[经济学]05第五章公司法上.ppt

第五章,公司法,2019/4/15,1,目的要求： 了解和掌握 公司的 概念、特征 、类别，掌握有限责任公司、股份有限公司和国有独资公司的基本概念和基本法律规定。,2019/4/15,2,一、 公司和公司法概述,（一）公司概述 1、公司的概念和特征 1）什么是公司 ：根据公司法的规定，所谓公司是由股东投资形成的，依照公司法的规定设立的，以营利为目的的独立的企业法人。,2019/4/15,3,2）公司的特征,A 公司是以营利为目的的经济组织； 这一特征表现在三个方面 营业特征：其目的是为了获取利润；其经营具有连续性，一次性的盈利不属于营业行为；从事同一性质的经营活动。商事特征：公司属于商人即商法人。行业特征：它具有明确的行业范围和内容。 B 公司是具有法人资格的企业。有独立的法人财产，享有法人财产权； C 公司是以股东投资为基础而设立的股权式企业，具有社团性，股权与公司法人的权利相互独立又相互制衡，形成以公司为载体的所有权行使方式即股权式方式； D 公司是以公司法设立的企业，这是公司企业区 别于其他企业法人的重要所在。,2019/4/15,4,2、公司的产生和发展,公司最早产生于中世纪，那时的某些商业行为对尔后公司的出现具有很重要的意义： 1）合伙制度的巨大发展。家族经营团体是合伙的一种形式。家族式的合伙是后来无限公司的原始形态； 2）康孟达组织的产生。康孟达组织是中世纪晚期在意大利及地中海沿岸城市出现的一种以商事契约为基础的商业组织，这种组织是由资本家出资，由船东贩售货物于海上，盈利后按出资分配利润，亏损后，船东付无限责任，资本家付有限责任。 3）法人实体的出现。法人实体是经皇家颁发特许状和的政府特别准许设立的组织，16世纪这种组织具有了合法的地位因而具有独立的法人资格； 4）中世纪同业行会的产生成立。15世纪意大利设立的世界上首家银行热那亚银行，就是一家银行家行会，它既保护同业商人的利益，又共同经营，盈利按各银行家贷款的数额比例分配，亏损也以贷款数额为限。这为以后有限责任公司的形式奠定了基础。,2019/4/15,5,世界上最早出现的公司是无限公司，如早期的家族式的合伙就是这种意义上的形态。 无限公司之后是两合公司 ，如康孟达组织便是这种形态。资本家拥有资本并只想投资获利而不想参加经营管理，但船东没有资本只能从事管理。于是产生了康孟达组织。 两合公司之后产生了股份有限公司。1600年成立的英国东印度公司和1602年成立的荷兰东印度公司为世界上最早的股份有限公司 。 股份有限公司 之后，在18世纪产生了股份两合公司，后来产生了有限责任公司。,2019/4/15,6,从不同的角度可以对公司作不同的分类： 1）根据股东对公司承担责任的形式将公司分为 无限责任公司：指两个以上的股东共同投资组成的，所有股东对公司债务负连带无限责任的公司； B 有限责任公司； C 股份有限公司； 两合公司：是指由有限责任股东和无限责任股东共同出资组成的公司。 E 股份两合公司：股份公司和两合公司相结合的公司。（世界多数国家不承认这种公司）,3、公司的种类,2019/4/15,7,2）根据公司的信用基础可将公司分为： A 人合公司：是指以股东个人的信用为基础的公司。无限公司是典型的人合公司。人合公司对外信用情况不在于公司资本的多少，而在于公司股东个人的信用如何。 B 资合公司：是指以资本额作为公司信用基础的公司。股份公司是最典型的资合公司，这类公司对外的信用不在于股东个人的信用如何，而主要在于公司资本总额的多少，资本越雄厚，信用就越高。 人合兼资合公司：即既有人合公司的性质又有资合公司的性质的公司，两合公司是典型的人合兼资合公司。,2019/4/15,8,3）根据公司之间的关系可将公司分为: A 母公司和子公司 母公司 是一种控制性公司，凡是拥有另一个公司半数以上股份并直接掌握其经营的公司就是母公司。子公司是指半数以上的股份受其他公司控制的公司。我国公司法第14条规定，公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 B 总公司和分公司 总公司又称本公司是依法首先设立的管辖全部组织的公司。分公司总公司设立的分支结构，它不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。,2019/4/15,9,4）依公司的不同国籍可将公司分为： A 本国公司 :指具有本国国籍的公司； B 外国公司 ：依外国法设立，不具有本国国籍的公司； C 跨国公司：指具有两个以上国籍的公司，又叫多国公司； 5）我国公司法规定的公司种类： 我国承认两类公司即有限责任公司和股份有限责任公司，他们还可作细的划分： 有限责任公司分为一般有限责任公司和国有独资公司（一人公司）；股份有限公司分为上市公司和不上市公司。 我国也承认母公司和子公司、总公司和分公司以及本国公司和外国公司的说法。,2019/4/15,10,（二）公司法概述,1、公司法的概念 公司法是规定公司的设立、组织、活动、内部外部关系以及股东权利和义务的法律规范的总称。,2019/4/15,11,2、公司法的性质和特征,1）公司法是组织法： 2）公司法是行为法： 3）公司法是国内法，但同时具有一定的国际法性质（世界仍没有国际公司法这一说法）。 4）公司法是公法和私法的结合：,2019/4/15,12,3、我国公司立法概况,1）建国前的公司立法 解放前我国公司立法有近50年的历史，19世纪末清政府仿效欧美兴办的著名的招商局就是以现代集股方式成立的我国最早的公司之一。 1904年1月光绪颁布的公司律共131条，是我国第一部公司法。 1929年12月国民党政府颁布的公司法共6章233条，是一部比较完整的现代中国公司立法，台湾的公司法就是在此基础上修订形成的。,2019/4/15,13,2）建国后的公司立法 1993年12月29日的八届全国人大常委会第五次会议通过了中华人民共和国公司法，这是新中国的第一部公司法，于1994年7月1日实施，1999年12月25日作了修改，2004年作了一次修正，2005年又作了一次大的修订，制订了新的公司法，2006年1月1日，新的公司法开始实施。 我们现在学习的公司法就是这部公司法，它主要规范了有限责任公司和股份有限公司两类公司形式。,2019/4/15,14,二、公司法有关法律规定 （一）公司的名称及其法律规定 1、公司名称的概念和特征 1）公司名称 是公司在登记注册机关登记注册的以区别于其他民事主体的公司人格特定化的标记。,2019/4/15,15,2）公司名称的特征,公司名称具有以下特征: 具有唯一性； 具有排他性； 是设立公司的必备要件； 它是公司商誉的重要组成部分； 公司名称可以转让。,2019/4/15,16,2、公司名称的有关法律规定,1）公司名称的登记和注册规定 公司名称的登记：我国公司登记采用“登记对抗主义原则”即两个公司企业向同一登记机关申请注册同一企业名称的，实用申请在先原则；向不同登记机关申请注册同一企业名称的，实用受理在先原则；两个公司企业因已注册的名称相同或相似而发生争议的，实用注册在先原则。 公司名称必须在登记机关注册，公司名称注册后如果第三人使用与其他公司相同或类似的名称作为自己的商号、商标、服务标记或商务口号等均构成对该公司的商誉侵权行为和对客户的民事敲诈行为。在一定范围内只有一个公司能使用特定的经过注册的名称，禁止同类业务的公司使用相同或类似的名称。这里所说的一定范围是指在同一登记机关辖区内，在两个登记机关辖区内同行业出现相同或类似的名称是难以受限制的。,2019/4/15,17,2）公司名称中应当标明的内容,根据我国公司法的规定，我国公司的名称中必须标明如下的文字和内容： 公司种类字样即有限责任公司或股份有限公司字样； 公司注册机关的行政级别和行政管辖范围，但外商投资的企业、历史悠久的企业、字号驰名的企业或全国性的企业不受这一规定的限制； 公司的行业性质或经营特定； 公司的商号（公司名称中唯一可以由当事人自主选择的内容，一般由两个或以上的汉字或少数民族文字组成）； （见17页公司名称 ）,2019/4/15,18,公司名称举例： 中山永利日用化工有限公司； 雪柔精细化工实业有限公司（广东潮州峡山雪柔工业城）； 广东喜之郎集团有限公司； 湖北中和本草药业有限公司； 康奇食品有限公司（中外合资企业，在广东南海工业区，主要生产巴西咖啡）； 华氏食品有限公司（字号驰名的企业）； 雅芳（中国）有限公司（全国性的公司）； 中国联合通信有限公司； 中国石油化工集体总公司； 湖北建筑工程实业公司。 返回,2019/4/15,19,3）禁止在公司名称中出现的文字和内容,有损国家和社会公共利益的； 可能对公众造成欺骗或误解的； 外国的国家名称、国际组织名称； 政党名称、党政军机关名称、群众组织名称； 汉语拼音字母（外文名称中使用的除外）、数字等。,2019/4/15,20,4）限制在公司名称中出现的文字和内容,全国性公司、大型进出口公司、大型企业集团才可以在公司名称中使用“中国、中华、全国、国际”等文字（见17页）； 具有三个以上分支机构的公司才可以在名称中使用“总”字； 只有私人企业、外商投资企业才可以使用投资者的姓名作为商号； 使用“开发、实业、发展”等词汇作为商号的应有三个以上的子公司或分公司（见17页）。,2019/4/15,21,（二）公司设立与成立的有关规定,1、公司设立的概念 依照公司法的规定，在公司成立之前进行的目的在于取得公司法人资格的活动称为公司的设立。 创办设立公司的人称为公司的创立人，它可以是自然人也可以是法人。 2、公司设立的方式 1）发起设立：是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司的方式。 2）募集设立：指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司的方式（指股份公司，有限公司一般无此方式）。 3、公司的成立 公司的成立是指公司依法设立后所产生的法律效果。其成立日期为营业执照的签发日期。,2019/4/15,22,(三)公司资本和公司资产,1、公司资本的概念 1）公司资本的概念： 资本一词有多种含义: 实缴资本公司所有者作为投资而交付的现款和可以用货币计算的其他财产，它相当于“企业财务通则”第六条中的“资本金”，股份公司成立时的实缴资本称为股本，它是每股面值和股份总数的乘积。有限公司成立时的实缴资本就是全体股东的“出资额”； 注册资本公司成立时在登记机关注册登记的资本； 实有资本公司实际拥有和控制的资本。（有时也称为发行资本和授权资本即每一股发行价与股份总数的乘积）,2019/4/15,23,2、公司资产,公司资产是公司用以清偿自身债务的全部财产，包括公司以自己的名义拥有的物权、无体财产权、债权。 公司资产的来源不限于股东出资，它包括公司以承担债务为代价而获得的财产以及股东出资形成的财产，它们不可分割地合为一体构成全部公司资产的具体形态建筑物、设备、库存商品、现金、专利、商标等等。因此，公司资产的价值通常大于股东出资形成的资产，公司用以清偿自身债务的全部财产要超过公司的注册资本。 公司资产负债所有者权益（所有者权益即股东权益，在会计学上，股东权益是指全体股东出资形成的那一部分公司资产的价值及其在全部公司资产中所占的比重，包括股东出资、资本公积、盈余公积和可分配利润，其核心是受益权）。,2019/4/15,24,（四）公司股东与组织机构的有关规定,1、公司的股东 1）公司股东的概念 股东是指因出资而取得公司股份的公司成员。 2）股东的权利 即股东权，指公司股东作为出资者按投入公司的资本额而享有的所有者的权利。主要是： 资产受益权（自益权）-a)分红权 b)股份转让权 c)优先权 d)剩余资产分配请求权 重大决策权（公益权） 选择管理者权（公益权）,2019/4/15,25,2、公司的组织机构,1）股东（大）会 根据我国公司法的规定，股东（大）会是由全体股东组成的公司权利机构，在有限责任公司称为股东会，在股份公司称为股东大会。 股东会是公司的最高权利机构，但不是具体执行公司业务的机构，业务决策机构是董事会。同时股东会也是一种非常设的机构，是定期或临时举行的全体股东出席的会议。,2019/4/15,26,2）董事会、董事 董事：负责公司业务决策和行使经营管理权的机关 或个人。董事可以是自然人，也可以是法人，但法人作为董事的必须通过其委派的自然人代表来履行职责。 董事会：是由董事组成的，对内管理公司事务，对外以公司名义进行活动的公司常设机构。 董事会是公司的执行机关，负责公司业务活动的指挥和管理。 我国公司法规定：有限公司董事会的成员为313人，股份公司519人，国有有限公司（国有独资公司）39人。 董事的任期为3年，可以连任，其任期未满前，股东会不得无故解除。,2019/4/15,27,3）经理：是公司的辅助业务执行人，对内处 理公司事务，对外在董事会的授权范围内代理或代表公司进行某一方面的业务活动。 经理直接隶属于董事会，它由董事会聘任或解聘，董事会成员可以兼任经理。 4）监事会：是指依照公司法、公司章程所设立的、对公司事务实行监督的机构。是公司的监察机构。 监事会人员不得少于3人，任期3年，可以连任，规模较小的可以设12名监事。,2019/4/15,28,5）公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员、不得利用其关联关系损害公司利益 控股股东：是指其出资额占有限责任公司资本总额50以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额50以上的股东；出资额或者持有的股份的比例虽然不足50，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。 实际控制人：是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。 高级管理人员：是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会的秘书和公司章程规定的其他人员。 关联关系：是指公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或间接控制的企业之间的关系。,2019/4/15,29,（五）公司债券,1、公司债券的概念 公司债券是指公司依照法定条件和程序发行的、约定在一定期限内还本付息的有价证券。 公司债券是公司债的法律表现形式，所谓公司债是公司依照法定条件和程序，通过发行有价证券的形式，向社会公众募集资金所产生的债务。,2019/4/15,30,2、公司债券的发行条件,1）能够发行公司债券的主体: 国有独资的有限责任公司； 两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司； 股份有限公司（股份公司为了筹集经营资金可以依照公司法的规定发行公司债）。,2019/4/15,31,2）公司债券的发行条件 有限责任公司的净资产额不得低于人民币6000万元，股份公司的净资产额不得低于人民币3000万元； 累计发行债券总额不得超过公司净资产额的40； 最近3年公司平均可分配的利润足以支付公司债券1年的利息； 通过发行公司债券所筹集到的资金投向应符合国家的产业政策； 债券的利率不得超过国务院限定的利率水平（企业债权利率不得高于同期居民储蓄定期存款利率的40）。,2019/4/15,32,3、公司债券的种类 1 ）以债券上是否记载有持有人姓名为标准，债券可分为记名债券和无记名债券。 2）以有无担保为标准，可以分为有担保公司债和无担保公司债。有担保公司债是指公司在发行公司债时，以其财产为抵押物，作为清偿债务的保证；无担保公司债是指仅以公司的信用为其清偿债务的保证。 3）以债券能否转化为股权为标准，公司债可分为可转换公司债和非转换公司债。 公司债券可以转让，也可以在证券交易所交易。,2019/4/15,33,（六）公司财务会计 的有关规定,1、公司的财务会计报告 按公司法的规定，公司在每一会计年度必须制作财务会计报告，并依法经会计事务所审计。 有限责任公司应将财务会计报告送交各股东；股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的20日前置备于公司以供股东查阅；公开发行股份的股份有限公司必须公告其财务会计报告。 公司财务会计报告包括： 1）财务会计报表：是反映公司财务状况和经营成果的书面文件。它包括：,2019/4/15,34,资产负债表：是以借方（记载资产）和贷方（记载股东权）的形式，通过记载公司资产、股东权益和负债方式来表现公司在某一特定日期财务状况的报表。 损益表：又称利润表，是按利润的构成和利润分配项目来反映公司一定期间的经营成果及其分配情