第五章外商投资企业法律制度.ppt

第五章 外商投资企业法律制度,第一节 外商投资企业法,外商投资企业的概念,外商投资企业的权利与义务,外商投资企业的出资方式、比例及期限,第一节 外商投资企业法,一、外商投资企业的概念,(一)外商投资企业具有以下基本特征 (1)外商投资企业是外商直接投资兴办的企业。 (2)外商投资企业是指在我国境内吸引外国民间投资兴办的企业，民间投资是指以公司、企业和其他经济组织或者以个人的名义进行的投资。 (3)外商投资企业是依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，在中国境内设立的企业。 (二)我国目前外商投资企业的形式 (1)中外合资经营企业。 (2)中外合作经营企业。 (3)外资企业。 (4)中外合资股份有限公司。,外商投资企业，是指外国投资者经中国政府批准，在中国境内投资举办的企业。,第一节 外商投资企业法,二、外商投资企业的权利与义务,（一)外商投资企业的权利 1、生产经营计划权 2、资金筹措使用权 3、物资采购权 4、产品销售权 5、外汇收入使用权 6、劳动用工管理权 7、机构设置和人员编制权,第一节 外商投资企业法,二、外商投资企业的权利与义务,(二)外商投资企业的义务 (1)必须遵守中国的法律、行政法规，不得损害中国的社会公共利益。 (2)必须履行依法签订的协议、合同、章程。 (3)必须依照中国税法的规定缴纳税款。 (4)应接受中国政府有关部门的管理和监督。 (5)应承担中国法律、行政法规规定的其他义务,第一节 外商投资企业法,三、外商投资企业的出资方式、比例及期限,(一)外商投资企业出资方式 1、货币出资 2、实物出资 3、场地使用权出资 4、知识产权、专有技术出资 5、其他财产权利出资,第一节 外商投资企业法,三、外商投资企业的出资方式、比例及期限,(二)外商投资企业出资比例 外商投资企业的出资比例涉及到不同出资者的经营管理控制权，一般情况，出资比例越大，经营管理控制权也越大，同时也涉及到国家允许外资参与本国经济的程度。因此，许多国家对外国投资者的出资比例都加以限制。 我国外商投资企业法对外国投资者的出资比例也做出了明确的规定。如中外合资经营企业中，外国合营者的投资比例一般不得低于合营企业注册资本的25 %。,第一节 外商投资企业法,三、外商投资企业的出资方式、比例及期限,(三)外商投资企业出资期限 对外商投资企业出资期限做出如下规定: (1)外商投资企业投资者分期出资的总期限为:注册资本在50万美元以下(含50万美元)的，自营业执照核发之日起1年内，应将资本全部缴齐；注册资本在50万美元以上， 100万美元以下(含100万美元)的，自营业执照核发之日起1年半内，应将资本全部缴齐；注册资本在100万美元以上、 300万美元以下(含300万美元)的，自营业执照核发之日起2年内，应将资本全部缴齐；注册资本在300万美元以上， 1 000万美元以下(含1 000万美元)的，自营业执照核发之日起3年内，应将资本全部缴齐；注册资本在1 000万美元以上的，出资期限由审批机关根据实际情况审定。 (2)外商投资企业合同经审批后，如确因特殊情况需要超过合同规定的缴资期限延期缴资的，应报原审批机关批准和登记机关备案，并办理相关手续。,第五章 外商投资企业法律制度,第二节 中外合资经营企业法,中外合资经营企业的概念及特征,一,二,三,四,五,中外合资经营企业的设立,中外合资经营企业的组织机构,中外合资经营企业的管理,中外合资经营企业的期限、终止及争议的解决,第二节 中外合资经营企业法,一、中外合资经营企业的概念及特征,中外合资经营企业，是指中国合营者与外国合营者依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方共同投资、共同经营，按照各自的出资比例共担风险、共负盈亏的企业。,概 念,(1)合营企业的一方为外国合营者，另一方为中国合营者。合营企业是一种股权式企业。 (2)中外合营各方共同投资、共同经营，按各自的出资比例共担风险、共负盈亏。 (3)合营企业的组织形式为有限责任公司，董事会为最高权力机关。 (4)合营企业是中国法人，必须遵守中国的法律和行政法规，并受中国法律的保护和管辖。,特 征,第二节 中外合资经营企业法,二、中外合资经营企业的设立,(一)设立中外合资经营企业的审批机关 根据中外合资经营企业法等规定，设立合营企业的审批机关是国务院对外经济贸易主管部门。国家规定的限额以上、限额投资和涉及配额、许可证管理的外商投资企业的设立，由国务院对外经济贸易主管部门核准。其拟设立的合营企业的投资总额应当在国务院规定的限额之内，中国合营者的资金已经落实，并且不需要国家增拨原材料，不影响燃料、动力、交通运输、外贸出口配额等全国平衡的情况下，可由国务院对外 经济贸易主管部门委托的各省、自治区、直辖市人民政府及国务院有关行政机关审批，报国务院对外经济贸易主管部门备案。,第二节 中外合资经营企业法,二、中外合资经营企业的设立,(二)设立中外合资经营企业的法律程序 (1)由中方合营者向企业主管部门呈报拟与外国合营者设立合营企业的项目建议书和初步可行性研究报告。 (2)由中方合营者呈报的项目建议书和项目可行性研究报告，经审批机关批准后，合营各方可商签设立企业的合同、章程等法律文件草本。 (3)由中方合营者向审批机关呈报设立合营企业的有关文件。 (4)合营企业应当自收到批准证书后1个月内按照中华人民共和国企业法人登记管理条例的规定，向登记主管机关办理企业法人登记手续，领取营业执照，开始营业。,第二节 中外合资经营企业法,二、中外合资经营企业的设立,(三)中外合资经营企业注册资本与投资总额比例 根据1987年3月1日国家工商行政管理局关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定，合营企业的投资总额在300万美元以下(含300万美元)的，其注册资本至少应占投资总额的7 /10 ；投资总额在300 1 000万美元(含1 000万美元)的；其注册资本至少应占投资总额的1 / 2 ，其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元；投资总额在1 000 3 000万美元(含3 000万美元)的，其注册资本至少应占投资总额的2 / 5 ，其中投资总额在1 250万美元以下的，其注册资本不得低于500万美元；投资总额在3 000万美元以上的，其注册资本至少应占投资总额的1 / 3 ，其中投资总额在3 600万美元以下的，注册资本不得低于1 200万美元。,第二节 中外合资经营企业法,三、中外合资经营企业的组织机构,董事会,经营管理机构,董事会是合营企业的最高权力机构，根据合营企业章程的规定，讨论决定合营企业的一切重大问题。董事会由董事长、副董事长及董事组成。董事会成员不得少于3人。董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生。中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。董事名额的分配由合营各方参照出资比例协商确定，董事由合营各方按照分配的名额委派和撤换。董事任期4年，可以连任。,经营管理机构负责合营企业的日常经营管理工作。经营管理机构设总经理一人，副总经理若干人，其他高级管理人员若干人。总经理的职责主要有:执行董事会会议的各项决议；组织领导合营企业的日常经营管理工作；在董事会的授权范围内，代表合营企业对外进行各项经营业务；任免下属人员；行使董事会授予的其他职权。,第二节 中外合资经营企业法,四、中外合资经营企业的管理,(一)生产经营管理 合营企业在其合同规定和批准登记的经营范围内，享有生产经营自主权。 1 生产计划权 合营企业按照合营合同规定的经营范围和生产规模所制订的生产经营计划，由董事会批准执行。企业主管部门和各级计划管理部门，不得对合营企业下达指令性生产经营计划。 2 物资采购权 合营企业所需的机器设备、原材料、燃料、配套件、运输工具和办公用品等，有权自行决定在中国市场购买或者在国际市场购买。 3 销售产品权 国家鼓励合营企业向国际市场销售产品。对于合营企业生产的我国急需的或者我国需要进口的产品，可以在中国国内市场销售。,第二节 中外合资经营企业法,四、中外合资经营企业的管理,(二)财务会计管理 合营企业应当建立健全财务会计管理机构，执行国家统一的财务会计制度，根据中国有关的法律和财务会计制度的规定，制定适合本企业的财务会计制度，并报当地财政、税务机关备案。合营企业应向合营各方、当地税务机关、主管财政机关、企业主管部门报送季度和年度会计报表。年度会计报表应抄报原审批机关。合营企业设总会计师协助总经理负责企业的财务会计工作，必要时可设副总会计师。合营企业设审计师(小的企业可以不设)，负责审查、稽核合营企业的财务收支和会计账目，向董事会报告。,第二节 中外合资经营企业法,四、中外合资经营企业的管理,(三)劳动用工管理 合营企业在劳动用工方面享有自主权，同时也要遵守中国的法律和行政法规的规定。合营企业用工实行劳动合同制，劳动合同由合营企业同本企业的工会组织代表职工集体签订，规模较小的合营企业，也可以由合营企业同职工个人签订。劳动合同的内容一般包括:合营企业职工的雇用、解聘和辞退；生产和工作任务；工资和奖惩；工作时间和假期；劳动保险和生活福利；劳动保护；劳动纪律等事项。劳动合同签订后，须经省级人民政府劳动管理部门批准。,第二节 中外合资经营企业法,五、中外合资经营企业的期限、终止及争议的解决,(一)中外合资经营企业的期限 合营企业的期限，是指合营各方根据中国的法律、行政法规的规定和合营企业的经营目标的期望，在合同中对合营企业存续期间的规定。中外合资经营企业法规定:合营企业的合营期限，可以按不同行业、不同情况约定。有的行业的合营企业，应当约定合营期限；有的行业的合营企业，可以约定合营期限，也可以不约定合营期限。,第二节 中外合资经营企业法,五、中外合资经营企业的期限、终止及争议的解决,(二)中外合资经营企业的终止 (1)合营期限届满。合营企业合同或章程确定的合营期限已经到期，而投资各方又无意继续延长合营期限，则合营企业终止。 (2)合营企业发生严重亏损，无力继续经营。企业因经营管理不善或者其他原因，造成严重亏损，企业无力继续经营，则合营企业可以宣布终止。 (3)合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营。 (4)因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营。 (5)合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途。 (6)合营合同、章程所规定的其他终止原因已经出现。,第二节 中外合资经营企业法,五、中外合资经营企业的期限、终止及争议的解决,(三)中外合资经营企业争议的解决 中外合资经营企业各方如果在解释或履行合营企业的协议、合同、章程时发生争议，应首先通过协商和调解解决，如达不成协议，合营各方可根据事前或事后达成的书面仲裁协议，向我国仲裁机构申请仲裁也可以在被诉一方所在国或第三国的仲裁机构申请仲裁。合营各方事前及事后均未达成仲裁协议的，发生争议的任何一方均可依法向中国的法院起诉。 合营企业与其他法人、经济组织或公民之间的经济纠纷，依照中国有关法律规定，通过协商、调解、仲裁或诉讼方式解决。合营企业与中国经济管理部门发生的争议，或要求中国行政管理部门解决或通过行政诉讼解决。,第五章 外商投资企业法律制度,第三节 中外合作经营企业法,一,二,三,四,中外合作经营企业的概念,中外合作经营企业的设立,中外合作经营企业的管理与分配方式,中外合作经营企业的期限、终止及争议的解决,第三节 中外合作经营企业法,一、中外合作经营企业的概念,(一)中外合作经营企业的概念 中外合作经营企业，是指中国的企业或其他经济组织与外国的企业、其他经济组织、个人，依照中国的法律，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方通过合作经营企业合同约定各自的权利和义务的企业。,第三节 中外合作经营企业法,一、中外合作经营企业的概念,(二)中外合作经营企业的特点 (1)合作企业的一方为外国合作者，另一方为中国合作者。 (2)合作企业各方的权利和义务在签订的合同中确定。 (3)合作企业的法人资格有可选择性。 (4)合作企业中的外国合作者可以先行回收投资。 (5)合作企业的管理机构具有多样性。,第三节 中外合作经营企业法,一、中外合作经营企业的概念,(三)合作企业与合营企业的特点比较 1 合营方式不同 合营企业属于股权式的合营，合作企业属于契约式的合营，中外合作各方不以投资数额、股权等作为利润分配的依据，而是通过签订合同具体确定各方的权利和义务。 2 组织形式不同 合营企业必须是依法取得中国法人资格的企业，企业形式为有限责任公司；而合作企业可以是依法取得中国法人资格的企业，也可以是不具备中国法人资格的企业。,第三节 中外合作经营企业法,一、中外合作经营企业的概念,(三)合作企业与合营企业的特点比较 3 投资回收方式不同 合营企业只有在依法终止时，外国合营者才能收回自己的资本。在合营企业存续期间，外国合营者不能收回自己的资本；合作企业中的外国合作者在一定条件下可以先行回收投资。 4 经营管理机构不同 合营企业的经营管理机构是董事会及董事会领导下的经营管理机构；合作企业的经营管理机构具有多样性，可以采取董事会制，也可以采取联合管理委员会制，还可以采用委托管理制。,第三节 中外合作经营企业法,一、中外合作经营企业的概念,(三)合作企业与合营企业的特点比较 5 利润分配方式不同 合营企业是在毛利润扣除所得税和按规定提取的基金后，将净利润按各方的股权比例进行分配；合作企业是按合同约定的方式和比例分配利润，可以采取净利润分成、 产品分成或产值分成等分配方式。,第三节 中外合作经营企业法,二、中外合作经营企业的设立,(一)设立合作企业的条件 在中国境内设立合作企业，应当符合国家的发展政策和产业政策，遵守国家关于指导外商投资方向的规定。根据中外合作经营企业法的规定，国家鼓励举办的合作企业主要是指，企业产品主要用于出口创汇的生产型合作企业和外国合作者提供先进技术，从事新产品的开发，实现产品升级换代，以增加出口创汇或者替代进口的生产型合作企业。,第三节 中外合作经营企业法,二、中外合作经营企业的设立,(二)设立合作企业的基本程序 (1)建立中外合作企业，应有协议、合同和章程，并将有关文件报国家对外经济贸易主管部门或其授权的部门和地方政府审批。 (2)审查批准机关审批。审查批准机关应当自收到规定的全部文件之日起45日内决定批准或者不予批准。审查批准机关认为报送的文件不全或者不当之处的，有权要求合作各方在指定期间内补全或修正。 (3)批准设立的合作企业，应当自接到批准证书之日起30天内向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。,第三节 中外合作经营企业法,三、中外合作经营企业的管理与分配方式,(一)中外合作经营企业的管理 1 董事会制 对具有法人资格的合作企业，一般实行董事会制。 2 联合管理制 对于不具有法人资格的合作企业，一般实行联合管理制，联合管理机构由合作各方代表组成，是合作企业的最高权力机构，决定合作企业的重大问题。 3 委托管理制 组成合作企业的中外合作者各方都不参加经营管理，而是委托第三方经营管理，但须经中外双方协商一致。委托方与受托方签订管理合同，由受托方独立行使企业的经管理权。,第三节 中外合作经营企业法,三、中外合作经营企业的管理与分配方式,(二)中外合作经营企业分配方式 合作企业是契约式企业，按合同的规定来分配利润。合作企业的利润分配主要有两种做法:一是利润分成、二是产品分成。 根据中外合作经营企业法及其实施细则的规定，外国合作者在合作期限内可以申请按下列方式先行回收其投资: 第一，在按照投资或者提供合作条件进行分配的基础上，在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例。 第二，经财政税务机关审查批准，外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资。 第三，经财政税务机关和审查批准机关批准的其他回收投资方式。,第三节 中外合作经营企业法,三、中外合作经营企业的期限、终止及争议的解决,(一)中外合作经营企业的期限 合作企业的期限由中外合作者协商确定，并在合作企业合同中订明。合作企业期限届满，合作各方协商同意要求延长合作期限的，应当在期限届满的180天前向审查批准机关提出申请，说明原合作企业合同执行情况，延长合作期限的原因，同时报送合作各方就延长的期限内各方的权利、义务等事项所达成的协议。审查批准机关应当自接到申请之日起30日内，决定批准或者不批准，经批准延长合作期限的合作企业凭批准文件向工商行政管理机关办理变更登记手续，延长的期限从期限届满后的第一天起计算。,第三节 中外合作经营企业法,三、中外合作经营企业的期限、终止及争议的解决,(二)中外合作经营企业的终止 (1)合作期限届满。 (2)合作企业发生严重亏损，或者因不可抗力遭受严重损失，无力继续经营。 (3)中外合作者一方或者数方不履行合作企业合同、章程规定的义务，致使合作企业无法继续经营。 (4)合作企业合同、章程中规定的其他解散原因已经出现。 (5)合作企业违反法律、行政法规，被依法责令关闭。,第三节 中外合作经营企业法,三、中外合作经营企业的期限、终止及争议的解决,(三)中外合作经营企业争议的解决 中外合作者履行合作企业合同、章程发生争议时，应当通过协商或者调解解决。中外合作者不愿通过协商、调解解决的，或者协商、调解不成的，可以依照合作企业合同中 的仲裁条款或者事后达成的书面仲裁协议，提交中国仲裁机构或者其他仲裁机构仲裁。中外合作者没有在合作企业合同中订立仲裁条款、事后又没有达成书面仲裁协议 的，可以向中国法院起诉。,第五章 外商投资企业法律制度,第四节 外资企业法,一,二,三,四,外资企业的特点,外资企业的设立,外资企业的组织机构和经营管理,外资企业的期限、终止和清算,第四节 外资企业法,一、外资企业的特点,外资企业的特点主要表现在以下几个方面: (1)外资企业是依照中国的法律规定，在中国境内设立的法人企业，受中国法律的管辖和保护。 (2)外资企业的全部资本由外国投资者投入。 (3)外资企业不包括外国企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。外国企业和其他经济组织在中国境内设立的分支机构，一般属于外国企业的分公司，它们与其母公司共同核算，因此，它们不属于我国外资企业法的调整范围。 (4)外资企业是一个独立的经济实体，独立核算，自负盈亏，独立承担法律责任。 (5)外资企业有更大的独立自主权和灵活性。在外资企业中，没有中方的合作方或合资方，所以在组织机构、经营管理、产品供销等方面均由外方独自决定和处理。,第四节 外资企业法,二、外资企业的设立,(一)设立外资企业的条件 根据外资企业法及其实施细则的规定，设立外资企业，必须有利于中国国民经济的发展，有利于产品出口或者技术先进的外资企业。 (二)设立外资企业的法律程序 设立外资企业的法律程序一般有申请、审批和登记三个阶段。 (1)外国投资者向拟设外资企业所在地的县级或者县级以上的人民政府提交报告。人民政府自收到报告之日起30天内以书面形式答复外国投资者。 (2)外国投资者通过外资企业所在的县级或者县级以上人民政府向审批机关提出申请，并报送有关文件。 (3)审批机关在收到申请文件之日起90天内决定批准或者不批准。 (4)外国投资者在收到批准证书之日起30天内，向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。外资企业的营业执照签发日期为该企业成立日期。外资企业在企业成立之日起30天内向税务机关办理税务登记。,第四节 外资企业法,三、外资企业的组织机构和经营管理,(一)外资企业的组织机构 外资企业组织机构可以由外国投资者根据企业不同的经营内容、经营规模、经营方式，本着精简、高效、科学、合理的原则自行设置，中国政府不加干涉。但是，按照国际惯例，设立外资企业的权力机构，应遵循资本占有权同企业控制权相统一的原则，根据这一原则，外资企业的最高权力机构由资本持有者组成。外资企业应根据其组织形式设立董事会。如果一个外资企业是由多个外国投资者出资建立的，则该企业所设立的董事会中董事的名额，一般应按照每个股东的出资比例分配。外资企业设立的董事会应推选出董事长。董事长是企业的法定代表人，须向中国政府申报备案。,第四节 外资企业法,三、外资企业的组织机构和经营管理,(二)外资企业的经