我国原有公司资本制度的缺陷.doc

1、 我国原有公司资本制度的缺陷 我国1993年制定的公司法以“安全”作为首要目标,确立了以资本三原则和法定最低资本额为核心的严格的法定资本制度目的在于:防止空壳公司的设立,对市场交易安全构成的极大威胁;防止公司设立中欺诈投机行为对债权人利益的损害,保证公司资本的真实可靠 然而,十多年的实践证明,严格的法定资本制度不但没有达到充分保护债权人维护交易安全的预期目标,公司虚假出资抽逃资金,资本被掏空的现象屡见不鲜,而且严格恪守资本三原则,对企业的生产经营和对外融资股东利益的维护社会经济发展的客观要求等都产生了巨大的阻碍主要表现在: 1.过高的法定最低资本额要求我国目前仍是发展中国家,但1993年公司法规定的法定最低资本额却是世界上最高的,这无疑抑制了公民投资的积极性,阻碍了公司的设立 2.严格的资本确定制设立公司时,出资人或发起人必须全部认足并缴足股款,公司登记机关才能予以登记注册,颁发营业执照,公司始得成立这造成了资本的闲置浪费,不符合经济效率的原则在出资形式上,将股权债权等形式的出资不当排除在外,并对实物出资实行严格监督和控制,尤其对无形资产出资比例规定过低,无法适应高科技技术进步与社会经济发展的客观需要 3.严厉的资本维持原则将公司对外转投资的累计数量机械地限制在公司净资产50%之内,公司发行公司债的累计数额不得超过公司净资产的40%,限制了公司的经营自主权;禁止公司回购自己的股份,对公司进行以建立员工激励机制为核心的制度创新设置了障碍 4.呆板的资本不变原则对公司形式增减资和实质增减资不加区分,一律须践行债权人通知和债权人异议程序,造成公司增减资本困难,使得公司无法适应瞬息万变的市场需要 当前的法定最低注册资本额标准应当进行修改，无论是股份有限公司还是有限责任公司，现行的法定最低注册资本额都过高，极不利于公司的设立。应当降低公司的法定最低注册资本额要求。而我国公司法上的法定资本制就是围绕注册资本概念形成的制度网，作出这一论断的理论依据有：（1）有限公司与股份公司法定最低资本额的规定，其目的在于将公司的注册资本维持在一个较高的水平。（2）公司法要求公司注册资本在公司成立前由股东一次认足，并一次性缴足，而且要求经过法定的验资机构进行验资，同时禁止折价发行股票，旨在保障注册资本的真实与充足。（3）股东出资种类的法定化，即仅仅允许股东以现金、实物、工业产权、土地使用权和非专利技术出资，排斥其它出资形态，并且要求上述非现金出资要经过评估。同时，公司成立后，发现非现金出资实际价额显著低于公司章程，所定价额的，应当由支付该出资的股东补交其差额，公司设立时的其他股东对其承担连带责任。股东在缴纳出资后不得抽回出资，此举旨在防止注册资本的掺水，从而保障资本确定。（4）股份回购与公司转投资行为的限制，旨在维持注册资本的数额。（5）法定盈余公积金的强制性提取，独特的“未分配利润”科目的存在，均是保证注册资本亏损能够得到尽快的弥补，避免注册资本的不足。正如有学者所批评的“强制性提取两金”安排是一个“相当欠缺效率的制度，因为无法由董事会决议作期中、期末分配，形成每季盈余分配平衡的股利政策，而提取法定盈余公积金，其实等于半调子地追加资本充足原则”。31（6）公司利润分配的严格限制。“我国公司法中的分配规则，主要体现在第 33 条和第 177 条的表达之中，这一条款设计的内涵，是典型的资本信用原则的延伸，对于计算可分配利润，其标尺在于必须是营业收入，换言之，是收益盈余。因此，法律明确规定，将现金、赠与、资产重估增值，债务重组收益不列入利润，只计入资本公积金，不能用于现金股利。”32因为这部分资产主要用于转增注册资本。（7）最高人民法院关于企业开办的其他企业被撤消或者歇业31刘绍梁，我国公司法制的迷思与挑战以公司法与金融法规修正为中心，载月旦法学（NO.84）2002 年第 5 期32前引傅穹博士学位论文，125 页13后民事责任承担问题的批复规定：开办企业实际投入的资金与注册资金不符，且没有达到法定最低额的，应当认定不具备法人资格，并提请核准登记该企业为法人的工商行政管理部门吊销其企业法人营业执照。工商行政管理部门不予吊销的，人民法院对该企业的法人资格不予认可”，这一规定使注册资本成为法人资格的衡量标准之一。换言之，注册资本不足可以导致法人格丧失。33（8）除了公司法上的规定，刑法第 158、159、161 条分别规定了虚报注册资本罪、虚假出资、抽逃出资罪，提供虚假财会报告罪，对危害注册资本充实、维持的严重行为进行处罚，通过提高违法成本来阻止注册资本虚假。( 二) 我国的公司资本制度1 1 我国的公司资本制度的特点及其弊端第一, 内外资公司注册资本缴付待遇不平等。外资公司投资者可以在一定期间内分期缴清出资, 但对内资公司的股东却要求一次缴清全部出资。这种双重标准既不有利于内资公司的发展, 又造成了法律 规定的不统一, 同时给借外资之名恶意规避法律者提供了机会。第二, 采用严格的资本确定原则, 规定了公司设立的最低注册资本, 且要求其在章程中明确载明, 并在设1 02立时必须一次性缴足资本总额。这样在实践中会造成投资者筹资困难, 减损投资热情, 不利于启动民间投资。同时导致普遍作假并利用公司的形式进行投机欺诈的现象频频发生。给公司融资、信用、投资、担保等一系列活动埋下了极大隐患。第三, 公司法在相关制度设计上简陋。比如: 对于股东的虚假出资或抽逃出资, 其他股东是否应承担连带责任? 虚假出资的 股东对公司善意股 东是否应承担 责任? 如果股东抽回出资的应对公司承担什么责任, 对其他股东承担什么责任? 公司法对这些问题并没有明确规定, 从而出现了股东出资上的种种问题。第四, 没有建立法人人格否认制度。我国现行法律规定债权人不能超过公司法人这一屏障而直接向股东主张债权, 即使在公司已不能清偿债务且存在公司股东虚假出资或抽逃出资的情况下。可见, 我国公司法过分地强调了法人制度的正面作用而忽视了法人制度极有可能被滥用的负面影响。在一定程度上助长了不法股东对公司债权人利益的侵害, 实质上是对正义和公平的侵犯。第五, 在自己股份取得的问题上, 对于以他人