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电子商务合同基本理论问题研究 电子商务合同基本理论问题研究 随着现代社会计算机和互联网的普及和发展，网络作为一种生产和生活工具被人们广泛接纳和使用，已经对各国人民的政治、经济、文化和生活都产生了巨大的影响。在商务发展方面，最势不可挡的变化就是商业交易的电子化，并且由此形成了一种全新的商务模式一电子商务。就我国来说，根据艾瑞咨询的最新数据，2015年中国电子商务市场交易规模达16.2万亿，增长21.2%；本地生活O2O38.4%、网络购物37.2%的强劲增长拉动了电子商务整体的增长。这种以网络为载体、以信息交换为手段、以促进商业发展为目的的电子商务的兴起，不仅仅对传统交易方式和消费方式带来了冲击，也使传统法律制度面临挑战。由于网络和信息的发展变化日新月异，而且和每一个人都息息相关，所以电子商务法律也必须与时俱进，而不能始终处于滞后调整的地位。就这个角度而言，学术界与实务界的专家学者们对于电子商务及其法律规制的研究是十分有意义的。本文主要着眼于电子商务及其交易核心电子商务合同的有关法律问题来进行探讨和研究。 一、电子商务模式 如前所述，电子商务是以互联网为平台，买卖双方基于浏览器或服务器而开展的无需见面协商便可进行信息、商品和资金流通的新型商贸方式。它的交易模式和盈利模式主要可分为以下三种： 1.B2B，即企业对企业模式，是企业之间通过互联网进行资讯交换和信息流通、从而互相了解产品与服务并完成订购结算等一系列交易的电子商务模式。在此种模式下，B2B电子商务平台扮演着重要的中间商作用，它将企业内部网整合起来并使企业产业链的上下游商家互相联系，从而减少其交易时间和管理成本，为企业提供商机和增强其市场竞争优势。典型的B2B互联网公司有阿里巴巴、康帕斯国际贸易电子商务集团等。 2.B2C，即企业对消费者模式，是指商家将产品或服务直接通过网络展现在消费者面前，并提供详细的信息说明和便利的订单选项以宣传和销售其商品。此种电子商务模式主要应用于零售业或服务业，它也是目前大众最为熟悉和最利益相关的电子商务模式。典型的B2C网站有网购时常用的京东、1号店等。 3.C2C，即个人对个人模式，是指消费者个人同时也作为商品供应者，在由网络提供的交易场所上发布信息，并通过销售、拍卖或以物易物等方式与其它消费者达成交易的电子商务模式。在此种模式下，网站还会为买卖双方提供支付担保、运输保险等信用担保，以防止交易风险。典型的C2C网站就是淘宝网。 二、电子商务合同的概念 电子商务合同是随着电子商务的产生和发展而产生的新型合同形式，无论是从外延还是内涵来说它都与传统合同有着很大区别，当前法律明文与学术理论对电子商务合同均无确切定义。 从国际立法来看，联合国国际法贸易委员会的电子商务示范法第2条（a）规定：数据电文系指经由电子手段、光学手段或类似手段生成、储存或传递的信息，这些手段包括但不限于电子数据交换（以下简称EDI）、电子邮件、电报、电传或传真；并且第6条（1）规定：如法律要求信息须采用书面形式，则假若一项数据电文所含信息可以调取以备日后查用，即满足了该项要求。这两项规定虽然并未明确规定电子合同的概念，但是它允许交易双方通过数据电文手段传递信息、签订买卖合同和转让货物所有权，并且赋予可以调取查用的数据电文与书面形式相同的法律地位。从中国立法来看，我国合同法第十一条法定地将数据电文纳入到合同的书面形式之中，因此可认为我国虽未明文规定电子合同的概念，但符合以数据电文形式订立的合同即属于电子合同。因此综合以上，笔者认为：电子商务合同是指当事人以电子手段缔结并以商务活动为内容的，设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 三、电子商务合同的订立 （一）电子商务合同的形式内容 我国合同法第十一条规定：书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。同时，我国电子签名法第四条规定：能够有形地表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电文，视为符合法律、法规要求的书面形式。由此可以得知，对于符合上述条件的数据电文，法律承认其作为书面形式。 （二）电子商务合同的实质内容要约与承诺 电子商务合同也应受到合同法的调整，因此其订立过程也与一般合同相同，要经过要约和承诺。但是基于电子商务合同与一般民事合同相比的特殊性，它也有着下面几个特殊复杂、在实务中常常出现的问题： 1.要约与要约邀请的区别： 根据合同法规定，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。一般情况下，寄送的价目表、拍卖公告、商业广告等为要约邀请。下面以电子商务中常见的几种情形具体分析： （1）网络商业广告：通常商业广告属于要约邀请，但是商业广告的内容符合要约规定的应视为要约。如果广告发布人提出该广告仅供参考或仅起到宣传作用，而没有承担合同责任的意思时，该广告应为要约邀请；如果广告本文由收集整理的信息明白清楚以致构成了出售该商品的主要条款，并且发布人有依此与他人订约的意思，那么可认定为该网络广告构成要约。 （2）B2C模式下要约与要约邀请的区别：消费者浏览网站页面提供的商品信息，挑选所需商品并选中合适商品，填写订单并点击确定按钮提交订单。而后有三种情况： 一是进入支付结算页面进行付款，并在线下载所需信息或服务。此种情形下，该信息商品内容明晰确定并且不会发生售罄问题，应被认定为要约，消费者提交订单构成承诺。 二是进入支付结算页面进行付款，等待物流线下交货。在实体店中，货架上明码标价的商品应被认定为要约，因为如果顾客要求购买，商店不得拒绝。但在网络情形下，有体商品的表现形式是图形，可能出现多数人同时抢购下单的情况，如果此时仍将商品信息认定为要约，除非商家在售罄同时能够即时作出缺货通知，否则商家可能需承担违约责任，这是不符合社会现实和公平原则的。所以此时应当将其认定为要约邀请，消费者提交订单构成要约，而后显示的支付结算页面视为商家承诺。 三是进入支付结算页面选择货到付款，等待物流线下交货再支付。此种情况商品信息应被认定为要约邀请，消费者提交订单构成要约，原因与上述第二种情况相同，即不再赘述。但应注意此种情形下，商家的发货行为才构成承诺。 2.要约与承诺的生效时间以及合同的成立时间： 就要约和承诺生效的时间，英美法系国家普遍采用投邮主义。我国合同法明确采用到达主义，规定要约到达受要约人时生效、承诺通知到达要约人时生效，并且承诺生效时合同成立。此外，我国电子签名法还对电子商务合同的要约和承诺的到达时间作出特殊规定：当事人对数据电文的接收时间另有约定的，从其约定；未有约定并且收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。 值得思考的是：若收件人指定特定系统接收数据电文，但发件人却将数据电文发给了收件人的另一个信息系统，此种情况该怎么处理？电子商务示范法第15条（2）（a）（二）规定：如数据电文发给了收件人的一个信息系统但不是指定的信息系统，则以收件人检索到该数据电文的时间为收到时间，由此可知其采用的是了解主义。这种规定虽具有一定合理性，但发件人未按约定行事负有过错而收件人并无过错，并且收件人也未有义务检索或很难发现该数据电文是否已进入自己的其他系统，否则会使得收件人承担不公平的风险和责任。所以笔者认为应当还将该数据电文进入该特定系统的时间视为到达时间。 3.要约的撤回、撤销与承诺的撤回： 联合国国际货物销售合同公约与我国合同法对撤回要约明确规定了一定的条件：一是要发出撤回的通知；二是通知要先于要约或者与要约同时到达相对人。在电子商务合同中，信息传递具有快速及时性，撤回通知先于要约或者与要约同时到达的可能性几乎不存在，所以似乎应该否定电子商务合同中的要约撤回。但是，要约、承诺的撤回是当事人应有的权利，不能因为几率小或过程的复杂而不予保护该权利，否则会破坏合同法精心构建的权利体系。在此种情况下，可以将电子商务合同分类分析。一是根据意思自治原则，当事人对要约的撤回有约定的从其约定；二是没有约定的，若是以EDI方式缔约的，整个缔约过程是由计算机自动操作完成的，要约人不可撤回要约；若是以电子邮件等传输的，原则上可以撤回，且将在要约到达后的极短时间内的撤回通知视为二者同时到达，但对方已做出承诺的除外。 我国合同法规定了要约生效之后撤销要约的三项条件：一是要发出撤销的通知；二是通知须于相对人发出承诺的通知之前到达相对人；三是要约属于可撤销的要约。电子商务合同要约的撤销，完全取决于受要约人考虑期限的长短及回应要约的速度。而就在此要约到达与最终承诺之间的间隔期内，要约人可以撤销要约。 我国合同法还规定了承诺生效之前撤回承诺的两项条件：一是发出撤回承诺的通知；二是通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。电子商务合同中撤回承诺与撤回要约大抵相同，此处就不再赘述，只有一点还要再重申一次。除却以EDI或电子邮件的方式作出的承诺可能存在迟延到达或中途丢失的情况，此时撤回承诺完全没有任何争议；若是承诺不存在任何问题地可以快速到达和生效，那么在电子商务合同中，撤回承诺的通知绝对会迟于承诺进入服务器的存储空间，看上去这就似乎不存在撤回承诺的可能性了。其实这也与撤回要约一样，要想在缔约诚信原则和保护当事人权利之间权衡利益，不妨将在承诺到达后的极短时间内的撤回通知视为同时到达，认定为撤回有效。 四、立法展望 电子商务法涉及电子合同、电子签名与认证、电子支付、电子商务物流、与网络相关的知识产权保护和隐私权保护、市场秩序管理以及消费者权益保护等一系列法律问题。2013年10月，我国电子商务法正式进入人大立法进程，两年后的2015年10月已完成立法草案工作，并预计最晚于2018年正式颁布实施。我国正在积极推进电子商务法的立法工作，这意味着对于电子商务迅猛发展的实践需要进行法律规范和指导这