析：通过运用案例教学法，并辅之以生动的讲解，使学生对我国刑法关于犯罪主体理论有了较为深刻的把握，达到了教学目的和要求。阅读书目：1、陈兴良著：刑法适用总论(第八章单位犯罪)法律出版社2003年9月版。2、阮方民等著：刑法学(第七章)，法律出版社2003年9月版。第八章 犯罪的主观方面讲授时间：6课时教学目的：通过本章的学习，理解犯罪主观方面的概念，犯罪故意及其类型，犯罪过失及其类型，犯罪目的和犯罪动机的意义以及行为人在法律上和事实上认识的错误对刑事责任的影响。教学重点：1、犯罪的故意；2、犯罪的过失。教学难点：行为人在事实上认识错误、间接故意与过于自信的过失的区别，疏忽大意的过失与意外事件的区别。教学方法：案例法、讲解法课程类型：授新课教学内容：一、犯罪主观方面的概念： 犯罪主观方面，是指犯罪主体对自己行为及其危害社会的结果所报的心理态度。它包括罪过以及犯罪目的和动机。罪过是刑事责任的主观根据。 1、罪过以及犯罪的目的和动机之关系 2、犯罪主观方面与客观方面在定罪中的关系 3、犯罪主观方面的意义4、怎样理解犯罪主观方面的客观性问题？二、犯罪故意的概念犯罪故意，是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，并希望或者放任这种结果发生的一种主观心理态度。三、犯罪故意的类型：1、直接故意犯罪的直接故意，是指行为人明知自己的行为必然或者可能发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理态度。2、间接故意犯罪的间接故意，是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度。3、直接故意与间接故意的区别(1)认识程度上有所不同；(2)对危害结果发生的心理态度不同；(3)特定危害结果发生与否，对这两种故意及其支配下的行为定罪的意义也不同。特定危害结果发生与否，决定间接故意成立与否。四、犯罪过失：1、犯罪过失的概念 所谓犯罪的过失，就是指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免的一种心理态度。2、犯罪过失的类型（1）过于自信的过失过于自信的过失，是指行为人预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，轻信能够避免，以至发生这种结果的心理态度。过于自信的过失与间接故意的异同：相同的地方是，在认识上都预见到行为可能发生危害社会的结果，在意志上都不希望危害结果的发生；二者的区别体现在：一认识因素上有所不同及可能性是否会转化为现实性，二者的估计是不同的间接故意的心理，对可能性转化为现实性，并未发生错误的认识和估计，过于自信的过失，认识到危害结果发生的可能性，不会转化为现实性，它对可能性转化为现实的客观事实发生了错误认识。二意志上有所区别：间接故意的行为人，虽不希望结果的发生，但也并不反对不排斥危害结果的发生。过于自信的行为人，不仅不希望危害结果发生，而且希望避免危害结果的发生，即排斥危害结果的发生。（2）疏忽大意的过失疏忽大意，是指行为人应当预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，以至发生这种结果的心理态度。五、意外事件按照刑法典第16条的规定，行为虽然在客观上赞成了损害结果，但不是出于行为人的故意或者过失，面是由于不能预见的原因所引起的，不认为是犯罪。这种情况就是刑法理论中所说的无罪过的意外事件。所谓不能预见的原因，是指行为人对其行为发生损害结果不但未预见，而且根据其实际能力和当时的具体条件，行为时也根本不可能预见。由于“不能预见的原因”所致的意外事件，与疏忽大意的过失有相似之处，二者都是行为人对有害结果的发生没有预见，并因此而发生了这种结果。但是，它们更有着原则的区别：根据行为人的实际认识能力和当时的情况，意外事件是行为人对损害结果的发生不可能预见，不应当预见而没有预见；疏忽大意的过失则是行为人对行为发生危害结果的可能性能够预见、应当预见，只是由于其疏忽大意的心理而导致了未能实际预见。因此根据行为人的实际能力和当时的情况，结合法律、职业等的要求来认真考察其有没有预见的原因，对于区分意外事件与疏忽大意的过失犯罪至关重要，这是罪与非罪的原则区分。六、犯罪目的和犯罪动机：所谓犯罪目的，是指犯罪人希望通过实施犯罪行为达到某种危害社会结果的心理态度。直接故意犯罪的主观方面包含犯罪目的的内容，某些犯罪必须有某种特殊的犯罪目的为条件