至第二十四章债法总论.ppt

债权总论,第二十一章 债的概述,第一节 债的概念和特征,债的概念,债的涵义：是一种以请求和给付为内容的，具有相对性的法律关系。（民通84条） 最初的债：既包括财产之债，也包括人身之债。但无论何种债，其给付均限于有法律意义的给付行为，一般社交行为不构成民法之债 。 债的目的（本质）：旨在特定人之间就特定的给付行为建立拘束力，以达到某种私法或公法上的目的。,债是一种民事法律关系 债是特定当事人之间的法律关系 债是特定当事人间请求为特定行为的法律关系 债是按照合同或者法律规定而发生的法律关系,债的法律特征,债反映财产流转关系 债的主体双方只能是特定的 债以债务人应为的特定行为为客体 债须通过债务人的特定行为才能实现其目的 债的发生具有任意性、多样性 债具有平等性和相容性,债的要素,主体：债的法律关系的当事人，债权人和债务人。 客体：中国大陆传统观点指债权债务共同指向的对象债务人应为的特定行为，即给付。 内容：债权和债务。,债权,特定人（债权人）得对特定人（债务人）请求为特定行为的权利。 债权为请求权。 债权为相对权。 债权的设立具有任意性。 债权具有平等性。 债权无排他性。 债权之本质内容在于有效地受领债务人的给付，并得向债务人请求给付。,债务,特定人（债务人）对特定人（债权人）为特定行为的义务。 债务具有特定性。 债务具有积极性。 债务与责任。,债务与责任,责任的涵义：责任乃强制实现债务的手段，表现为债务不履行的法律后果，作用上为债务履行的担保。 责任的发展：从人身责任向财产责任的转变。 债与责任的关系：传统民法学说将债与责任区分，有的责任基于债而发生，如违约责任，有的责任基于法律规定产生，如法定抵押责任等，有的则难以区分，如侵权的情况。现代民法则将债与责任相互结合，不再刻意区分债与责任。,第三节 债的发生原因,债的发生原因,涵义：所谓债的发生，是指债的发生根据。 发生原因的类型：从理论上说，能够产生债的法律原因极为广泛，非人力所能全面认识。总体说来，债的发生原因有行为和行为以外的事实两类。行为中又可细分为适法行为和违法行为两类。适法行为中又分为法律行为和事实行为。法律行为中又有双方行为和单方行为之分。,债的发生原因合同,合同是法律行为：意思表示 合同是双方法律行为 ：意思表示合致 合同是以发生债的法律关系为目的的行为 ：合同法第2条 合同之债属于意定之债，意定之债还包括基于单方法律行为而发生的债。,债的发生原因无因管理,定义和性质,定义：无约定义务也无法定义务，为避免他人利益受损失，自愿管理他人事务或为他人提供服务的行为。民通93条 （管理人、本人） 主要内容：管理人享有请求本人偿还因管理事务而支出的必要费用的债权，本人负有偿还该项费用的债务。 性质：非民事法律行为。（事件/事实行为）,无因管理的成立,管理他人事务 （不能成为无因管理的对象） 有为他人谋利益的意思 没有法定或约定的义务 确有管理之必要,无因管理的效力 发生债的关系,管理人的义务 适当管理义务 通知义务 计算义务 管理人因管理事务所取得的物品、钱款及孳息应交付给本人； 管理人为自己的利益而使用了应交付于本人的钱款，或者使用了应为本人利益而使用的钱款，应自使用之日起支付利息。,管理人违反上述适当管理的义务的责任，分两种情况确定： 第一，不违反本人的管理要求和社会常识，给本人造成损失的，若管理人有故意或重大过失时，负赔偿责任；若一般过失，则应免除或减轻管理人的责任； 第二，违反本人的管理要求和社会常识，使管理效果不利于本人，管理人如有过错，则应负赔偿责任。,管理人的权利 管理人已尽适当管理义务的，有权要求本人： 偿还管理人因管理事务所支出的必要费用及其利息； 管理人为本人负担必要的债务时，本人应清偿该债务； 管理人因管理事务而遭受损失时，本人负责赔偿。 管理人未尽适当管理义务的 本人应就实际所得的部分利益偿还管理人支付的必要费用（例外情形：尽公益的义务或法定义务）,准无因管理 （不能发生无因管理的效果）,不法之管理：明知为他人事务，仍作为自己事务加以管理的 误信之管理：误信他人事务为自己事务而为管理 幻想之管理：误信自己之事务为他人之事务而为管理,无因管理与无权代理的区别（共四点区别）,无权代理为民事行为，行为人须有相应的民事行为能力，而无因管理属于事实行为，不要求管理人有完全的民事行为能力； 无权代理发生本人的追认，经本人追认的无权代理行为为有效代理，对本人发生法律效力，在无因管理中，不发生本人追认，本人是否接受无因管理的后果不影响无因管理的效力；,无权代理中行为人与第三人发生关系，而在无因管理中管理人并不一定与第三人发生关系； 无权代理实施行为的后果可能是有利于本人的，也可能是不利于本人的，行为人是否为本人利益实施行为的意思并不是其成立要件，而在无因管理中，管理行为的后果从根本上说应是有利于本人的，管理人有为本人利益管理的意思是其成立条件。,张某在一风景区旅游，爬到山顶后，见一女子孤身站在山顶悬崖边上，目光异样，即心生疑惑。该女子见有人来，便向悬崖下跳去，张某情急中拉住女子衣服，将女子救上来。张某救人过程中，随身携带的价值2000元的照相机被碰坏，手臂被擦伤；女子的头也被碰伤，衣服被撕破。张某将女子送到山下医院，为其支付各种费用500元，并为包扎自己的伤口用去20元。当晚，张某住在医院招待所，但已身无分文，只好向服务员借了100元，用以支付食宿费。次日，轻生女子的家人赶到医院，向张某表示感谢。,问题： 1.张某与轻生女子之间存在何种民事法律关系？ 2.张某的照相机被损坏以及治疗自己伤口的费用女子应否偿付？为什么？ 3.张某为女子支付的医疗费等费用能否请求女子偿付？为什么？ 4.张某向服务员借的100元，应当由谁偿付？为什么？ 5.张某能否请求女子给付一定的报酬？为什么？ 6.张某应否赔偿女子衣服损失？为什么？,债的发生原因不当得利,定义,是指没有合法根据，使他人受到损失而自己获得了利益。民通92条 （受益人，受害人）,不当得利的成立,一方受利益 积极得利 消极得利 他方受损害 受益与受损之间具有因果关系（非直接因果关系） 没有合法根据 （非统一说）,不当得利的基本类型,给付不当得利的类型 1.给付原因自始不存在的给付不当得利。 （1）民事行为不成立、无效及被撤销所产生的不当得利； （2）履行不存在的债务所引起的不当得利； 2.给付原因嗣后产生的不当得利。 （1）因合同解除产生的不当得利； （2）因给付目的嗣后不能实现产生的不当得利。,非给付不当得利的类型 1.基于受益人的行为产生的不当得利； 2.基于受害人的行为产生的不当得利； 3.基于第三人的行为而产生的不当得利； 4.基于事件而产生的不当得利。,不属于不当得利的情形：,履行道德义务之给付 期前清偿 非债清偿 因不法原因之给付,不当得利的效力,发生债权债务关系 受害人有权请求受益人返还不当得利，受益人负有返还不当得利的义务。 受益人为善意 受益人为恶意 受益人取得时为善意，嗣后为恶意的,有关返还的范围,民通意见第131条规定：“返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孽息。利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。”,不当得利之返还义务,善意受领人之返还义务 恶意受领人的返还义务 自始恶意的 中途恶意的 第三人的返还义务,第四节 债的分类,以主体分类,单一之债 多数人之债 按份之债 连带之债,以标的分类,特定之债和种类之债 简单之债和选择之债 财物之债和劳务之债,简单之债和选择之债,简单之债：标的单一，当事人仅就该标的履行债务。标的为确定的唯一，不需要选择即可履行。 选择之债：标的为确定（但不特定）的多数，须当事人选定其中之一方能履行的债。,特定之债和种类之债,特定之债：于债成立之时，债的标的即已特定，或债成立之时虽未特定，但当事人于债履行时可将其特定者，亦视为特定之债。 种类之债：债成立时，以未特定的种类物为标的的债。种类之债的标的不具有个性，可以同种类、同质量之物相互代替。,给付之债和行为之债,给付之债：以交付或移转一定财产为标的的债。 行为之债：以债务人的一定行为（作为或不作为）为标的的债。,第三章 债的标的,第一节 概述,第三章 债的标的,第二节 种类之债,第三章 债的标的,第三节 货币之债,第三章 债的标的,第四节 利息之债,第三章 债的标的,第五节 选择之债,第四章 债的效力,第一节 概述：债的拘束力,债的效力,为实现债的目的而为给付或代替给付的作用，包括债的履行效果及债不履行的效果。由于债的目的有赖于给付行为，故债的效力应给付行为（履行行为）为中心展开。,第四章 债的效力,第二节 债的履行（给付和受领）,案例讨论（1）,A企业拖欠B企业50万元货款没有了结。B企业多次催讨，A企业均未履行。一日，A企业出纳员在银行办理资金转账业务的时候，误将一笔资金打入B企业账户。 问题：该笔资金的入账，能否消灭两企业之间的债的关系？,案例讨论（2）,A公司向B公司购买价值5000元的商品，并出具一张仅填写阿拉伯数字5000元，且数字金额未予封死的转账支票。B公司收下支票后，向A公司交付了相应商品。后B公司因向自然人C履行债务，将该支票交付给C。C拿到支票后，在数字前面填写“1”，使之成为15000元，并交付给D公司。D公司持票据从A公司银行账户中划走15000元。 问题：1、A公司要求B公司承担损失能否获得支持？2、是否存在责任竞合问题？,案例讨论（3）,A公司向B公司订购一批煤气仪表。约定每个月B公司向A公司交付500台，合同有效期为1年。当B公司履行到第6个月时，制造煤气仪表的重要原料铝锭的价格从国家定价每吨4000元飚升至每吨16000元。B公司无法继续履行合同，因而请求A公司要么变更合同，要么解除合同。A公司不允许。 问题：B公司的请求能否得到法律的支持？,债的履行,多指给付行为，但出于诚信原则，受领亦应包括在内。在合同上，所谓履行则指义务人全面、适当地完成合同义务，及相关附随义务。给付行为既可能是实事行为，亦可能是法律行为。但无论如何，给付都是为达到清偿目的而实施的行为，给付行为的性质（实事行为抑或法律行为）均不应影响清偿的性质。,履行的基本原则,诚实信用原则 情事变更原则,诚信原则与给付的关系,适当给付：又称全面履行、无瑕疵履行。合同法60条第1款 。亦包括经济合理的原则。如民通114条 ，合同法119条 协作给付：除了约定义务和法定义务之外，还应履行附随义务。合同法60条第2款,情事变更原则,合同依法成立后，作为合同基础的情事因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的重大变化，致使该基础丧失或动摇，若继续维持原合同的效力，将可能造成显失公平的后果，因此允许变更或解除合同的原则。,情事变更原则的要件,须有情事变更的事实 。 情事变更发生在合同成立以后，履行完毕之前。 情事变更不可归责于当事人。 情事变更对于当事人来说无法预见。 情事变更有可能使原合同结果显失公平。,情事变更与商业风险的区别,商业风险应指未达到异常状况的交易环境之变化。即基于正常的经济规律和交易归责，仍然无法完全避免的交易风险。对于此类风险，法律推定当事人在缔约之时应有所预见。,情事变更原则适用的后果,变更合同：此即是所谓的“再交涉义务”。 解除合同。,履行的基本制度,履行主体 履行标的（部分清偿和延缓清偿） 代物清偿 间接给付 清偿抵充 履行地点 履行方式 履行费用,履行主体,应为债务人，或债务人的代理人，或债务人的辅助人（第三人代为履行，合同法65条）。但是，当事人之间约定必须由义务人亲自履行的，或者性质上必须由义务人亲自履行的，不得由他人代为履行。 债权人对债务人的履行有受领权。 亦包括代理人和履行辅助人。,履行标的（部分清偿和延缓清偿）,债务人应依债的本旨为履行行为。但如果给付为可分时，债务人分期履行或延缓履行，以诚信原则衡量，对债权人并无不便或不利之时，债权人不得拒绝受领。合同法72条,代物清偿,含义：债权人受领他种给付以代替原定给付而使债归于消灭。 要件：其一，须有原债务存在；其二，以他种给付代替原定给付；其三，须有代物的合意；其四，须债权人现实地受领代物清偿（性质为要物合同）。 效力：使债归于消灭。,间接给付,含义：又称新债清偿，因清偿旧债务，而负担新债务，并因新债务之履行，而使旧债务归于消灭的契约。 要件：其一，当事人之间有新债清偿的合意；其二，以负担新债务作为履行旧债务的一种方法；其三，新债负担之时，旧债并非当然消灭，而是待新债履行之时，旧债才真正消灭 。 效力：新债履行，旧债消灭；新债不履行，旧债仍不消灭。,清偿抵充,含义：债务人对同一债权人负担数笔同种类债务，如债务所提出的给付不足以清偿全部债务之时，决定其应抵充何笔债务的方法。 要件：其一，对同一债权人负担数笔债务；其二，数笔债务为同种类；其三，债务人提出的给付不足以清偿全部债务。,清偿抵充的方法,约定抵充：有约定的，从约定。 指定抵充：抵充不明之时，指定权归清偿人 。 法定抵充：清偿人不为指定的，按照下列办法确定：其一，债务已届清偿期的，优先抵充；其二，债务均已届期或均未届期，以债务担保最少者优先抵充，担保相等者以因清偿获益最多者优先抵充，获益相等者以先到期者优先抵充；其三，获益及清偿期均相等者，按照各自债权比例抵充一部。另外，注意如原本之外尚有利息和费用之债的，应优先抵充费用，其次抵充利息，最后抵充原本。,履行地点,有约定的，从约定。 无约定的，可以补充协议。不能达成补充协议的，按照合同有关条款或交易习惯确定。合同法61条 按照上述规则仍然不能确定的，按照下列规则处理：给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。合同法62条第3项,履行期限,有约定，从约定。 无约定的，可以补充协议。不能达成补充协议的，按照合同有关条款或交易习惯确定。 按照上述规则仍然不能确定的，按照下列规则处理：履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以要求随时履行，但应当给对方必要的准备时间。合同法62条第4项。 期限利益问题,履行方式,有约定，从约定。 无约定，可以补充协议。不能达成补充协议的，按照合同有关条款或交易习惯确定。 按照上述规则仍然不能确定的，按照下列规则处理：履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。合同法62条第5项。即一次全部履行为原则，特定条件下也可以分批履行。,履行费用 ：运输费、包装费、汇费、登记费、通知费等,有约定的，从约定。 无约定，可以补充协议。不能达成补充协议的，按照合同有关条款或交易习惯确定。 按照上述规则仍然不能确定的，按照下列规则处理：履行费用的负担不明确的，由履行义务的一方负担。另外，因债权人变更住所或其他行为导致费用增加的，增加的费用由债权人承担。,第四章 债的效力,第三节 债的不履行,案例讨论（1）,6月2日，A公司与B公司签订协议，约定A公司将其一件在运输途中的艺术珍品出卖给B公司。第二天，双方接到通知，该件艺术珍品已于6月1日由于海难沉船而灭失。 问题：买卖合同是否有效？,案例讨论（2）,2002年2月1日，A公司向B公司出售两台相同型号的汽车（称1号车和2号车）。汽车于当天交货。双方对于货物质量未约定检验期间，也未约定保修期间。同年6月1日，B公司发现1号车有质量问题，B公司认为问题不大，就自费将该车进行了维修。2003年2月，该车再次暴露质量问题，且比较严重。B公司为此与A公司交涉，要求退货。A公司不同意，双方一直争执不休。到2004年1月1日，2号车也发生相同的质量问题，B公司也要求A公司退货。 问题：1）B公司的两次主张能否获得法律支持？2）B公司主张的诉讼时效如何计算？,给付不能,含义：债务人不能依债的本旨履行债务的状态。 沿革：传统上，以德国民法典为代表的立法例，将给付不能作为违约法的核心。 德国债法现代化法（2002年）参考联合国国际货物销售合同公约的作法，将一切给付不能均作为债的不履行的一种情况而适用于违约责任的一般规定。我国合同法亦体现此精神。,给付不能的形态,客观不能与主观不能 原始不能与嗣后不能 全部不能与一部不能 永久不能与一时不能 事实不能与法律不能,给付不能的效力,无论何种不能均不影响合同的效力 。 不可归责于债务人的给付不能：1、免除债务人的履行义务。合同法110条第1项；2、发生代偿请求权 。 可归责于债务人的给付不能：1、免除债务人的履行义务 ；2、全部不能的，债权人得请求损害赔偿 ；3、一部不能，如其他部分之履行对于债权人已无意义的，债权人得请求全部不履行之损害赔偿。 发生给付不能，符合合同法94条规定的，可以解除合同。,拒绝给付,含义：债务人能为给付而违法地表示不为给付的意思通知。此处强调债务人不仅不给付，而且还有明确表示不给付的意思，此点区别于给付迟延和不完全给付。,拒绝给付的效力,履行期届至前之拒绝给付：构成预期违约。合同法94条第2项，合同法108条 履行期届至后之拒绝给付 债权人得请求强制执行 债权人得请求损害赔偿 债务人丧失同时履行抗辩权，并同时陷于给付迟延 相对人有先履行义务的，得拒绝给付 相对人有义务采取措施避免损失的发生，或防止损失的扩大,不完全给付,含义：债务人的给付不符合债的本旨。 类型 瑕疵给付：给付本身具有瑕疵，或数量不符、或品质不合、或方法不当、或地点不妥、或时间不宜等。 加害给付：不仅给付本身有瑕疵，且因其瑕疵致使债权人遭受其他损害的。所谓积极侵害债权。,不完全给付的效力,不完全给付能够补正的 ：请求补正、履行迟延、失权期间。 不完全给付不能补正的，或补正对债权人无意义的 ：赔偿损失、履行不能。 加害给付的 ：损害赔偿、责任竞合。 关于瑕疵担保责任 ：德国债法现代化法的最新发展和我国法的态度。,迟延给付,含义：专指债务人迟延，对于已届清偿期的债务，债务人能给付而未为给付的状况。 要件 债务仍然存在。 给付仍然可能。 债务已届清偿期：1）给付定有期限；2）给付未定期限。 违法。不存在抗辩权。 因可归责于债务人的事由未为给付。,迟延给付的效力,对于一般债务的效力 损害赔偿 ：针对迟延的赔偿、针对迟延期间不可抗力的赔偿、替代赔偿。 请求强制执行 解除合同。合同法94条3、4项 对于金钱债务的效力：不发生替代赔偿或就不可抗力负责的问题 迟延利息 其他损害，如货币贬值、汇率调整等,迟延给付的终了,给付提出：提出给付，迟延即终了。但此前发生之给付迟延责任并不消灭。 债务消灭：债务消灭，迟延终了。 给付延期：债权人允许延期给付的，迟延终了，至于此前的给付迟延责任是否消灭，取决于债权人的意思。 给付不能：给付迟延中发生给付不能，债务人转而承担不能的责任。,受领迟延,含义：债权人对于已经提出的给付未为受领，或未为其他必要协助的事实。受领本为权利，但基于诚信原则也可视为义务。,受领迟延的效力,债务人减轻责任：注意义务的降低 。 停止支付利息。 孳息返还责任的缩减。债权人迟延的，债务人仅就已收取的孳息为限，负返还责任。 风险负担的转移。迟延期间，有关标的物之风险由债权人负担。 免责方法 ：1）提存；2）不动产占有的抛弃。 劳务给付的免除 费用赔偿请求权,第四章 债的效力,第四节 履行中的抗辩权,案例讨论（1）,甲乙两人1月1日订立合同，约定甲于1月28日交货，乙于2月28日付款。1月28日甲未交货。2月28日乙也没有付款。 问题：1）在2月28日之前，甲要求乙付款，乙可以主张何种抗辩？2）在2月28日之后，甲要求乙付款，乙可以主张何种抗辩？抑或是乙要求甲交货，甲可否主张与乙相同之抗辩？,案例讨论（2）,A公司向B公司出售一台大型机械设备。约定7月1日交货，货到后半年内付款。设备由A公司负责运输，在B公司所在地交货。6月30日，A公司将设备运抵目的地后了解到B公司还从其他公司购买相同设备，购买后即转手以低于购买价的价格出售。A公司基于此拒绝向B公司交货。 问题：A公司拒绝交货有无理由？,抗辩权的概述,含义：发生在双务合同之中。指在符合法定条件时，一方当事人对抗他方当事人的请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。 抗辩与抗辩权不同，前者是一种对抗行为，后者是一种实体权利。 基础：双务合同之中的对待给付关系。双务合同双方的义务具有对应性、牵连性、对价性。 作用：是债务人的一种保护手段，并非消灭债的履行效力，仅是暂时中止合同的履行。,抗辩权的性质,合同抗辩属于拒绝履行义务的抗辩，而非权利否认的抗辩 。 合同抗辩属于阻却的抗辩，而非灭却的抗辩 。 合同抗辩属于对人的抗辩，而非对物的抗辩 。,同时履行抗辩权,含义：双务合同当事人履行合同义务无先后次序的，一方当事人在对方未为对待给付以前，有权拒绝履行自己的债务。合同法66条,同时履行抗辩权的要件,双务合同当事人互负债务。一般指本合同的主给付义务 ，但存在例外。 双方债务均已届清偿期。履行无先后次序之分。 对方可履行债务，而未履行债务或未提出履行债务。主张同时履行抗辩权的一方，须对方请求其为履行，而请求人自己未履行亦未提出履行。,同时履行抗辩权的适用范围,合伙、合资合同 。 同时履行抗辩权亦适用于原给付义务的变形形态。 同时履行抗辩权在涉他合同中亦有适用余地。 在债权移转和债务承担的情形下，亦可发生同时履行抗辩权。 合同之外的其他法律关系，亦可准用同时履行抗辩权。,同时履行抗辩权的限制,同时履行抗辩权的行使应受诚信原则的限制，即抗辩权的行使不能妨害合同目的的实现，不能违背合同的本旨。 一方部分履行合同义务的，他方不得就其全部义务行使抗辩权，除非该部分履行对其毫无意义。,违约与同时履行抗辩权,履行迟延与同时履行抗辩权：抗辩权行使后，将阻却履行迟延责任的发生。 受领迟延与同时履行抗辩权：受领迟延的，丧失同时履行抗辩权，否则有悖于诚信原则。 部分履行与同时履行抗辩权：受领部分给付，可以提出相当部分的对待给付，也可以为同时履行抗辩权，拒绝自己的全部给付，除非此种给付有悖于诚信原则。 瑕疵履行与同时履行抗辩权：债务人为瑕疵履行，在瑕疵消除前，债权人得主张同时履行抗辩权。,先履行抗辩权,含义：指当事人之间互负债务，且有先后履行次序的，应先履行义务的一方未履行，或履行不符合债的本旨，后履行一方有权拒绝对方的履行请求。合同法67条,先履行抗辩权的行使和效力,行使：如果对方未履行或履行不符合约定，而要求其履行的，其应以明示的方式进行抗辩；如果对方未履行，亦未要求其履行的，其可以默视的方式抗辩；如果对方履行不符合约定，亦未要求其履行的，其应以明示的方式进行抗辩 。 效力：仅属一时的阻却抗辩，以保护后履行人的期限利益、顺序利益。,不安抗辩权,含义：双务合同中应先为给付的一方在相对方难为对待给付时，于相对方作出担保前，有拒绝向相对方履行义务的权利。合同法68、69条,不安抗辩权的要件,双务合同中，双方互负对待给付义务。 一方当事人有先履行的义务。 后履行一方发生了法定的状况，使得先履行一方对其履行的预期大大降低。法定状况：其一，经营状况严重恶化；其二，转移财产、抽逃资金，以逃避债务；其三，丧失商业信誉；其四，有丧失或可能丧失履行能力的其他情形。 后履行一方未履行或未提出担保。,不安抗辩权的行使和效力,行使：行使不安抗辩权的，应履行通知义务。由行使一方负举证责任。 效力：在后履行一方未提供适当担保前，可以中止履行；在合理期限内，既未回复履行能力，亦未提供担保的，中止履行的一方可以解除合同。,第四章 债的效力,第五节 违约责任,案例讨论（1）,丈夫甲在其结婚10周年纪念日到来之前，拟购买甲壳虫汽车一部赠与其妻子。甲与A汽车销售公司订立买卖合同，约定购买甲壳虫汽车一部，价格35万元。甲预付14万元货款，A公司在合同签订之日起20个工作日内交货。由于A公司逾期交货，致使甲没有能够在纪念日当天向其妻子赠送汽车。甲遂以A公司的违约行为致使合同目的无法实现构成根本违约为由，主张解除合同。 问题：甲的主张能否获得支持？,案例讨论（2）,8月1日A公司与B公司签订协议，约定A公司为B公司安装照明设备，合同履行期为8月15日至8月25日，工程总价为50000元，并约定了10000元的违约金。当天A公司在合同上签章，B公司未盖章。8月3日，B公司将盖有该公司印章的合同送至A公司，但A公司发现B公司在合同上注明“此合同作废”的字样。A公司为此要求B公司支付违约金，B公司则认为合同已作废，不存在违约的问题。 问题：B公司是否需要承担违约责任？,案例讨论（3）,某年，司法局通知张律师必须于当年9月30日之前向司法局申请换领新的律师执业证，逾期将不予受理。由于张律师业务繁忙，一直未能去司法局办理申请手续。直到9月29日，张律师准备去办理申请手续的时候，才发现自己没有近期证件照片。于是张律师到李某开设的照相馆拍摄照片，并要求李某30日上午必须交付照片。张某为此支付了20元。30日上午张律师来取照片，李某告知照片照坏了。如果原意可以重照，如果不愿意可根据行规按照照相费用10倍的价金予以赔偿。张律师不同意，因为没有照片将导致其明年无法正常执业，照相馆应赔偿其明年一年的业务收入。经查，张律师近三年的业务收入都在100万以上。 问题：照相馆应承担何种额度内的违约责任？,违约行为概念,广义的违约行为系指合同当事人不履行合同义务，或违反合同义务，包括上文不履行的全部形态。此处所谓合同义务，既包括主义务，也包括从义务，还包括附随义务。,特殊违约形态,根本违约 预期违约,根本违约,含义：一方当事人的违约行为致使合同目的无法实现的情形。 源于英美法系的制度。 法律依据：联合国国际货物买卖合同公约第5条 ，我国合同法94条,预期违约,含义：指当事人一方在合同规定的履行期届至或届满之前，明示或默视其将不履行合同的行为。源于英美法的制度。我国合同法94条和108条。 类型：其一，明示的预期违约。一方当事人明确表示将不履行合同的；其二，默视的预期违约。包括一方当事人以实际行动表明将不履行义务的。 救济：其一，可解除合同；其二，可追究违约责任，不必等到履行期届至或届满。,预期违约与不安抗辩权的关系,两者功能不同：不安抗辩重在防御，仅起到暂停履行之效果，预期违约则可能发生解除合同，追究违约责任的后果 。 不安抗辩权的发生以履行有先后顺序为前提，预期违约无此前提 不安抗辩发生原因较为狭窄，预期违约发生原因较为宽泛,违约责任的含义,当事人不履行合同义务，或履行合同义务不符合约定时，依法应承担的法律责任。合同法107条,违约责任的性质,一般性质 基本上是财产责任 违约责任具有补偿性 特殊性质 是不履行合同义务所发生的责任，因此应与侵权责任、缔约过失责任区别 违约责任当事人之间可以约定 违约责任可能向第三人承担,违约责任的归责原则,合同法颁布前的归责原则 ：过错责任原则。 合同法确认的归责原则：合同法107条规定 为严格责任原则。若干过错责任的特殊规定，如供电人责任（179、180、181条），承租人的保管责任（222条），承揽人的责任（262、265条），建设工程合同中的承包人的过错责任（280、281条），寄存人未履行告知义务的责任（370条），保管人责任（371条）,免责事由,免责事由：限于法律明确规定。但情事变更在法律未明确规定情况下，仍可作为法院裁量的考虑因素。 不可抗力：指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。民通135条，合同法117条2款 货物的自然属性及合理损耗：合同法311条 债权人过错：合同法311条,免责条款,当事人以协议排除或限制其未来责任的合同条款。 其一，必须明示作出，免责条款不得默视、推定的方式认定； 其二，须是预先免除将来责任的安排，否则是债免除； 其三，限制责任本质上也是免责，限额之外的责任仍然被免除。,免责条款的效力,首先应承认免责条款属于合同条款，对当事人有约束力。 免责条款不得违背诚信原则、公序良俗原则和其他法律强制性规定。民通4、6、7条，合同法6、7条 以格式条款或格式合同形式订立免责条款，必须经提请对方注意后方生效。合同法39条 格式条款提供方利用格式条款免除其责任，加重对方责任，排除对方主要权利的，该条款无效。合同法41条 免除造成对方人身伤害责任的，免除因故意或重大过失造成对方财产损失的免责条款无效。合同法53条 除此以外，保险、供用电、建设工程、邮政等行业约定免责条款，只要不违背诚信和公序良俗原则 ，皆有效,为第三人承担违约责任,传统上，自己责任为基本原则。 现代法，要求债务人对其履行辅助人的行为负责。合同法65条 ，合同法第121条,违约责任与侵权责任的竞合,表现形态为同一行为符合数个法律规范的要件，称为“规范竞合”。,违约责任与侵权责任的区别,归责原则不同。 是否要求有损害不同。 是否要求有过错不同。 损害赔偿的范围不同。 诉讼时效不同。 责任形态不同。 对免责的要求不同。,责任竞合的处理,三种理论：1）法条竞合说；2）请求权竞合说 ；3）请求权规范竞合说 。 三种模式：1）禁止竞合模式 ；2）允许竞合模式 ；3）有限制的选择诉讼模式 。 我国的态度：承认责任竞合，允许当事人选择。合同法122条,违约责任的形态,赔偿损失 采取补救措施 违约金 继续履行 解除合同,赔偿损失,其一，回复原状主义。此处回复原状系法律概念，并非事实概念，指回复至受损前的价值状态；其二，金钱赔偿主义。允许受害人请求以金钱填补损害。我国采金钱赔偿主义。 损害赔偿具有补偿性的特征，但也体现为惩罚性：其一，补偿他人损害，即是对违约人的惩罚，因为补偿的支付并无对价；其二，补偿超过实际损失的，也构成惩罚 。补偿基本针对财产损害进行，对于精神损害能否使用违约责任存在争议。,损害赔偿责任的构成,有违约行为 。 有损害：指财产损失。包括现实利益的损失，也包括可得利益的损失。 因果关系：综合考察，即违约行为构成损害结果的必要条件，大致可以认定有因果关系。,损害赔偿责任的范围,全额赔偿与限额赔偿。合同法以全额赔偿为原则，但存在三个例外 。 可预见性标准：合同法113条1款 。判断可预见的标准：应考虑义务人的经验、资力、标的额、有偿与否、交易习惯、社会观念等因素。 法定赔偿与约定赔偿：约定赔偿主要指约定违约金、违约金计算方法和免责条款。,与有过失规则,含义：又称过失相抵，就损害的发生和扩大，赔偿权利人也有过失时，可以减轻赔偿责任或免除赔偿责任。也包含减轻损失规则。 效果：按照赔偿权利人过错的大小相应减轻或免除对方责任。,损益相抵规则,又称损益同销，指赔偿权利人基于损害发生的同一赔偿原因获得利益时，应将所受利益由所受损害中扣除以确定损害赔偿范围的规则。,采取补救措施,含义：又称补正，弥补给付瑕疵，回复其圆满状态，确保债权实现。 要件：其一，给付有瑕疵；其二，合同未约定相关违约责任。 方法：修理、更换、重作、减少价款或报酬。,违约金,由当事人约定或者法律直接规定的，在一方当事人不履行或不完全履行合同时向另一方当事人支付一定数额的金钱或其他给付。其他给付包括物、权利、行为等，称为“准违约金”。违约金的作用在于提高确定违约责任的效率。,违约金的种类,赔偿性违约金与惩罚性违约金 ：我国违约金以赔偿属性为原则，但也包含惩罚属性，即当损失未发生，或损失小于违约金额度时，此时违约金具有惩罚功能。 约定违约金与法定违约金 ：违约金以约定产生为原则，以法定产生为例外，如电信条例第32条、35条的规定。,违约金的适用条件,合同中有违约金条款。 当事人违约。如果当事人约定了适用违约金的具体情况，则应从其约定，如果未作约定，则无论何种违约均适用违约金。合同法114条1款 违约方无免责事由。 是否需要有损害？当事人有约定的，从约定，无约定的，则不问有无损失，均适用违约金。,违约金的调整,违约金数额比较实际损失过高或低于实际损失的，都可以请求人民法院或仲裁机构予以调整。合同法114条2款 最高人民法院关于印发在审理经济合同纠纷案件中具体适用经济合同法和审理经济合同纠纷案件中具体适用民事诉讼法（试行）两个若干问题,继续履行,尽管一方有违约行为，但履行对守约一方仍有意义的，守约一方可要求违约方承担继续履行的责任，违约方不得以金钱给付代替实际履行。价值在于最大限度实现合同目的，但有干涉违约方意志自由之嫌。,继续履行的适用条件,一方有违约行为 。 违约方未履行的义务非金钱债务 。 违约方有继续履行的可能和必要。 债务的标的适于强制执行，且费用合理。 权利人应在合理期限内提出请求。失权期间,解除合同,此处仅探讨作为违约后果的合同解除，因此不包括协议解除的情况，只研究单方法定解除的情况。,属于一般法定解除权的情况,预期违约、拒绝履行、根本违约，权利人可不经过催告径行解除合同。 部分履行导致根本违约的。 不履行附随义务的，一般不能解除合同。 履行迟延的情况，应具体分析。 瑕疵履行的情况，应具体分析。,属于特别法定解除权的情形,合同法167条，分期付款买卖合同中，买受人未支付到期价款的金额达到全部价款1/5的，出卖人可以解除合同。 合同法203条，借款人未按照约定用途使用借款的，借款人可以解除合同。 合同法224条，承租人未经出租人同意擅自转租的，出租人可以解除合同。,解除合同的效力,有无溯及力的问题：区分一时性合同和继续性合同。 恢复原状。合同法97条 尚未履行义务的免除。合同法97条 不当得利返还：针对物权有效移转的情况。 赔偿损失。民通115条，合同法97条,第四章 债的效力,第六节 债的保全,保全的概述,系针对债务人的责任财产采取的措施，目的在于防止债务人责任财产的不当减少，从而使债权人债权的实现更有保障。保全制度赋予债权关系之外的第三人干涉债权关系的权利，在是否突破“债的相对性”问题上存在激烈争论。无论如何，保全制度都是为了确保债权实现而作出的超常规立法，应以民法特例的眼光看待之。,代位权,概念：债权人为保全其债权，得以自己的名义，行使本属于债务人的权利的权利。合同法73条 性质：代位权不是代理权 ，亦非形成权，通说认为其为“能权”或“管理权” 。,要件（合同法解释（一）11条）,债务人享有对第三人的权利 债务人怠于行使其权利 债务人已陷于履行迟延 须有保全债权的必要 须非专属于债务人本人的权利,代位权的行使,代位权必须通过诉讼程序行使 必须以自己的名义进行，且须表明代位之旨，使第三人明了其底蕴 代位权行使的范围，以能达到保全目的为限 债权人只能行使本属于债务人的权利，不能处分债务人的权利 次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。合同法解释（一）18条,代位权的效果,对债务人的效力：处分权受限制、视同债务人所为、入库规则。 对债权人的效力：费用返还、无优先受偿权。 对第三人的效力：可以对债权人主张其对债务人的抗辩权。 我国法的规定：可由次债务人直接向债权人履行债务，使债权人的债权直接得到实现。合同法解释（一）20条。,撤销权,概念：债权人对于债务人所为的危害债权的行为，可请求法院予以撤销的权利。合同法74条 性质：形成权说，请求权说，形成权、请求权折衷说，责任说。以折衷说为通说，既有形成之诉，又有给付之诉（请求第三人向债务人返还财产）。,要件,客观要件： 有减弱债务人清偿能力的危害债权行为 债务人的行为须以财产为标的 债务人的行为须有效成立 主观要件 ：要求债务人和第三人应有恶意 。债务人的行为若属于无偿，则仅须满足客观要件即可。若债务行为为有偿，则须满足主观要件。,撤销权的行使,撤销权须通过法院以诉讼方式行使 债权人为数人的，任何一人均可请求撤销。 撤销权行使兼具撤销（形成）之诉和给付之诉 撤销的范围以保全债权总额为限，不仅限于行使撤销权人的债权额。合同法74条2款 撤销权应自债权人知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，权利消灭。合同法75条,效果,有害债权的行为一经撤销，自始无效 对于受益人，应将所受利益返还给债务人 行使撤销权的必要费用，由债务人负担，且应首先从所获利益中拨付 行使撤销权所获利益，应作为全体债权人的共同担保，行使撤销权人无优先受偿权,第四章 债的效力,第七节 债的担保,保证,概念：指第三人与债权人约定，当债务人不履行其债务时，该第三人按照约定履行或者承担责任的担保方式。,保证的性质,从属性：保证债务基于其从债属性，而具有从属性。 独立性：尽管是从债，但仍然是一独立之债。 补充性：主要体现在一般保证当中。但在连带保证中也有所体现。 多面性：既包括保证人与债权人之间的保证关系，也包括保证责任承担后保证人与被保证人之间的求偿关系。,保证合同的成立,合同的性质：单务，诺成，要式（担保法13条），从合同 。 合同当事人：保证人应当是具有代偿能力的自然人、法人和其他组织。 国家机关、公益单位、分支机构特殊问题。 合同内容：担保法15条,保证合同与主合同的关系（担保法5条，担保法解释7、8条）,除当事人另有约定外，主合同无效，保证合同也无效 保证合同被确认为无效后，债务人、保证人、债权人有过错的，应根据各自过错负责 主合同有效，而保证合同无效，债权人无过错的，保证人与债务人对主合同债权人的损失，承担连带赔偿责任；债权人、保证人有过错的，保证人承担部分责任的，不应超过债务人不能清偿部分的1/2 主合同无效而导致保证合同无效，保证人无过错的，保证人不承担责任；保证人有过错的，保证人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/3,保证方式,一般保证和连带保证 单独保证和共同保证,一般保证和连带保证,一般保证：当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证形式 。 连带保证：指债务人应履行债务而未履行债务时，由债务人和保证人对债务负连带责任的保证形式。 两者的核心区别在于：一般保证人享有先诉抗辩权（检索抗辩权）。担保法17条2款 保证方式由当事人约定，没有约定或约定不明的，按照连带保证处理。,单独保证和共同保证,共同保证：两个以上保证人对同一债务同时或分别提供的保证。 连