浅议缔约过失的产生及理论基础(1)

精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 1 / 3 浅议缔约过失的产生及理论基础 (1) 【论文关键词】民法 蜂约 蜂约过失 缔约过失责任 【论文摘要】蜂约过失责任是 1861 年德国法学家那林提出的一种特珠责任制度，被誉为“法学上的伟大发现”。随肴时代的发展，蜂约过失责任的地位在理论上和实践中都已得到确立。本文重 生及理论基拙。 一、缔约过失资任的萌芽与产生 公元 3 世纪，罗马商品经济的发展达到鼎盛时期。商品经济的发展，对罗马法的形成和发展产生了巨大的影响。商品生产和商品交换的发展， 促进了平等、自由、意思自治等观念的流行，这为在古代希腊诞生的自然法思想在古罗马的传播奠定了墓础 着自然法在罗马的传播和发展，以公平、正义、诚信为理念的法律制度在罗马法中萌芽，缔约过失责任制度在罗马法中就开始萌芽。在罗马法中，已经出现了在缔约过程中，一方应当对另一方负有谨懊注意义务的观念。例如盖尤斯在指出 :“每一个人已获得较大的合同自由，即有组织的社会在禁止交易方面与日俱增的无所作为和在强制执行交易方面与日俱增的大有作为，这样就使得他在这个世界中的境况取决于他自己自由意志 决定的行为而不是其祖先身份决定的精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 2 / 3 行为。”此后，随着资本主义产业革命的到来，资本主义经济达到鼎盛时期，经济变革直接影响到意识形态。随着资本主义经济的发展、商业的繁荣，迫切要求作为上层建筑的法律对商人利益的保护。 但是，在德国民法典施行前，德国普通法规定，契约无效但信之有效而受损者，不得请求对方损害赔偿。耶林认为德国普通法过分注重意思说，强调当事人主观意思的合意，因此不足以适应商业活动的需要，应将德国普通法法源之罗马法扩张解释，广泛承认信赖利益赔偿。于是保护信赖利益的缔约过失理论应运而生。 1861 年， 耶林发表了他的制定后 10 年内，侵权行为说一度成为缔约过失责任理论的通说 ;此说传到法国后，法国一些学者即援引法国民法典第 1382 条关于“任何人不仅对其行为所引起的损失，而且对因其过失或疏忽所造成的损害，应负赔偿责任。”的规定，确立起了依侵权法来追究缔约上过失责任的原则。 这种学说看似合理，但确有不当之处。我国台湾学者王泽鉴先生认为 :纵认为缔约上过失符合侵权行为的要件，则因有雇佣人免责的规定、时效、举证责任等问题，对被害人利益的保护，尚不免疏漏，未臻周密。美国学者贝勒斯认为这些论点都是基于将契约法当成 强制执行许诺之法的狭义概念之上的。我国民法学者王利明也指出，一方面，缔约过失所侵害的对象是信赖利益，此种利益是否属于俊权法所保精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 3 / 3 护的利益，值得研究。另一方面，在侵权行为发生之前加害人与受害人之间通常并不存在任何法律关系 ;而在缔约过失行为发生时，加害人与受害人之间已具有缔约关系，基于此种关系，双方具有合理的信赖利益。”应当承认，用侵权行为来阐释缔约过失行为，确有一定的法理基础，但侵权行为所导致的损失，并非为受害人所追求的利益 ;而缔约过失行为所导致的损失，则是受害人试图获得的利益。侵权行为法所保护的一般是当事人的 积极利益，即受害人的生命、身体、健康、自由和物权等权利，而受害人基于缔约过失遭受的损害多为消极利益，即信赖利益 ;缔约过失形态多样，侵权行为法并未作规定，受害人难以找到保护自