社会转型视野下侵权责任之变迁4.doc

侵权责任法论文 Tort liability law Essay社会转型视野下侵权责任之变迁法学101班 0902010106 梁杰强摘要：社会转型视野下，科技促进生产生活的繁荣，人们物质需求不断得到满足，便捷的交通信息环境使人类活动范围扩大，交往频繁。由此也给人类的人身和财产带来了灾难和威胁，而侵权行为作为给人身财产带来威胁和损害的重要事由，也逐渐多样化，频繁化，侵权责任也相应的产生巨变，重点的变化体现在侵权责任的归责原则由单一化向多元化发展，侵权责任法更加注重对人格权的保护，侵权行为的补偿职能逐渐强化关键词：社会转型 归责原则 人格权 精神赔偿 补偿职能 现代科技技术的高速发展，促进了社会迅速转型，生产生活的工业化和信息化，人们的行为方式、生活方式、价值体系都会发生明显的变化，人类社会也由此向现代化、工业化、信息化发展，人类思想也由此从封闭向开放演变。社会转型后的现代化的生产生活给人类文明产生巨大的推动力的同时，也给人类的人身和财产带来了灾难和威胁，另外，历史上的两次世界大战带给人民巨大的痛苦和灾难，使人们对如何保护自己有了深刻的认识。为保护社会成员的安全，维护社会秩序的稳定和经济的发展，侵权责任法就发挥了越来越重要的作用，为了适应社会对侵权责任法职能的要求，侵权责任法发生了急剧的变化。其中，社会转型视野下，侵权责任法的变化突出表现在：（1） 侵权责任法的归责原则由单一化向多元化发展侵权法的逻辑起点是 “所有人自负其责 ”， 所以 ， 要让他人承担责任就必须以可以归责性为基础 。 侵权责任的归责原则就是确定侵权责任承担理由或依据的基本准则 。 它是侵权责任的理论核心 ， 贯穿于整个侵权责任法体系之中 ， 对具体规范起着统帅作用 ， 是司法机关处理侵权纠纷所应遵循的基本准则 。侵权责任归责原则的历史演变恩格斯指出：“原则只有在适合于自然界和历史的情况下才是正确的”。这说明，任何原则都不是为它本身而存在的，正如路标的方向是由目的地决定一样，归责原则及其体系是由归责制度的立法目的决定的，并经由不断试错、日益积累而艰难获致的结果，或者说它是经验的总和。尽管学界对归责原则究竟是一元还是二元或多元争论不休，但从总体上看，学者大都赞同归责原则经历了从同态复仇的结果责任原则到注重效率的过错责任原则再到兼顾道德正义的过错、过错推定、无过错多元归责体系的历史过程。 1结果责任原则的起源原始社会生产力低下，家庭、氏族是人们在经济和社会生活中的安全保障。面对其他氏族部落的侵袭，氏族成员的本能反应是氏族复仇。复仇的方式是由开始的同态、对等的复仇到按照习惯。由于这种复仇制度不利于社会的安定和发展，于是逐渐产生了一种用损害赔偿代替私人间的血亲复仇，由当事人双方协商确定赔偿。这种最初的损害赔偿和现代的损害赔偿是两种不同的理念，它并不是弥补受害人的损失，而是一种由侵害人和受害人之间形成的放弃复仇和给付报酬的协议。但是，氏族复仇及替代氏族复仇的损害赔偿同样蕴含了现代法律上“有损害结果就有法律责任”的思想。进入文明社会以后，氏族复仇“有损害结果即有责任”的思想并没泯灭。它在古代侵权行为法中的直接体现就是结果责任原则。“罗马法以前的古代侵权行为法都采取结果责任主义，实行事实裁判个人的规则”，结果责任原则实行客观归责，即只要存在因加害行为产生的损害事实，行为人就要承担侵权责任，而不用审查行为人主观上是否有过错。结果责任原则是人类文明不够发达的产物，这一原则的不合理性，就在于对造成的损害不加区分，使正当行使权利造成他人损害的人也须承担民事责任。 2过错责任原则的兴起随着资本主义经济的逐步发展，结果责任原则对造成的损害不加区分，使正当行使权利造成他人损害的人也须承担民事责任的弊端凸显。因为个人在从事各种工业活动时经常会给他人带来损害，若使每个人对其在任何情况下所致的损害负责，就必然使个人动辄得咎，行为自由受到限制，从而妨碍自由竞争，阻碍资本主义经济的发展，过错责任原则应运而生。过错责任原则是主观归责原则，是以行为人的主观过错作为价值判断标准，判断行为人对其造成的损害应否承担侵权责任的归责原则。它是立法者在加害人的行动自由和受害人的利益之间寻找到的一个平衡点，以行为的过错性作为立法者对行为人行为的否定性评价。立法者凭借这个否定性评价，即以行为的过错性为理由追究行为人的法律责任，避免了结果责任原则的负面影响，体现了法律责任与道德责任的统一。正如王泽鉴先生在总结过错责任原则的历史意义时指出：“过错责任原则在道德观念上，确认个人就自己的过失行为所肇致的损害，应负赔偿责任，乃正义的要求；反之，如果行为非出于过失，行为人已尽注意之能事时，在道德上无可非难，应不负侵权责任。3过错推定和无过错责任原则的形成 过错责任固然“肯定人类之自由，承认个人抉择，区别善恶之能力。个人基于其自由意思决定，从事某种行为造成损害，因其具有过失，法律予以制裁，使负赔偿责任，最可表现对人类尊严之尊重。”但是，过错责任原则要求受害人对一切加害人的过错进行“过错上”的举证，这在事故频发的社会里往往很难，固守过错责任原则必然使大量受害人的人身及财产安全无法得到保障和救济。于是，过错推定原则便应运而生。 过错推定原则由 17 世纪的德国法官让多马创立，他在自然秩序法中的民法一书中，详细论述了代理人的责任、动物致人损害责任和建筑物损害责任，提出这些责任的承担采取过错推定的方式。其后 1804 年的法国民法典第 1384 条对过错推定首次做出了明确规定。过错推定原则的基本过程是：对已发生的致害行为，法律对该行为人采取有过错推定，行为人不能证明自己没有过错的，侵权行为成立，行为人应承担损害赔偿责任。该原则通过举证责任倒置的方法，减轻受害人的举证负担，使其受到更加周延的保护。 但是，过错推定只不过是用举证责任负担方法的转换来变换加害人和受害人相应的实体法上的地位，受害人只是获得了领先一步的利益，居于强势地位的加害人可以较为容易地举证免责，受害人权益缺乏保障的情况在很大程度上并未得到真正改变。 如从事高空、高压、易燃、易爆高速运输工具作业中，由于该行业本身所蕴含的发生危险的可能，纵使行为人严格按照规范行事，不存在过错，损害仍将不可避免，而在经济上具有强势地位的这些领域中的作业主（加害人），常常借口“无过错”而不承担损失，致使许多无辜的受害人仍然得不到赔偿。于是一种更为严格的归责方式无过错责任（英美法系称严格责任）便由此产生了。 无过错责任是从 19 世纪后期开始，通过特别立法的制定而发展起来的。它不考虑加害人主观上是否存在过错，只要加害人的行为与受害人的损害之间存在因果关系，侵权行为即告成立，加害人应当根据法律的规定承担损害赔偿责任。这种责任将侵害行为与损害后果之间的因果关系作为确定和追究加害人侵权责任的依据，这样一来，受害人无须对加害人的过错进行举证，只要根据法律的规定，证明加害人的行为与受害人的损害之间存在因果关系就能够及时获得救济。严格责任原则是立法者无法依据过错责任原则考量行为人的主观过错的情形下，为弥补过错责任原则的这一缺陷而产生。它体现了利益均衡的观念，最大限度地保护受害人利益并为其提供合理的救济，转嫁了社会风险，实现了分配正义。 4公平责任原则公平责任，也称为衡平责任，是指行为人对损害的发生没有过错，而依据法律的特别规定，适当分担损失的侵权责任。公平责任的理念源自 1794 年的普鲁士一般邦法，后世很多国家和地区的法律上都有零星的规定 。我国侵权责任法第 24 条规定：“受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失”。依民法通则的规定，以下几种情况可以适用公平责任原则： 、 危险是由自然原因引起，且避险人采取的措施又无不当的、行为人见义勇为而遭受损害的、堆放物品倒塌致人损害，当事人均无过、当事人对造成损害均无过错，但一方是在为对方的利益或共同利益进行活动的过程中受到损害的错的.（二）侵权责任法更加注重对人格权的保护1民事立法扩展了人格权的范围作为上个世纪初特别是二战以来形成并发展起来的一项新型民事法律制度，人格权制度在法国、德国民法典中并不占有十分重要的地位。然而，随着一百多年的人类社会经济文化的发展和法治的进步，人格权的重要意义日益凸现，其类型与具体内容也都得到了极大的丰富。对生命、健康、名誉、肖像、隐私等人格利益加以确认并保护，提供了多种途径的救济方式。确认隐私权、人身自由权、信用权等新的人格权。我国民法典制定过程中，人格权制度不断完善。下面就隐私权阐述一下社会转型下人格权保护范围的扩展形势。隐私权的概念最早是美国学者布兰代斯和沃伦提出来的。19世纪末期，他们在哈佛法律评论上发表了论隐私权这一文章，首次提出了隐私权的概念。后来这个概念被美国的判例所采纳，以后在世界范围内得到广泛的采用。随着农业社会向工业社会的转变，隐私权成为一项越来越重要的具体人格权，其重要性越来越突出。有的学者概括现代社会的特点，就是对于政府的行为越来越要求公开透明，对于个人的隐私越来越要求受到法律的保护。随着科学技术的发展，隐私的保护越来越需要强化。比如说对生命信息、遗传基因的保护都涉及到隐私的问题。因为发达的基因技术，使得我们可以从一根头发中了解到一个人全部的生理特征、性格特征等基本的、重要的隐私。如果允许随意披露的话，对个人隐私的侵害是非常严重的。另外，比如高倍的望远镜、透视的照相机等等，这些都对个人的身体隐私、生活隐私构成了极大的威胁。除了个人的生活秘密外，隐私权还包括以下几项重要的权利：是自然人的生活安定和宁静，或者叫生活安宁权，就是个人有权对他们的生活安宁享有一种权利，并且有权排斥他人对他正常生活的骚扰，对这样一种权利的侵害也是对隐私的侵害。所以，国外有的判例认为，电话骚扰、往别人信箱里面放一些垃圾信件，这些也是对隐私的侵害。自然人的住宅不受打扰的权利。在私人空间中，住宅空间具有尤为重要的意义。传统观点认为，“隐私止于屋门之前”“住宅是个人的城堡”，住宅的自由本来是物权的范畴，应该受到物权法的保护，它属于财产权的范畴；但是在现代民法里面，也认为私人的住宅本身为个人形成了一个生活活动的空间，而对私人空间所享有的权利，它就属于隐私的范畴。因此，就应当受到人格权法的保护。自然人的通讯自由权。我们民法典草案中确认了自然人通讯秘密不受侵害，擅自拆阅他人的信件构成侵权。在国外的民法里面，隐私权涵盖的范围非常广泛，如有关数据资料的保护也属于隐私保护的范围，对此，我们现在还没有确认，我想将来应该引起高度的重视。2侵权责任法对受害人的救济方法上，打破了财产赔偿的单一模式，确立了精神损害赔偿制度。精神损害赔偿是权利主体因其人身权益受到不法侵害而使其遭受精神痛苦或精神受到损害而要求侵害人给予赔偿的一种民事责任，是现代民法损害赔偿制度的重要组织部分。精神损害赔偿制度的完备，在现代法上，以德国民法典的颁布实施为标志，建立了相当完备的制度。 德国民法典第823条规定：“因故意或过失不法侵害他人的生命、身体、健康、自由、所有权或其他权利者，对被害人负损害赔偿的义务。”第847条规定：“1.不法侵害他人的身体或健康，或侵夺他人自由者，被害人所受侵害虽非财产上的损失，亦得因受损害，请求赔偿相当的金额。2.前项请求权不得让与或继承，但请求权已以契约承认或已发生诉讼拘束者不在此限。”“对妇女犯有违反不道德的罪行或不法行为，或以诈欺、威胁或滥用从属关系，诱使妇女允诺婚姻以外的同居者，该妇女享有与前项相同的请求权。”上述规定，包括了侵害人身权的财产损害和无形损害的两项赔偿制度。中国在道路交通事故处理办法中，对造成受害人死亡的，予以死亡补偿费的救济，开创了对人身伤害精神损害赔偿救济的尝试。此后，立法机关在国家赔偿法和消费者权益保护法中规定了死亡赔偿金和残疾赔偿金（即侵害生命权和健康权的抚慰金赔偿）制度，进一步完善了中国的精神损害赔偿制度。至二十世纪末，中国的精神损害赔偿制度虽然尚不完备，但是已经基本建立起来。根据精神损害客体的不同，学术界对精神损害分为以下几类： 故意施加的精神损害与过失所至的精神损害。 根据人的主观过错不同，将精神损害分为故意施加的精神损害和过失所致的精神损害。两者都是行为人对受害人施加了精神痛苦或使其产生不愉快的感觉。 因侵权所产生的精神损害与因违约所产生的精神损害 。根据造成精神损害发生的原因分为因侵权行为造成的精神损害和因违约行为造成的精神损害。前者指行为人不法侵害他人人格造成的精神损害，后者指合同的一方当事人因违反合同约定义务而给他方当事人造成精神损害。中国立法和司法规定了因侵权行为而造成的精神损害，受害人可要求精神损害赔偿。对于因违约行为产生精神损害目前没有明确规定。 直接的精神损害和间接的精神损害 以侵权人的不法行为是否直接针对受害人本人为标准，可分为直接的精神损害和间接的精神损害。前者是指侵权人的侵权行为直接针对特定民事主体即受害人本人并给其造成的精神损害；后者是侵权行为未直接针对受害人本人，而给与受害人关系密切的亲属所造成的精神损害，即间接的精神损害。 侵害财产权所产生精神损害与侵害人身权所产生精神损害。 民事权利分财产和人身权两类，根据侵害民事权利的不同分为侵害财产权所产生精神损害和侵犯人身权所产生的精神损害。中国司法解释规定，具有人格象征意义的特定观念物品，因侵权行为而灭失或损毁，所有人可提起精神损害赔偿，这是对侵害财产权而引发精神损害赔偿的具体化。 一般程度的精神损害与严重的精神损害 以损害的程度不同可分为一般的精神损害和严重的精神损害。中国有关司法解释规定；因侵权致人一般精神损害，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人采取非财产性的救济方式；造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担非财产性责任外，可判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。赔偿的必要性： 对精神损害予以赔偿，有以下几个方面的理由：其一，精神损害赔偿是与市场商品经济的发展程度相关的问题。只要实行市场经济的国家，就必须承认精神损害赔偿。在当今社会，同其他损害赔偿一样，侵害人给受害人造成的损害，仅仅因为它是精神上的无形损害，就将其弃之不管，不予赔偿，是违背市场经济平等和公平原则的。其二，在社会生活中，金钱除了交换等价的商品和服务外，无疑还有其他功能，包括作为精神、感情利益基础之功能。其三，确认精神损害赔偿责任，是加强民事权益司法保护的一个重要措施。其四，受害人可以使用所获得的赔偿金，进行一些有利于自己身心健康的活动，从中得到乐趣，达到消除或减轻精神痛苦的目的。其五，由加害人承担精神损害的赔偿责任，具有一定的惩罚性，无论是对加害人本人还是对其他社会成员都具有警戒和教育作用侵权是要付出沉重代价的。3侵权责任法在救济方法中，也注意采用非财产的方法，增加排除妨碍、恢复原状、恢复名誉等一系列救济方法，对人格权的保护更加周密和完备。三、侵权行为的补偿职能逐渐强化侵权责任法进一步确认了责任保险和损失分担制度，进一步强化它的补偿职能。1责任保险（一）责任保险的概念责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。是投保人与保险人建立的一种保险关系。保险关系是指根据法律的规定或当事人双方的约定，一方承担支付保险费的义务，而对方则承担其因意外事故出现所致损失的经济补偿或给付义务的一种法律关系。 所谓“责任保险者，谓责任保险人于被保险人对于第三人，依法应负赔偿责任，而受赔偿之请求时，负赔偿责任之保险也。” “凡公司，企业或个人，在从事各项业务经营和日常生活中，由于疏忽， 过失等行为造成他人的损害， 根据法律应对受害人承担的经济赔偿责任， 都可以由负有赔偿责任的人，投保有关的责任保险。” 保险公司的责任范围主要有两项：（1）被保险人依法对第三者人身伤亡或财产损失应承担的经济赔偿责任，即法律责任；（2）因赔偿纠纷引起的诉讼、律师费用，及其他事先经保险公司同意支付的费用。（二）责任保险的分类依据不同的标准，责任保险可以划分为不同的种类：以责任保险承保的范围和对象划分，可以分为企业责任保险、职业责任保险和个人责任保险；以发生效力的方式划分，可以分为自愿责任保险和强制责任保险；以责任保险承保的险别划分，可以分为产品责任保险、公众责任保险、雇主责任保险、供电责任保险、汽车第三者责任保险。目前，我国责任保险业务主要集中在车辆第三者责任心、工程第三者责任险、雇主责任险、公众责任险、产品责任险等少数险种上。随着社会的发展，职业责任险在部分地区虽已开办，但还没有形成规模。 （三）、责任保险发展现状国际上责任险的发展现状责任保险是随着科学进步、社会发展，特别是法律制度的逐步健全而发展起来的。它最早开始于19世纪的欧美国家，由于近代工业革命使社会进入机器工业的时代，这在极大提高社会生产率的同时，也使得各种各样的工业事故后果越来越严重。但是社会上层建筑的变化相对经济基础的发展而言，一般是滞后的。西方国家在工业革命的过程中，也没有一次性完成法制化建设，随着古典自由主义思想逐步衰落，法制社会的思想逐步建立。相应的，在责任保险发展的最初几十年，并没有得到飞速的发展。直至20世纪中叶以后，在完成了工业化的国家逐步完善法制社会建设以后，责任保险才获得了迅速的发展。虽然责任保险发展的时间相对其它保险而言非常短，但是目前已经成为具有相当规模和影响力的保险险种。有关资料显示，美国的责任保险市场自20世纪后期即占整个非寿险业务的45%-50%，在欧洲国家则占30%左右。 我国责任险的发展现状上世纪80年代，我国恢复了国内保险业务，责任险业务也随之起步和发展起来。1984年，人保武汉分公司出具了国内第一张独立的责任保险单，开创了国内单独的责任保险先河。随着我国社会经济的发展，责任险业务在国内得到了逐步的建立和发展。但由于种种原因，我国的责任险发展不很理想。2004年，我国责任保险业务的保费收入（不含附加在其他险种上的责任险）为30多亿元，占财产保险业务的4左右，相对国际平均水平有很大差距。而在发达国家，责任保险一般都占财产保险的20以上，有的高达40，责任保险渗透到社会生活的各个方面，促进了社会的进步和发展，起到了维护社会稳定的作用。我国责任保险与国际平均水平相差悬殊。我国每年侵权案件