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（2010）渝一中法民终字第324号上诉人曾与上诉人重庆有限公司劳动合同纠纷一案民事判决书 发布时间： 2010-12-17 10:50:33浏览量：214 重庆市第一中级人民法院民事判决书 (2010)渝一中法民终字第324号 上诉人（原审原告）：曾上诉人（原审被告）：重庆有限公司法定代表人：谢，该公司总经理。委托代理人：李。委托代理人：崔。上诉人曾与上诉人重庆有限公司（以下公司）劳动合同纠纷一案，重庆市沙坪坝区人民法院于2009年9月10日作出（2009）沙法民初字第3957号民事判决，曾、公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2010年2月3日进行了询问。曾，公司的委托代理人李、崔到庭参加了询问。本案现已审理终结。一审法院审理查明：曾、公司于2008年4月30日签订了员工聘用协议书及员工保密合同书，约定甲方（公司）聘用乙方（曾）主要从事软件外包服务及产品开发方面的工作，聘用期为2008年5月7日至2009年5月6日。试用期为1个月，试用期基本工资为1500元，转正后工资为2500元，其中包括基本工资、项目补贴和出差补助。合同还约定，甲方将在一年内补助乙方由于离职加入公司所产生的经济损失2000元整，具体补助方案为在转正后的十个月内，每月在工资中额外补助200元。如非个人工作态度、执行工作纪律及履行外派协议原因，试用期未通过，甲方将在解聘时一次性补助乙方2000元整。同日，曾、公司又签订了重庆有限公司派遣协议，协议约定甲方将乙方派往北京时代正邦科技有限公司从事软件项目设计、开发及维护等工作。派遣期间为2008年5月9日至2009年5月8日（根据项目需要以实际排遣时间为准）。派遣期间乙方待遇为基本工资（转正后）1800元，项目考核工资700元/月（试用期间无项目考核工资），出差补贴按照每月30天，每天30元计算，每月900元。合同签订后，曾即被派往北京时代正邦科技有限公司工作，直到2009年2月13日曾离开北京时代正邦科技有限公司回到重庆。曾在北京工作期间，公司已经按月将曾每月的项目补贴、生活补助、因离开其他公司加入公司的经济损失每月200元等打入曾的工资卡上。其中2009年2月份，因曾只在北京工作了13天，故其项目津贴为315元、生活补助为390元。2009年3月10日公司解除与曾的劳动合同，给曾出具了终止（解除）劳动合同通知书，并向曾支付了解除合同补偿金1800元和工龄补偿1800元，共计3600元。曾不服，向沙坪坝区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会在法定期限内未能审结。曾遂诉至本院，要求判如所请。庭审中，曾放弃要求公司支付加班工资的请求，并将要求公司赔偿未办理社会保险的损失14209元的请求变更为要求公司为其补办社会保险。公司同意为曾补办社会保险，但要求曾应缴纳其应予缴纳的部分。对曾请求的经济损失200元、生活补助390元、项目补贴7700元，公司辩称已经将这些款项打入曾账户。公司还辩称曾的基本工资只有1800元每月，公司在与曾解除劳动合同时已经支付了其两个月的基本工资，不同意曾的第5、6项请求。因双方争议较大，本案调解未果。曾一审诉称：曾于2008年4月30日与公司签订劳动合同和外派协议，合同履行时间为2008年5月7日至2009年5月6日，外派履行时间为2008年5月9日至2008年5月8日，合同规定基本工资2500元每月，外派协议上规定项目补贴金700元每月，外派期间生活补助900元每月，公司承诺补偿我离开其他公司加入公司的经济损失2000元，此补偿金分10个月进行补偿，从入职的第二个月开始每月补偿200元。公司于2009年3月10日解除劳动合同。依据曾、公司之间的劳动合同及法律规定，公司应赔偿我：1、离开其他公司加入公司的经济补偿200元，2、2009年2月份的生活补助390元，3、加班费1871元，4、项目补贴7700元，5、经济补偿金4300元，6、解除劳动合同前未提前30日通知我，应赔偿一个月工资4300元，7、公司未给曾办理社会保险，应赔偿曾14209元。上述金额合计32970元。公司一审辩称：曾、公司存在劳动关系属实，但曾的基本工资只有每月1800元，曾请求的加入公司的经济补偿、生活补助、项目补贴、解除劳动合同的经济补偿金公司已支付给曾。同意给曾补办社会保险，但需要曾缴纳其本人应负担的部分。由法院依法判决。一审法院认为，当事人对自己的诉讼请求有责任提供证据证实，否则应承担不利后果。对于曾要求公司支付的加入公司的经济补偿200元、2009年2月份生活补助390元、项目补贴7700元，根据公司提供的银行存款回单、曾工资及补助明细表，公司已经将曾请求的这些款项存入曾的工资卡上，其中2009年2月份的项目补贴只存入了315元，因为曾在2月份只工作了13天，故曾的该三项诉讼请求本院不予支持。曾、公司双方在员工聘用协议书及员工保密合同书中约定期限是2008年5月7日至2009年5月6日，而公司于2009年3月10日即与曾解除劳动合同，未提前30日通知曾。曾要求按照中华人民共和国劳动合同法第四十条的规定要求公司支付其额外1个月工资并按照中华人民共和国劳动合同法第四十七条之规定支付相当于1个月工资的经济补偿金符合法律规定，应予支持。根据公司提交的曾工资及补助明细表等证据，曾的实际工资为每月3400元，即基本工资1800元+项目津贴700元+出差补助900元。公司应支付曾解除劳动合同的额外1个月工资3400元，经济补偿金3400元，共计6800元。扣除公司已支付的3600元，公司还应支付曾3200元。对于曾提出的要求公司补办社会保险的请求，因该请求不属于法院的受理范围，故本院不予支持。据此，本院依照中华人民共和国民事诉讼法第六十四条，中华人民共和国劳动合同法第四十条、第四十七条之规定，判决如下：一、限被告重庆有限公司于本判决生效后立即支付原告曾解除劳动合同的额外一个月工资及经济补偿金共计3200元。二、驳回原告曾的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照中华人民共和国民事诉讼法第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由被告重庆有限公司承担，此款限被告在本判决发生法律效力后立即给付原告曾。曾不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、加入公司的补偿200元，2、2009年2月份的生活补助390元，3、经济补助4300元，4、未提前通知解除劳动合同补偿4300元，5、项目补贴7000元，6、社会保险补偿金：工资的28%。主要事实和理由：曾的月收入应为4300元，第3、4项不应是一审判的3400元。法院应判决公司补偿曾在办理社会保险中公司所承担的费用。公司答辩称：应驳回对方的上诉，经济补偿已全部支付，4300元的补助没有依据。社会保险也没有依据。公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判，驳回曾的诉讼请求；一、二审诉讼费由曾承担。主要事实和理由：项目津贴和出差补助不应列入工资。曾的实际工资是1800元。曾答辩称：工资是4300元。本院二审审理查明：曾、公司在重庆有限公司派遣协议中约定：“聘用方（甲方）：重庆有限公司、受聘方（乙方）：曾九、本协议的终止 1、正常终止、按照本协议规定，乙方外派期限结束之日（或项目开发工作完成之日）即是本协议解除之日。”本院二审审理查明的其他事实与一审相同。本院认为，依法建立的劳动关系受法律保护，双方均应遵守劳动合同的约定。对于曾上诉要求公司支付的加入公司的补偿200元、公司已经将曾请求的加入公司的补偿存入曾的工资卡上，故对曾的该项上诉请求不予支持。对于曾上诉要求2009年2月份生活补助390元，因该笔费用公司已存入曾工资卡，故对曾的该项上诉请求本院不予支持。对于曾要求的项目考核工资7000元，因为曾在2009年2月份在北京只有9个工作日，其应得的2009年2月份的项目考核工资只有315元（700元20天9天），从2009年2月13日开始，曾未从事项目工作，不应再得到项目考核工资；曾从2008年6月至2009年1月的项目考核工资（每月700元）及2009年2月的项目考核工资315元，公司已存入曾工资卡，故对曾的该项上诉请求本院不予支持。关于出差补助应否计入工资总额的问题。关于工资总额组成的规定第三条规定，工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给全单位全部职工的劳动报酬总额。工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为本单位全部职工的劳动报酬总额。工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为根据。第四条规定，工资总额由下列六个部分组成：（四）津贴和补贴。第十一条规定，下列各项不列入工资总额的范围：（六）出差伙食补助费、误餐补助、调动工作的旅费和安家费。国家税务总局关于印发征收个人所得税若干问题的规定的通知规定，二、关于工资，薪金所得的征税问题（二）下列不属于工资，薪金性质的补贴，津贴或者不属于纳税人本人工资，薪金所得项目的收入，不征税。4.差旅费津贴，误餐补助。曾的出差补助属于福利性质，不应计入工资总额。曾的项目津贴属于其从事项目劳动的报酬，应计入工资总额。即在执行重庆有限公司派遣协议期间，曾的工资标准为2500元（基本工资1800元+项目考核工资700元）。曾、公司在重庆有限公司派遣协议中约定曾外派期限结束之日即是本协议解除之日，曾正于2009年2月13日回到重庆，其外派期限结束；曾、公司双方在员工聘用协议书及员工保密合同书中约定期限是2008年5月7日至2009年5月6日；从外派协议解除至公司通知曾解除劳动合同期间，双方应按员工聘用协议书及员工保密合同书中约定的工资标准执行，即每月2500元。公司于2009年3月10日与曾解除劳动合同，未提前30日通知曾。曾要求按照中华人民共和国劳动合同法第四十条的规定要求公司支付其额外1个月工资并按照中华人民共和国劳动合同法第四十七条之规定支付相当于1个月工资的经济补偿金符合法律规定，应予支持。曾在劳动合同解除前的平均工资为每月2500元。公司应支付曾解除劳动合同的额外1个月工资2500元，经济补偿金2500元，共计5000元。扣除公司已支付的3600元，公司还应支付曾1400元。对于曾提出的要求公司补办社会保险的请求，因该请求不属于法院的受理范围，故本院不予支持。综上，曾的上诉理由不成立，本院对其上诉请求不予支持；公司的上诉理由部分成立，本院对其上诉请求部分予以支持。依据中华人民共和国民事诉讼法第一百五十三条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、撤销重庆市沙坪坝区人民法院（2009）沙法民初字第3957