经济补偿金及计算标准.doc

经济补偿金的计算标准（一）计算基数中工资的确定劳动合同法第四十七条及劳动合同法实施条例第二十七条规定了经济补偿金的具体计算标准，经济补偿金是按照劳动者在用人单位连续工作的年限，每满一年支付一个月工资为标准，其中六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资。此中的工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均应得工资。然何为工资？何为应得工资呢？关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见第五十三条规定，劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。实践中劳动者的工资一般有基本工资、应发工资、实发工资之分。基本工资通常是用人单位给劳动者设定的底薪，一般未包括加班工资、津贴、补贴、福利待遇等。应发工资是指劳动者提供正常劳动按照法律规定应当获得的全部工资，包括了基本工资、加班工资、奖金、津贴等。实发工资是劳动者每月实际拿到的工资，通常会被扣减一些费用，比如代扣代缴社会保险费、所得税，扣伙食费、房租费等，劳动者实际到手的金额通常会比应发工资少。经济补偿金的计算应当以劳动者的应发工资作为基数，而不是以基本工资、实发工资为基数。基本工资仅仅是劳动者工资的一部分，显然不能作为经济补偿的计算基数，而实发工资并不能真实体现劳动者的工资水平，比如用人单位不按规定支付加班费、克扣工资等违法行为都可导致实发工资低于劳动者实际的工资，显然也不能作为经济补偿的计算基数。（二）计算经济补偿中劳动者工作年限的确定劳动合同法实施之前签订劳动合同的，经济补偿年限自2008年1月1日开始计算；劳动合同法实施之后签订劳动合同的，经济补偿金自劳动者入职之日起开始计算。劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。劳动合同法规定的经济补偿金的支付并没有与之前相关法律对用人单位应当向劳动者支付经济补偿的规定相冲突，之前法律若对经济补偿金有相关规定的，仍旧适用。只有既符合旧法又符合新法应当支付经济补偿金的，经济补偿金年限才可以连续计算。按照旧法不应当支付经济补偿金的，即使新法规定应当支付，其经济补偿金年限也只能从新法施行起算。此外，用人单位在实践中需注意，依据劳动合同法实施条列第二十五条规定，非法解除或者终止劳动合同的经济补偿金（即双倍赔偿金）的起算是从用工之日起计算，不区分劳动合同是否在劳动合同法实施之前订立！（三）经济补偿金支付时间依据劳动合同法第五十条第二款规定，用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。（四）逾期支付经济补偿金的法律责任依据劳动合同法第八十五条规定“逾期不支付的，责令用人单位按照应付金额的百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。”2008年以前的工作年限有经济补偿金吗(2010-10-06 20:46:34)标签：杂谈分类：劳动、工伤上海律师：法律咨询QQ893317446 手机为企业的人力资源管理部门，计算离职员工的经济补偿金是日常必需的工作之一。由于劳动合同法扩大了经济补偿金的支付范围并改变了它的计算标准，经济补偿金的分段计算成为了一个难题。本文将结合案例，围绕经济补偿金的分段计算进行系统的阐述，同时详细总结各种情况下的法定情形，力求帮助大家厘清这一工作难题。案例:案例一张某1988年1月1日进入单位，2009年4月30日因医疗期满被依法解除合同，其平均月工资为8000元。案例二张某1988年1月1日进入单位，2009年4月30日因不能胜任被解除合同，其平均月工资为8000元。案例三张某1988年1月1日进入单位，2009年4月30日因经济性裁员被依法解除合同，其月平均工资为10000元。案例四张某1988年1月1日进入单位，2009年4月30日因不能胜任被解除合同，其月平均工资为10000元。（注：2008年上海市职工月平均工资的3倍为9876元）以上是四个经济补偿金分段计算的最典型，也是最容易混淆的案例，每一个案例都是一种类型的代表，尽管案情基本相似，但是计算的结果却相差很大。计算经济补偿金最基本的公式为：经济补偿金=基数年限。可见，影响经济补偿金的因素有二：基数和年限，而经济补偿金亦是据此进行分段的。一、经济补偿金的基数由于2008年1月1日之前施行的相关法律法规的规定（以下简称“以前规定”）并未对经济补偿金的基数进行封顶限制，而劳动合同法则对基数进行封顶，即如果劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资高于上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年，简而言之为“3倍12月封顶”。因此，在不同情况下经济补偿金的基数有所不同：1、如果劳动者的月平均工资不高于上年度本市职工月平均工资三倍，经济补偿金的计算基数按劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的月平均工资确定。2、如果劳动者工资符合劳动合同法规定三倍封顶的情形，按职工月平均工资三倍确定基数，同时实施封顶计算经济补偿的年限自劳动合同法施行之日起计算，劳动合同法施行之前的工作年限仍按以前规定的标准计算经济补偿金基数。二、经济补偿金的年限“以前规定”和劳动合同法都对经济补偿金的年限进行封顶，“以前规定”对法定情形进行12个月的年限封顶，而劳动合同法只有在“基数”符合封顶条件时才对“年限”进行12月封顶，所以只需看基数封顶情况即可。具体的讲，如果劳动合同法规定应当支付经济补偿金，同时也不属于以前规定中“经济补偿金总额不超过劳动者十二个月的工资收入”情形的，经济补偿年限自用工之日起计算；但如果劳动合同法规定应当支付经济补偿金，但属于以前规定中“经济补偿金总额不超过劳动者十二个月的工资收入”情形时，劳动合同法施行前的经济补偿年限要按照以前的规定计算；2008年1月1日后的工作年限按照劳动合同法的规定并入计算。三、案例解析：（一）案例一属于经济补偿金的基数和年限均未遇到封顶的情况。这一类型包括的法定情形主要有：1、医疗期满解除；2、客观情况变化解除；3、经济性裁员；4企业破产解散经济补偿金的计算：经济补偿金的基数：8000元经济补偿金年限= 1988.1.1-2009.4.30=21年4个月（按21.5个月计算）经济补偿金：8000元21.5个月=17.2万元（二）案例二属于按照“以前规定”要进行年限封顶，而按照劳动合同法规定由于劳动者工资未超过职工月平均工资的3倍，因此对基数不封顶的情形。此时，按照新法、旧法的标准分段计算，然后两者相加即可。这一类型包括的法定情形主要有：1、协商一致解除；2、不能胜任解除；3、以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动；4、未按照约定支付劳动报酬或者提供劳动条件经济补偿金的计算：经济补偿金基数：8000元经济补偿金年限 ：12个月（2008前）+1.5个月（2008后）=13.5个月经济补偿金=8000元13.5=10.8万元（三）案例三属于尽管不符合“以前规定”封顶的法定情形，但符合劳动合同法3倍+12月封顶的情况。这一类型与案例一的法定情形类似，但要同时满足劳动者工资符合3倍封顶的条件。经济补偿金的计算：2008年前经济补偿金数额：20个月10000元=20万元2008年后经济补偿金数额：1.5个月9876元=1.4814万元经济补偿金总额=20万+1.4814万=20.4814万元（四）案例四属于既符合“以前规定”封顶的法定情形，又符合劳动合同法3倍+12月封顶的情况。这一类型包括的法定情形与案例二相似，但要同时满足劳动者工资符合3倍封顶的条件。经济补偿金的计算：2008年前经济补偿金数额：12个月10000元=12万元2008年后经济补偿金数额：1.5个月9876元=1.4814万元经济补偿金总额=12万+1.4814万=13. 4814万元四、总结：其实，如果能够理解产生经济补偿金计算差异的实质原因，计算难题便可迎刃而解。可以看到，之所以会产生经济补偿金的分段计算的问题，表面原因是由于新法实施引起的过渡性问题，也有人将其归结为计算标准的不同，实际上是因为“以前规定”和劳动合同法对经济补偿金的封顶理念不同所致。“以前规定”采用了在法定情形年先对“年限”进行12月封顶的立法思路，而劳动合同法则是根据“基数”实行3倍+12月封顶。明确了这一点，就可以准确把握计算经济补偿金总的原则是：凡遇到有封顶的，不论是对基数还是对年限，都要以2008年1月1日为分界点进行分段计算，在计算时先根据封顶情况进行分类，再根据不同类别进行具体计算。（文/邹洋）上海市人力资源社会保障网劳部发1994481号违反和解除劳动合同的经济补偿办法违反和解除劳动合同的经济补偿办法劳动部违反和解除劳动合同的经济补偿办法1994年12月3日，劳动部第一条 为了规范违反和解除劳动合同对劳动者的经济补偿标准，根据中华人民共和国劳动法的规定，制定本办法。第二条 对劳动者的经济补偿金，由用人单位一次性发给。第三条 用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。第四条 用人单位支付劳动者的工资报酬低于当地最低工资标准的，要在补足低于标准部分的同时，另外支付相当于低于部分百分之二十五的经济补偿金。第五条 经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。第六条 劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费。患重病和绝症的还应增加医疗补助费，患重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百。第七条 劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位工作的年限，工作时间每满一年，发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。第八条 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的，用人单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。第九条 用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，必须裁减人员的，用人单位按被裁减人员在本单位工作的年限支付经济补偿金。在本单位工作的时间每满一年，发给相当于一个月工资的经济补偿金。第十条 用