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劳动关系管理 廖正江 课程主要内容 一、劳动合同（劳务派遣） 二、集体协商 三、劳动法律法规 四、劳动争议处理 一、劳动合同 劳务派遣 劳务派遣 1.概念： 劳务派遣，也称劳动力派遣、劳动派遣、人才派遣 或人才租赁，是指依法成立的劳动派遣机构（以下简称“ 派遣单位”）根据其他用人单位的用工需要，派遣与其建 立了劳动关系的劳动者到用人单位工作，用人单位（以 下简称“接受单位”）支付用工费用的行为。 2.劳务派遣的法律特征 第一，三方当事人、两个合同关系： 涉及派遣单位、劳动者、接受单位三方当事人 两个合同关系：一是劳动者与派遣单位之间的 劳动合同关系；二是派遣单位与接受单位之间 的派遣合同关系 第二，劳动者与派遣单位之间存在劳动合同关 系 。 劳动合同法第五十八条 ：劳务派遣单 位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对 劳动者的义务。 第三，派遣单位与接受单位之间存在派遣合同 关系 劳动合同法第五十九条 ：劳务派遣单位 派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单 位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务 派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期 限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以 及违反协议的责任。 第六十条：劳务派遣单位应当将劳务派遣协 议的内容告知被派遣劳动者。 3.劳动合同法主要规定 （1）派遣单位。劳动合同法第五十七条：劳务派 遣单位应当依照公司法的有关规定设立，注册资本不得 少于五十万元。 （2）劳动合同。劳动合同法第五十八条：劳务派 遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本 法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的 用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单 位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合 同 。 （3）派遣协议。劳动合同法第五十九条、第六十 条：派遣单位应当与接受单位订立劳动力派遣协议，并 将派遣协议的内容告知被派遣的劳动者。 （4）派遣单位与接受单位对劳动者的责任： a、第五十八条：劳务派遣单位是本法所称用人单位， 应当履行用人单位对劳动者的义务。 b、第九十二条：派遣单位与接受单位对劳动者的连带 责任：劳务派遣单位违反本法规定的，给被派遣劳动 者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔 偿责任。 C、第五十八条第二款：被派遣劳动者在无工作期间， 劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工 资标准，向其按月支付报酬。 d、经济补偿。条例 第三十一条：劳务派遣单位或 者被派遣劳动者依法解除、终止劳动合同的经济补偿 ，依照劳动合同法第四十六条、第四十七条的规定执 行。 e、年休假。企业职工带薪年休假实施办法第十四 条 ：劳务派遣单位的职工符合本办法第三条规定条件 的，享受年休假。被派遣职工在劳动合同期限内无工 作期间由劳务派遣单位依法支付劳动报酬的天数多于 其全年应当享受的年休假天数的，不享受当年的年休 假；少于其全年应当享受的年休假天数的，劳务派遣 单位、用工单位应当协商安排补足被派遣职工年休假 天数。 （5）劳动者的权利 知情权。劳动合同法第六十条：劳务派遣单位应 当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者。 稳定的工作和收入。第五十八条第二款：劳务派遣单 位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限二年以上的固定期限劳动 合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期 间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最 低工资标准，向其按月支付报酬。 第六十二条 用工单位应当履行下列义务： （三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关 的福利的福利待遇； 同工同酬。第六十三条：被派遣劳动者享有与用工单位的 劳动者同工同酬的权利。用工单位无同类岗位劳动者的， 参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬 确定。 民主权利。第六十四条：被派遣劳动者有权在劳务派遣单 位或者用工单位依法参加或者组织工会，维护自身的合法 权益。 二、集体协商 集体合同集体合同 工资集体协商工资集体协商 本节内容 （一）集体合同概述 （二）集体合同的签订程序 （三）集体合同的效力 （四）集体合同与劳动合同 （五）工资集体协商工资集体协商 （一）集体合同概述 1.集体合同的概念 劳动和社会保障部集体合同规定第三条： 集体合同，是指用人单位与本单位职工根据法律、法 规、规章的规定，就劳动报酬劳动报酬、工作时间、休息休假、劳 动安全卫生、职业培训、保险福利等事项，通过集体协商 签订的书面协议。 2.特征 （1）订立主体：企业/工会、职工代表 劳动法第三十三条 第二款： 集体合同由工会工会代表职工与企业签订；没有建立工会 的企业，由职工推举的代表与企业签订。 （2）内容： 劳动和社会保障部集体合同规定第八条：集体协 商双方可以就下列多项或某项内容进行集体协商，签订集 体合同或专项集体合同：（一）劳动报酬；（劳动报酬；（二）工作时 间；（三）休息休假；（四）劳动安全与卫生；（五）补 充保险和福利；（六）女职工和未成年工特殊保护；（七 ）职业技能培训；（八）劳动合同管理；（九）奖惩；（ 十）裁员；（十一）集体合同期限；（十二）变更、解除 集体合同的程序；（十三）履行集体合同发生争议时的协 商处理办法；（十四）违反集体合同的责任；（十五）双 方认为应当协商的其他内容。 劳动合同法第五十一条：企业职工一方与用人单位通过 平等协商，可以就劳动报酬、劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动 安全卫生、保险福利等事项订立集体合同。 （二）集体合同的签订程序 1.确定集体合同协商主体 2.协 商 （1）协商程序的启动 劳动和社会保障部集体合同规定第三十二条： 集体协商任何一方均可就签订集体合同或专项集体合 同以及相关事宜，以书面形式向对方提出进行集体协商的 要求。 一方提出进行集体协商要求的，另一方应当在收到集 体协商要求之日起20日内以书面形式给以回应，无无正当理正当理 由由不得拒绝进行集体协商不得拒绝进行集体协商。* 劳动法第三十三条：企业职工一方与企业可以可以 就劳 动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险 福利等事项，签订集体合同。集体合同草案应当提交 职工代表大会或者全体职工讨论通过。 劳动合同法第五十一条：企业职工一方与用人单位 通过平等协商，可以可以 就劳动报酬、工作时间、休息休 假、劳动安全卫生、保险福利等事项订立集体合同。 劳动合同法第五十六条： 用人单位违反违反集体合同， 侵犯职工劳动权益的，工会可以依法要求用人单位承 担责任；因履行履行集体合同发生争议，经协商解决不成 的，工会可以依法申请仲裁、提起诉讼。* （2）协商前的准备 人员 集体合同规定第十九条、第二十条： 集体协商双方的代表人数应当对等，每方至少3人， 并各确定1名首席代表。 职工一方的首席代表由本单位工会主席担任。工会主 席可以书面委托其他协商代表代理首席代表。工会主席空 缺的，首席代表由工会主要负责人担任。未建立工会的， 职工一方的首席代表从协商代表中民主推举产生。 准备工作 集体合同规定第三十三条： 协商代表在协商前应进行下列准备工作： （一）熟悉与集体协商内容有关的法律、法规、规章 和制度； （二）了解与集体协商内容有关的情况和资料，收集 用人单位和职工对协商意向所持的意见； （三）拟定集体协商议题，集体协商议题可由提出协 商一方起草，也可由双方指派代表共同起草； （四）确定集体协商的时间、地点等事项； （五）共同确定一名非协商代表担任集体协商记录员 。记录员应保持中立、公正，并为集体协商双方保密。 （3）协商程序 集体合同规定第三十四条： 集体协商会议由双方首席代表轮流主持，并按下列程 序进行： （一）宣布议程和会议纪律； （二）一方首席代表提出协商的具体内容和要求，另 一方首席代表就对方的要求作出回应； （三）协商双方就商谈事项发表各自意见，开展充分 讨论； （四）双方首席代表归纳意见。达成一致的，应当形 成集体合同草案或专项集体合同草案，由双方首席代表签 字。 （4）草案表决* 集体合同规定第三十六条：经双方协商代表协商一致的 集体合同草案或专项集体合同草案应当提交职工代表大会 或者全体职工讨论。 职工代表大会或者全体职工讨论集体合同草案或专项 集体合同草案，应当有三分之二以上职工代表或者职工出出 席席，且须经全体职工代表半数以上或者全体职工半数以上 同意同意，集体合同草案或专项集体合同草案方获通过。 （5）正式签约 集体合同规定第三十七条：集体合同草案或专项 集体合同草案经职工代表大会或者职工大会通过后， 由集体协商双方首席代表签字。 3.行政审查 （1）报送 集体合同规定第四十二条：集体合同或专项集 体合同签订或变更后，应当自双方首席代表签字之 日起1010日内日内，由用人单位一方将文本一式三份报送 劳动保障行政部门审查。 （2）异议 集体合同规定第四十五条：劳动保障行政部门 对集体合同或专项集体合同有异议的，应当自收到 文本之日起1515日内日内将审查意见书送达双方协商 代表。 集体合同审查意见书.doc （3）生效 集体合同规定第四十七条：劳动保障行政部门自收到 到文本之日起15日内未提出异议的，集体合同或专项集体 合同即行生效。 劳动合同法第五十四条：集体合同订立后，应当报送 劳动行政部门；劳动行政部门自收到集体合同文本之日起 十五日内未提出异议的，集体合同即行生效。 （三）集体合同的效力 1.生效 2.效力范围 3.与劳动合同的效力关系 集体合同规定第三十八条：集体合同或专项集体合 同期限一般为1至3年，期满或双方约定的终止条件出现， 即行终止。 集体合同规定第六条：符合本规定的集体合同或专 项集体合同，对用人单位和本单位的全体职工具有法律约 束力。 用人单位与职工个人签订的劳动合同约定的劳动条件 和劳动报酬等标准，不得低于集体合同或专项集体合同的 规定。 （五）工资集体协商 1.概念 工资集体协商试行办法第三条 ： 本办法所称工资集体协商，是指职工代表与企业 代表依法就企业内部工资分配制度、工资分配形式、 工资收入水平等事项进行平等协商，在协商一致的基 础上签订工资协议工资协议的行为。 本办法所称工资协议工资协议，是指专门就工资事项签订 的专项集体合同。已订立集体合同的，工资协议作为 集体合同的附件，并与集体合同具有同等效力。与集体合同具有同等效力。 2.工资集体协商的内容 工资集体协商试行办法： 第七条 工资集体协商一般包括以下内容： (一)工资协议的期限； (二)工资分配制度、工资标准和工资分配形式； (三)职工年度平均工资水平及其调整幅度； (四)奖金、津贴、补贴等分配办法； (五)工资支付办法； (六)变更、解除工资协议的程序； (七)工资协议的终止条件； (八)工资协议的违约责任； (九)双方认为应当协商约定的其他事项。 3.工资集体协商的程序 （1）协商代表的确定（与集体合同协商程序同） 工资集体协商试行办法： 第九条 工资集体协商代表应依照法定程序产生。职工 一方由工会代表。未建工会的企业由职工民主推举代表， 并得到半数以上职工的同意。企业代表由法定代表人和法 定代表人指定的其他人员担任。 第十条 协商双方各确定一名首席代表。职工首席代 表应当由工会主席担任，工会主席可以书面委托其他人员 作为自己的代理人；未成立工会的，由职工集体协商代表 推举。企业首席代表应当由法定代表人担任，法定代表人 可以书面委托其他管理人员作为自己的代理人。 （2）协商的实施步骤 启动 工资集体协商试行办法： 第十七条 职工和企业任何一方均可提出进行工资集体 协商的要求。工资集体协商的提出方应向另一方提出书面 的协商意向书，明确协商的时间、地点、内容等。另一方 接到协商意向书后，应于20日内予以书面答复，并与提出 方共同进行工资集体协商。 协商前的准备 工资集体协商试行办法： 第十六条 协商代表应了解和掌握工资分配的有关情况， 广泛征求各方面的意见，接受本方人员对工资集体协商有 关问题的质询。 第十八条 在不违反有关法律、法规的前提下，协商双方 有义务按照对方要求，在协商开始前5日内，提供与工资 集体协商有关的真实情况和资料。 第二十五条 本办法对工资集体协商和工资协议的有关内 容未做规定的，按集体合同规定的有关规定执行。 协商 工资集体协商试行办法： 第二十五条 本办法对工资集体协商和工资协 议的有关内容未做规定的，按集体合同规定 的有关规定执行。 草案表决 工资集体协商试行办法第十九条： 工资协议 草案应提交职工代表大会或职工大会讨论审议。 正式签约 工资集体协商试行办法：第二十条 工资集体 协商双方达成一致意见后，由企业行政方行政方制作工 资协议文本。工资协议经双方首席代表签字盖章 后成立。 （3）工资协议的行政审查 报送 工资集体协商试行办法第二十一条 ：工资协议签订 后，应于10日日内由企业将工资协议一式三份及说明，报送 劳动保障行政部门审查。 集体合同规定第四十二条：集体合同或专项集体合同 签订或变更后，应当自双方首席代表签字之日起1010日日内， 由用人单位一方将文本一式三份报送劳动保障行政部门审 查。 审查 工资集体协商试行办法：第二十二条 劳动保障行政 部门应在收到工资协议15日内，对工资集体协商双方代表 资格、工资协议的条款内容和签订程序等进行审查。 劳动保障行政部门经审查对工资协议无异议，应及时 向协商双方送达工资协议审查意见书，工资协议即行 生效。 劳动保障行政部门对工资协议有修改意见，应将修改 意见在工资协议审查意见书中通知协商双方。双方应 就修改意见及时协商，修改工资协议，并重新报送劳动保 障行政部门。 工资协议向劳动保障行政部门报送经过15日后，协议 双方未收到劳动保障行政部门的工资协议审查意见书 ，视为已经劳动保障行政部门同意，该工资协议即行生效 。 生效 工资集体协商试行办法第二十二条 第四款：工资协 议向劳动保障行政部门报送经过15日后，协议双方未收到 劳动保障行政部门的工资协议审查意见书，视为已经 劳动保障行政部门同意，该工资协议即行生效。 三、劳动法律法规 （一）工资指导线制度 （二）劳动力市场工资指导价位 （一）工资指导线制度 1.概念 劳动部试点地区工资指导线制度试行办法 ： 工资指导线制度是社会主义市场经济体制下，国 家对企业工资分配企业工资分配进行宏观调控宏观调控的一种制度。 目的是在国家宏观指导下，促使企业的工资微观微观 分配分配与国家的宏观政策宏观政策相协调，引导企业在生产发展 、经济效益提高的基础上，合理确定工资分配。 2.法律依据 劳动法第四十六条：“国家对工资 总量实行宏观调控”。 3.制定工资指导线应遵循的原则 劳动部试点地区工资指导线制度试行办法第三条： 工资指导线的制定应遵循以下原则： （一）符合国家宏观经济政策和对工资增长的总体要求，坚 持“ “两低于两低于” ”原则。 （二）结合地区、行业、企业特点，实行分级管理、分类调分级管理、分类调 控控的原则。 （三）实行协商协商原则，以劳动行政部门为主，商政府有关部 门、工会、企业协会等组织共同制定。 湖北省企业工资指导线制度试行办法 第四条：工 资指导线的制定应坚持以下原则：（一）企业工资工资总额总额的 增长增长幅度低于经济效益增长幅度，职工实际平均均工资工资增长增长 幅度幅度低于劳动生产率增长劳动生产率增长幅度的原则。 4.工资指导线的主要内容 （1）经济形势分析 劳动部试点地区工资指导线制度试行办法 第五条： 工资指导线的基本内容： （一）经济形势分析 国家宏观经济形势和宏观政策简析；本地区上 一年度经济增长、企业工资增长分析；本年度经 济增长预测以及与周边地区的比较分析。 （2）指导线 劳动部试点地区工资指导线制度试行办法 第五条： 工资指导线水平包括本年度企业货币工资水平增长基基 准线、上线、下线。准线、上线、下线。 劳动部试点地区工资指导线制度试行办法第五条： 工资指导线对不同类别的企业实行不同的调控办法不同类别的企业实行不同的调控办法 ： 国有企业和国有控股企业，应严格执行政府颁布的工 资指导线，企业在工资指导线所规定的下线和上线区下线和上线区 间间内，围绕基准线基准线，根据企业经济效益合理安排工资 分配，各企业工资增长均不得突破均不得突破指导线规定的上线上线 。 在工资指导线规定的区间内，对工资水平偏高、 工资增长过快的国有垄断性行业和企业国有垄断性行业和企业，按照国家宏 观调控阶段性从紧的要求，根据有关政策，从严控制从严控制 其工资增长其工资增长。 非国有企业（城镇集体企业、外商投资企业、私营企 业等）应依据工资指导线进行集体协商确定工资，尚 未建立集体协商制度的企业，依据工资指导线确定工 资分配，并积极建立集体协商制度。企业在生产经营 正常的情况下，工资增长不应低于工资增长不应低于工资指导线所规定 的基准线水平，效益好的企业可相应提高工资增长幅 度。 各企业支付给职工的工资不得低于当地政府颁布的最 低工资标准。 5.工资指导线对企业的要求 劳动部试点地区工资指导线制度试行办法第五条： 各企业应在政府颁布工资指导线后30日以内， 依据工资指导线编制或调整年度工资总额使用计划工资总额使用计划。 国有企业国有企业工资总额使用计划报企业主管部门和当地劳 动行政部门审核审核，非国有企业非国有企业报劳动行政部门备案。 所有企业所有企业都要依据工资总额使用计划填写工资总额工资总额 使用手册使用手册，并报当地劳动行政部门审核签章审核签章。 （二）劳动力市场工资指导价位 1.概念 劳动和社会保障部关于建立劳动力市场工资指 导价位制度的通知第一条： 劳动力市场工资指导价位制度主要内容是，劳动 保障行政部门按照国家统一规范和制度要求，定期对 各类企业中的不同职业（工种）不同职业（工种）的工资水平进行调查 、分析、汇总、加工，形成各类职业（工种）的工资 价位，向社会发布，用以指导企业合理确定指导企业合理确定职工工资 水平和工资关系，调节劳动力市场价格。 2.制定程序 （1）数据采集 劳动和社会保障部关于建立劳动力市场工资指 导价位制度的通知： 按照劳动力市场工资指导价位调查和制订方法（ 简称工资价位调查方法）以及我部和国家统计局制定 的企业在岗职工工资调查表（劳社部函1999178 号）的要求进行统计调查，职业（工种）要按国家的职业 分类大典和劳动力市场职业分类与代码确定，使收集的数 据资料准确、真实、具有可比性。 （2）价位制定 劳动和社会保障部关于建立劳动力市场 工资指导价位制度的通知： 劳动力市场工资指导价位要在对有关数据资料进 行科学的整理和分析的基础上制订，高位数、中位数高位数、中位数 和低位数和低位数必须按照工资价位调查方法规定的办法 确定，以保证工资指导价位在不同地区之间具有可比 性。 （3）价位发布 劳动和社会保障部关于建立劳动力市场 工资指导价位制度的通知： 工资指导价位应在每年每年6 6月底月底以前发布，每年每年 发布一次发布一次。发布采用文件、资料等形式。工资指 导价位要在公共职业介绍机构专项公布，有条件 的城市，要输入计算机，通过劳动力市场信息网 络发布，供企业、劳动者和其他需要者查询。 就业服务与就业管理规定第二十五条：公共就 业服务机构应当免费为劳动者提供以下服务： （一）就业政策法规咨询； （二）职业供求信息、市场工资指导价位信息市场工资指导价位信息 和职业培训信息发布； （三）职业指导和职业介绍； （四）对就业困难人员实施就业援助； （五）办理就业登记、失业登记等事务； 四、劳动争议处理 （一）劳动争议 （二）劳动争议处理 （三）劳动争议的调解 （四）劳动争议仲裁 （一）劳动争议 1.劳动争议的概念 劳动争议（纠纷）是指用人单位用人单位和劳动 者因劳动关系的权利义务的建立、履行、 变更、解除或终止发生的争执。 法 规 劳动争议调解仲裁法第二条：中华人民共和国境内的用人 单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法： （一）因确认劳动关系发生的争议因确认劳动关系发生的争议； （二）因订立订立、履行、变更、解除和终止劳动合同变更、解除和终止劳动合同发生的争议 ； （三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议； （四）因工作时间、休息休假工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳 动保护发生的争议； （五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生 的争议； （六）法律、法规规定的其他劳动争议。 法规对比： 企业劳动争议处理条例第二条 ：本条例适用于 中华人民共和国境内的企业与职工之间的下列劳 动争议： （一）因企业开除开除、除名、辞退职工和职工辞职、 自动离职发生的争议； （二）因执行国家有关工资、保险、福利、培训、 劳动保护的规定发生的争议； （三）因履行劳动合同发生的争议； （四）法律、法规规定应当依照本条例处理的其他 劳动争议。 2.劳动争议的特征 主体特定 内容特定 表现形式特殊（如集体争议的社会影响） 3.劳动争议的分类 按主体划分（三种争议） 个别争议 集体争议集体争议 集体争议 企业劳动争议处理条例第五条：“发生劳动 争议的职工一方在三人以上在三人以上，并有共同理由共同理由的，应当 推举代表参加调解或者仲裁活动。” 劳动争议调解仲裁法第七条：“发生劳动争议 的劳动者一方在十人以上在十人以上，并有共同请求共同请求的，可以推 举代表参加调解、仲裁或者诉讼活动。” 团体争议团体争议（集体合同争议） 劳动争议调解仲裁法第二条：中华人民共和国境 内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法： （六）法律、法规规定的其他劳动争议。 劳动法第八十四条 ：因履行集体合同发生争议， 当事人协商解决不成的，可以向劳动争议仲裁委员会申请 仲裁；对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起 十五日内向人民法院提起诉讼。 集体合同规定第五十五条：因履行集体合同发生 的争议，当事人协商解决不成的，可以依法向劳动争议仲 裁委员会申请仲裁。 （二）劳动争议解决的途径 协商 调解 仲裁 诉讼 劳动法第七十七条：用人单位与劳动者发 生劳动争议，当事人可以依法申请调解、仲裁、提起调解、仲裁、提起 诉讼，诉讼，也可以协商协商解决。 争议：单轨制争议：单轨制/ /分轨制分轨制 企业劳动争议处理条例第六条：劳动争议发生后，当 事人应当应当协商解决；不愿协商或者协商不成不愿协商或者协商不成的，可以向本 企业劳动争议调解委员会申请调解；调解不成的，可以向 劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人也可以直接向劳动 争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的对仲裁裁决不服的，可以向人 民法院起诉。 劳动争议调解仲裁法第四条：发生劳动争议，劳动者 可以与用人单位协商协商，也可以请工会或者第三方共同与用 人单位协商，达成和解协议。 劳动争议调解仲裁法第五条：发生劳动争议，当事人 不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以 向调解组织申请调解调解；不愿调解、调解不成或者达成调解 协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁仲裁； 对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法 院提起诉讼诉讼。 （三）劳动争议的调解 1.概念： 劳动争议的调解，劳动争议的调解组织对用人单位 与劳动者发生的劳动争议，以民主协商的方式，使双 方达成协议，消除纷争。 2.调解的特点 （1）非强制性 劳动法第七十九条：劳动争议发生后，当事人可以向 本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一 方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事 人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。 劳动争议调解仲裁法第五条：“发生劳动争议，当 事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可可 以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解 协议后不履行的协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对 仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提 起诉讼。” 1.申请调解自愿 2.达成协议自愿 3.履行协议自愿 4.变更处理途径自愿 （2）群众性 劳动法第八十条：在用人单位内，可以*设立劳 动争议调解委员会。劳动争议调解委员会由职工代表、用 人单位代表和工会代表组成。劳动争议调解委员会主任由 工会代表担任。 企业劳动争议处理条例第七条：企业可以设立劳 动争议调解委员会（以下简称调解委员会）。调解委员会 负责调解本企业发生的劳动争议。调解委员会由下列人员 组成：（一）职工代表职工代表；*（二）企业代表；（三）企业企业 工会代表。工会代表。* 劳动争议调解仲裁法第十条：发生劳动争议，当 事人可以到下列调解组织申请调解：（一）企业劳动争议 调解委员会；（二）依法设立的基层人民调解组织基层人民调解组织；（三 ）在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织劳动争议调解职能的组织。 3.调解组织 （1）调解组织的类型 企业劳动争议调解委员会；* 依法设立的基层人民调解组织基层人民调解组织； 在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能劳动争议调解职能 的组织的组织。 （2）企业劳动争议调解委员会的组成* 劳动法第八十条：在用人单位内用人单位内，可以可以设立设立 劳动争议调解委员会。劳动争议调解委员会由职工代 表、用人单位代表和工会代表工会代表* *组成。 企业劳动争议处理条例第七条：企业可以设 立劳动争议调解委员会（以下简称调解委员会）。调 解委员会负责调解本企业发生的劳动争议。调解委员 会由下列人员组成：（一）职工代表；（二）企业代 表；（三）企业工会代表。（三）企业工会代表。 * 劳动争议调解仲裁法第十条第二款：“企业劳 动争议调解委员会由职工代表和企业代表组成。”* （3）调解委员会代表的产生 企业劳动争议处理条例第七条第二款：职工 代表由职工代表大会（或者职工大会，下同）推举产 生；企业代表由厂长（经理）指定；企业工会代表由企业工会代表由 企业工会委员会指定。企业工会委员会指定。 调解委员会组成人员的具体人数由职工代表大会 提出并与厂长（经理）协商确定，企业代表的人数不 得超过调解委员会成员总数的三分之一。 劳动争议调解仲裁法第十条第二款：职工代 表由工会成员担任或者由全体职工推举产生，企业代 表由企业负责人指定。 （4）调解委员会主任的产生 劳动法第八十条：劳动争议调解委员会主 任由工会代表工会代表担任。 企业劳动争议处理条例第八条：调解委员会 主任由企业工会代表工会代表担任。 劳动争议调解仲裁法第十条第二款：企业劳 动争议调解委员会主任由工会成员或者双方推举的人工会成员或者双方推举的人 员员担任。 5.调解程序 （1）申请和受理 劳动争议调解仲裁法第十二条 当事人申请劳动 争议调解可以书面书面申请，也可以口头口头申请。口头申请 的，调解组织应当当场记录申请人基本情况、申请调 解的争议事项、理由和时间。 （2）调查和调解 劳动争议调解仲裁法第十三条：调解劳动争 议，应当充分听取听取双方当事人对事实和理由的陈述 陈述， 耐心疏导耐心疏导，帮助其达成协议。 （3）制作调解书 达成协议。 劳动争议调解仲裁法第十四条：经调解达成协 议的，应当制作调解协议书调解协议书。 调解协议书由双方当事人签名或者盖章，经调解 员签名并加盖调解组织印章后生效，对双方当事人具 有约束力，当事人应当履行。 未达成协议。 劳动争议调解仲裁法第十四条第三款：自劳 动争议调解组织收到调解申请之日起十五日内十五日内未达成 调解协议的，当事人可以依法申请仲裁。 （4）调解期限 企业劳动争议处理条例第十条：调解委员会 调解劳动争议，应当自当事人申请调解之日起三十日三十日 内内结束；到期未结束的，视为调解不成。 劳动争议调解仲裁法第十四条第三款：自劳 动争议调解组织收到调解申请之日起十五日内十五日内未达成 调解协议的，当事人可以依法申请仲裁。 6.调解协议书的效力 问题：调解协议书是否应具有强制执行的 效力？ 法律规定 劳动争议调解仲裁法第十四条：经调解达成 协议的，应当制作调解协议书。调解协议书由双方当 事人签名或者盖章，经调解员签名并加盖调解组织印 章后生效，对双方当事人具有约束力双方当事人具有约束力，当事人应当履 行。 劳动争议调解仲裁法第十五条：达成调解协 议后，一方当事人在协议约定期限内不履行调解协议 的，另一方当事人可以依法申请仲裁。 劳动争议调解仲裁法第十六条：因支付拖欠 劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金事项达 成调解协议，用人单位在协议约定期限内不履行的， 劳动者可以持调解协议书依法向人民法院申请支付令 。人民法院应当依法发出支付令支付令。* （四）劳动争议仲裁 1.劳动争议仲裁的概念 仲裁，也称公断。劳动争议仲裁机构根据劳 动争议当事人一方或双方的申请，对所发生的劳 动争议在查明事实、明确是非、分清责任的基础 上，作出裁决的活动。 2.劳动争议仲裁的特征 （1）仲裁主体特定 劳动法第七十九条：劳动争议发生后，当事人可以 向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事 人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会劳动争议仲裁委员会申请仲裁 。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁 。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 劳动法第八十一条：劳动争议仲裁委员会由劳动行 政部门代表、同级工会代表、用人单位方面的代表组成。 劳动争议调解仲裁法第十九条 劳动争议仲裁委员 会由劳动行政部门代表、工会代表和企业方面企业方面代表组成。 劳动争议仲裁委员会组成人员应当是单数。 （2）仲裁受案范围的特定性 （3）程序的强制性（诉讼的必经程序） 3.仲裁机构 （1）仲裁委员会 设立 企业劳动争议处理条例第十二条：县、市、市辖区县、市、市辖区 应当设立劳动争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）。 劳动争议调解仲裁法第十七条 劳动争议仲裁委员 会按照统筹规划、合理布局和适应实际需要的原则设立。 省、自治区人民政府可以决定在市、县设立；直辖市人民 政府可以决定在区、县设立。直辖市、设区的市也可以设 立一个或者若干个劳动争议仲裁委员会。劳动争议仲裁委 员会不按行政区划层层设立。不按行政区划层层设立。 组成 劳动法第八十一条：劳动争议仲裁委员 会由劳动行政部门代表、同级工会代表、用人单 位方面的代表组成。 劳动争议调解仲裁法第十九条：劳动争 议仲裁委员会由劳动行政部门代表、工会代表和 企业企业方面方面代表组成。劳动争议仲裁委员会组成人 员应当是单数。 （2）办事机构 企业劳动争议处理条例第十三条第二款：劳 动行政主管部门行政主管部门的劳动争议处理机构为仲裁委员会的 办事机构，负责办理仲裁委员会的日常事务。 劳动争议调解仲裁法第十九条第三款：劳动 争议仲裁委员会下设办事机构，负责办理劳动争议仲 裁委员会的日常工作。 4.劳动争议仲裁的原则 （1）一次裁决原则（不能申请再次裁决） 劳动法第八十二条 ：对仲裁裁决无异议的，当 事人必须履行。 劳动法第八十三条：劳动争议当事人对仲裁裁决 不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法 院提起诉讼。一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲 裁裁决的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。 劳动争议调解仲裁法第五十条：当事人对本法第 四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的 ，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起提起 诉讼诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。 （2）合议原则 劳动争议调解仲裁法第四十五条：裁决应当按照多 数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见应当记 入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照 首席仲裁员的意见作出。 （3）调解原则 劳动争议调解仲裁法劳动争议调解仲裁法 第四十二条：仲裁庭在作出 裁决前，应当先行调解。 调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书。 调解书应当写明仲裁请求和当事人协议的结果。调解 书由仲裁员签名，加盖劳动争议仲裁委员会印章，送达双 方当事人。调解书经双方当事人签收后，发生法律效力。 调解不成或者调解书送达前，一方当事人反悔的，仲 裁庭应当及时作出裁决。 （4）回避原则 企业劳动争议处理条例企业劳动争议处理条例第三十五条：仲裁委员会组成人员或者 仲裁员有下列情形之一的，应当回避，当事人有权以口头或者书 面方式申请其回避： （一）是劳动争议当事人或者当事人近亲属的； （二）与劳动争议有利害关系的； （三）与劳动争议当事人有其他关系，可能影响公正仲裁的。 劳动争议调解仲裁法劳动争议调解仲裁法第三十三条 仲裁员有下列情形之一，应当 回避，当事人也有权以口头或者书面方式提出回避申请： （一）是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属的； （二）与本案有利害关系的； （三）与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正裁决的； （四）私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客 送礼的。 （5）区分举证责任原则 劳动争议调解仲裁法第三十九条：当事人 提供的证据经查证属实的，仲裁庭应当将其作为认定 事实的根据。 劳动者无法提供由用人单位掌握管理的用人单位掌握管理的与仲裁请 求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限 内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担 不利后果。* 诉讼证据制度：诉讼证据制度： 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律 若干问题的解释第十三条：因用人单位作出的开除开除 、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算 劳动者工作年限等决定劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位 负举证责任。 最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定 第六条：在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开 除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计 算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人 单位负举证责任。 最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定 第七十五条：有证据证明一方当事人持有证据一方当事人持有证据无正当 理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不 利于证据持有人，可以推定该主张成立。 5.当事人的权利义务 、当事人的权利 （1）申请仲裁与撤销仲裁申请、变更仲裁申请 劳动争议调解仲裁法第五条：不愿调解 、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳 动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除 本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。 （2）仲裁答辩权 企业劳动争议处理条例企业劳动争议处理条例第二十五条：被诉人应当 自收到申诉书副本之日起十五日内十五日内提交答辩书和有关 证据。 劳动争议调解仲裁法第三十条 劳动争议仲裁 委员会受理仲裁申请后，应当在五日内将仲裁申请书 副本送达被申请人。被申请人收到仲裁申请书副本后 ，应当在十日内十日内向劳动争议仲裁委员会提交答辩书。 （3）委托代理人参加仲裁活动 劳动争议调解仲裁法第二十四条：当事人可 以委托代理人参加仲裁活动。委托他人参加仲裁活动 ，应当向劳动争议仲裁委员会提交有委托人签名或者 盖章的委托书，委托书应当载明委托事项和权限。 （4）申请回避权 劳动争议调解仲裁法劳动争议调解仲裁法第三十三条 仲裁员有下列情形之一 ，应当回避，当事人也有权以口头或者书面方式提出回避申 请： （一）是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属的； （二）与本案有利害关系的； （三）与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正裁决 的； （四）私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的 请客送礼的。 （5）质证和辩论权 劳动争议调解仲裁法劳动争议调解仲裁法第三十八条：当事人在仲裁过 程中有权进行质证和辩论。质证和辩论终结时，首席 仲裁员或者独任仲裁员应当征询当事人的最后意见。 （6）自行和解权 劳动争议调解仲裁法劳动争议调解仲裁法第四十一条：当事人申请劳动 争议仲裁后，可以自行和解。达成和解协议的，可以 撤回仲裁申请。 （7）起诉权 劳动争议调解仲裁法劳动争议调解仲裁法第五条：对仲裁裁决不服的 ，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。 劳动争议调解仲裁法劳动争议调解仲裁法第四十七条：下列劳动争议， 除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书 自作出之日起发生法律效力： （一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者 赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的 争议； （二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休 假、社会保险等方面发生的争议。 第四十八条：劳动者对本法第四十七条规定的仲 裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日 内向人民法院提起诉讼。 （8）申请强制执行 劳动争议调解仲裁法劳动争议调解仲裁法第五十条：当事人对本法第四 十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服 的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法 院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。 第五十一条：当事人对发生法律效力的调解书、 裁决书，应当依照规定的期限履行。一方当事人逾期 不履行的，另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关 规定向人民法院申请执行。受理申请的人民法院应当 依法执行。 、当事人的义务 （1）正当行使权利 劳动争议调解仲裁法第三十三条 仲裁员有下列情 形之一，应当回避，当事人也有权以口头或者书面方式提 出回避申请： （一）是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属的； （二）与本案有利害关系的； （三）与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正裁 决的； （四）私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人 的请客送礼的。 第三十四条：仲裁员有本法第三十三条 第四项规定情 形，或者有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的，应当 依法承担法律责任。 劳动争议调解仲裁法第四十九条：用人单位有证据证明 本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自 收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所 在地的中级人民法院申请撤销裁决： （一）适用法律、法规确有错误的； （二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的； （三）违反法定程序的； （四）裁决所根据的证据是伪造的； （五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的； （六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁 决行为的。 人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形 之一的，应当裁定撤销。 仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到 裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起 诉讼。 （2）遵守仲裁纪律和程序 劳动争议调解仲裁法第三十六条：申请人收 到书面通知，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同 意中途退庭的，可以视为撤回仲裁申请。 被申请人收到书面通知，无正当理由拒不到庭或 者未经仲裁庭同意中途退庭的，可以缺席裁决。 （3）举证义务 劳动争议调解仲裁法第六条：发生劳动争议， 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议 事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位 应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 第三十九条：当事人提供的证据经查证属实的， 仲裁庭应当将其作为认定事实的根据。 劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请 求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限 内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担 不利后果。 （4）履行生效法律文书 劳动争议调解仲裁法劳动争议调解仲裁法第五十条：当事人对本法第四 十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服 的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法 院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。 第五十一条：当事人对发生法律效力的调解书、 裁决书，应当依照规定的期限履行。 仲裁是否交费？ 劳动争议调解仲裁法劳动争议调解仲裁法第五十三条：劳动争议仲裁不 收费。劳动争议仲裁委员会的经费由财政予以保障。 6.劳动争议仲裁程序 、申请和受理 （1）申请 仲裁时效 a、期间。劳动争议调解仲裁法第二十七条：劳动争议 申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者从当事人知道或者 应当知道其权利被侵害之日起应当知道其权利被侵害之日起计算。 b、中断。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事 人主张权利主张权利，或者向有关部门请求 请求权利救济救济，或者对方对方当事人 同意履行同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算重新计算。 c、中止。因不可抗力不可抗力或者有其他正当理由正当理由，当事人不能在 本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。 从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算继续计算。 d、特殊时效。劳动关系存续期间劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬拖欠劳动报酬发生争议 的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限 制；但是，劳动关系终止终止的，应当自劳动关系终止之日起一年 内提出。 劳动法第八十二条：提出仲裁要求的一方应当自劳劳 动争议发生之日起动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提 出书面申请。仲裁裁决一般应在收到仲裁申请的六十 日内作出。对仲裁裁决无异议的，当事人必须履行。 仲裁申请 劳动争议调解仲裁法第二十八条：申请人申请 仲裁应当提交书面仲裁申请书面仲裁申请，并按照被申请人人数提 交副本。 仲裁申请书应当载明下列事项： （一）劳动者的姓名、性别、年龄、职业、工作单位和 住所，用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要 负责人的姓名、职务； （二）仲裁请求和所根据的事实、理由； （三）证据和证据来源、证人姓名和住所。 书写仲裁申请确有困难的，可以口头申请口头申请，由劳 动争议仲裁委员会记入笔录，并告知对方当事人。 仲裁的管辖 劳动争议调解仲裁法第二十一条：劳动争议 仲裁委员会负责管辖本区域内发生的劳动争议。 劳动争议由劳动合同履