外籍人员管理制度

1 / 4 外籍人员管理制度 一、涉外用工中，在中国就业的外籍人员必须取得额外证件。 1、外国人、无国籍人、港澳台居民成为适格的劳动者，必须取得三证。 1996年 5月 1日施行的外国人在中国就业管理规定第 8 条第 1 款规定，在中国就业的外国人应持职业签证入境，入境后取得外国人就业证和外国人居留证件，方可在中国境内就业。可见，外国人在中国境内就业，须持有三证，分别是职业签证、外国人就业证、外国人居留证 2015 年 10 月 1 日施行的台湾香港澳门居民在内地就业管理规定第 4 条规定， “ 台、港、澳人员在内地就业实行就业许可制度。用人单位拟聘雇或者接受被派遣台、港、澳人员的，应当为其申请办理台港澳人员就业证（以下简称就业证）；香港、澳门人员在内地从事个体工商经营的，应当由本人申请办理就业证。经许可并取得就业证的台、港、澳人员在内地就业受法律保护。用人单位聘雇或者接受被派遣台、港、澳人员，实行备案制度。就业证由劳动保障部统一印制 ” 。 可见，台、港、澳人员在内地就业实行就业许可证。所以用人单位聘用或接收被派遣的台、港、澳人员在内地就业，该人员应该持有就业许可证。而且根据 该规定，为在中2 / 4 国就业的外国人办理就业证，是用人单位的法定义务。 2、若无就业许可证，但持有外国专家证和外国专家来华工作许可证，可认定为劳动关系。 2015 年 2 月 1 日施行的最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）第 14 条第 2 款 “ 持有外国专家证并取得外国专家来华工作许可证的外国人，与中国境内的用人单位建立用工关系的，可以认定为劳动关系 ” 。 二、外籍人员未办理就业许可证却在中国境内就业的，不适用劳动法的调整，要求确认劳动关系的请求不被支持。 1、劳动合同法规定 “ 中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或终止劳动合同，适用本法。 据此规定，纳入我国劳动法调整范围的条件为 （ 1）用工单位必须是我国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织 （ 2）被用工一方必须为劳动者。而我国法律规定中国公民均享受劳动权利。所以作为外国人、无国籍人、及港澳台居民，必须符合我国法律规定的就业条件，才能成为我国法律意义上的劳动者。 2、 2015 年 2 月 1 日施行的最高院关于审理劳动争3 / 4 议案件适用法律若干问题的解释（四）第 14 条第 1 款 “ 外国人、无国籍人未依法取得就业证件即与中国境内的用人单位签订劳动合同，以及香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区居民未依法取得就业证件即与内地用人单位签订劳动合同，当事人请求确认与用人单位存在劳动关系的，人民法院不予支持。 三、合法打工的 “ 洋员工 ” 也适用劳动合同法 我国规范外国人就业工作的的法律法规主要有外国人入境出境管理法及其实施细则、外国人在中国就业管理规定。这些规定 重点在就业资格和手续办理方面。但劳动法、劳动合同法等并未涉及外国人就业问题。 上海市原劳动局 1998 年出台关于贯彻外国人在中国就业管理规定的若干意见的通知 16 条 “ 用人单位与获准聘用的外国人之间关于聘用期限、岗位。等权利义务，通过劳动合同约定。 ” 所以很多企业与外国人之间发生劳动争议，主要按照劳动合同规定。 但是若劳动合同没有涉及的，外国人维权是否适用劳动法律法规？ 外国人在中国就业管理规定第 26 条规定了 “ 用人单位与被聘用的外国人发生劳动争议，应按照劳动法和 企业劳动争议处理条例处理 ” 。可见，外国人在中国合法就业的，除了双方约定及基本保证劳动权益外，还享受4 / 4 劳动法规定的其他权利。 外国人合法就业的争议解决，除了双方约定，也适用劳动法律法规。比如，外国人合法就业，劳动合同没有涉及经济补偿金，但合同到期，外国劳动者仍可依据合法就业、劳动合同，主张合同到期自动终止的经济补偿金。 四、司法实践中，对于外国人就业不规范、不被确认存在劳动关系的案件中，有的人认为该劳动关系无效，应该按照双