雅百歌历程之—雅虎篇(异议书).doc

雅百歌历程之雅虎篇商标异议答辩书国家工商总局商标局：贵局下发编号为2011异24075DS的商标异议答辩通知书，陕西敏讯信息科技有限公司（以下称答辩人）已收悉。答辩人认为雅虎公司 YAHOO!INC.（以下称异议人）对答辩人经商标局初步审定公告在1263期的第8551718号商标所提出的异议理由不成立，现根据商标法实施条例第二十二条的规定，作出如下答辩：理由一：被异议商标“”是答辩人独创，创意来源基于中国古典文化瑰宝诗经中六义之一雅。 “雅”共105篇，分为大雅 31篇和小雅74篇。雅多数是朝廷官吏及公卿大夫的作品，有一部分是民歌。古诗有六义焉：一曰风，二曰赋，三曰比，四曰兴，五曰雅，六曰颂。诗序风土之音曰“风”，朝廷之音曰“雅”，宗庙之音曰“颂”。宋郑樵通志总序“歌”字从欠，从哥声。“哥”字从二可，可字义为“肩挑、荷担（以运送土石）”，即服徭役；二可上下叠加所造成的“哥”，表示的是“服过二次徭役、资深服役者”。“欠”即“欠身”，指上半身动作、胸部动作。“哥”加“欠”表示“资深服役者的胸部动作”、“资深服役者用声音抒发胸怀”。故“歌”本义是：资深服役者传唱、吟诵的民谣。“百”， 概数。言其多。在中国的古典文化中，“雅”与“歌”几乎形影不离，“雅”为“歌”的基调，“歌”以“雅”为境界。如：骆宾王 【春夜韦明府宅宴得春字】 酌桂陶芳夜，披薜啸幽人。雅琴驯鲁雉，清歌落范尘。宿云低迥盖，残月上虚轮。幸此承恩洽，聊当故乡春。 柳永 【玉山枕】骤雨新霁。荡原野、清如洗。断霞散彩，残阳倒影，天外云峰，数朵相倚。露荷烟芰满池塘，见次第、几番红翠。当是时、河朔飞觞，避炎蒸，想风流堪继。晚来高树清风起。动帘幕、生秋气。画楼昼寂，兰堂夜静，舞艳歌姝，渐任罗绮。讼闲时泰足风情，便争奈、雅歌都废。省教成、几阕清歌，尽新声，好尊前重理。北齐 卢思道【辽阳山寺愿文】 洞穴条风，生和雅之曲；圆珠积水，流清妙之音。理由二、被异议商标“”和引证商标“”、“ ”不构成近似，也不是对引证商标的摹仿。法律依据：商标审查标准规定“商标近似是指商标文字的字形、读音、含义近似，商标图形的构图、着色、外观近似，或者文字和图形组合的整体排列组合方式和外观近似”；“商标相同和近似的判定，应从商标本身的形、音、义和整体表现形式等方面，以相关公众的一般注意力为标准，并采取整体观察与比对主要部分的方法，判断商标标志本身是否相同或者近似。”“整体呼叫、含义或者外观区别明显，不易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的不认定为近似商标”“中文商标由三个或者三个以上汉字构成，仅个别汉字不同，整体无含义或者含义无明显区别，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标”。但首字读音或者字形明显区别，或者整体含义不同，使整体区别明显，不易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的除外。最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第九条规定商标法第五十二条第（一）项规定的商标相同，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，二者在视觉上基本无差别。商标法第五十二条第（一）项规定的商标近似，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。 第十条人民法院依据商标法第五十二条第（一）项的规定，认定商标相同或者近似按照以下原则进行：（一）以相关公众的一般注意力为标准；（二）既要进行对商标的整体比对，又要进行对商标主要部分的比对，比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行；（三）判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。依照以上法条，答辩人将通过以下详细对比证明两商标并非近似商标，并不违反商标法第28条，理应获准注册。被异议商标 引证商标一 引证商标二 1、商标构成不同被异议商标由汉字“雅百歌”和其汉字拼音符号组成，美观、大方，有典雅之美态，歌者之雅型；异议人商标则分别为无含义字母组合“YAHOO”和汉字“雅虎”。 2、商标涵义不同答辩人商标为独创的“”，有深厚的中华文化底蕴，理由一已经做了详细的辨析，在此不赘。而引证商标一为臆造商标，本身无特定含义，引证商标二仅是对引证商标一的音译，也不符合中国文字的拼写特点，根本就是乱凑的。3、视觉效果不同。答辩人被异议商标的文字及拼音符号均经过艺术设计，结构独特，有很强独创性。异议人对答辩人商标的异议，完全是一种对中华文化不了解，对汉字应用不明白导致的肤浅的认知错误举动。不能因为答辩人的商标汉字中含有一个“雅”字、答辩人的商标拼音中有个“YA”就认为是对引证两商标的恶意模仿。理由三、异议人滥用其品牌影响力，以一字的微小相同为理由，打压潜在的行业小企业品牌的成长和壮大，且自诩其同“谷歌”“百度”为互联网搜素引擎行业的三巨头，意欲强强联合，垄断之心，昭然若揭，美帝国主义的霸权思维真是无处不在。