2014二级建造师精讲班第28讲：合同的变更、转让与权利义务终止及违约责任.doc

2Z202050合同的变更转让与权利义务终止（1分；分；4分；2分）2Z202051合同的变更1合同变更的类型合同变更分为约定变更和法定变更。（1）约定变更（2）法定变更2合同变更的条件当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。【例1】根据合同法规定，当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为()。（10真）A变更B重新协定C则上变更D未变更【参考答案】D【例2】甲乙两公司签订了建筑材料买卖合同，经当事人双方协商一致才能变更的情形是()。（11真）A甲公司名称变更B乙公司的法定代表人变更C合同签约人变更D采购数量变更【参考答案】D2Z202052合同的转让包括全部转让和部分转让1债权转让债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：根据合同性质不得转让；按照当事人约定不得转让；依照法律规定不得转让。”4）债权人应通知债务人债权人转让债权需通知债务人，未通知债务人的，转让对债务人不产生效力。【例】按照合同法的规定，债权人转让权利应当通知债务人。债权人转让权利的通知()。（10真）A不得自行撤销B有权自行撤销C经受让人同意可以撤销D经债务人同意可以撤销E必须经各方协商一致才能撤销【参考答案】AC（3）债权转让的效力1）受让人成为合同新债权人2）其他权利随之转移从权利随之转移抗辩权随之转移抵销权的转移2债务转移（1）合同义务转移的条件1）被转移的债务有效存在。2）经债权人同意3）被转移的债务应具有可转移性（2）转移的效力1）承担人成为合同新债务人2）抗辩权随之转移债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。3）从债务随之转移【例】根据合同法，债务人转让合同债务应当（）（12真）A通知债权人B与债权人协商C经过债权人的同意D重新签订合同【参考答案】C4合同权利义务概括转让概括转让应经对方同意企业的合并与分立涉及权利义务概括转移企业合并或者分立，原企业的合同权利义务将全部转移给新企业，这属于法定的权利义务概括转移，因此，不需要取得合同相对人的同意。22Z202053合同权利义务的终止1概述合同权利义务终止，不影响合同中结算清理条款和独立存在的解决争议方法的条款（如仲裁条款）的效力。【例1】合同权利义务终止时，不影响()之效力。（11真）A结算条款B清理条款C仲裁条款D担保条款E变更条款【参考答案】ABC【例2】合同的权利义务终止，不影响合同中()条款的效力。（10真）A履行时间B履行地点C争议解决D质量检验【参考答案】C2合同权利义务因解除而终止（1）合同解除的分类1）协商解除2）单方解除（2）法定解除情形1）因不可抗力致使不能实现合同目的；2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（预期违约）3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（迟延催告解除）4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（迟延立即解除）（3）单方解除的条件和程序1）解除方式：通知到达对方时解除2）解除期限：没有法定或约定期限时，经对方催告后在合理期限内不行使的，权利消灭3）争议解决：对解除合同有异议的，可以请求法院或仲裁机构确认解除合同的效力。（4）合同解除的法律后果合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。注意：解除合同后只能要求赔偿损失，不能要求支付违约金和继续履行。【例】下列违约责任承担方式可以并用的有()。（10真）A赔偿损失与继续履行B实际履行与解除合同C定金与支付违约金D赔偿损失与修理重作更换E违约金与解除合同【参考答案】AD32Z202060违约责任（2分；分；7分；3分）2Z202061违约责任的承担方式1违约责任与违约行为（1）违约责任实行严格责任原则。有违约行为即构成违约责任，只有存在免责事由时才可以免除违约责任。违约行为根据不同标准，可将违约行为作以下分类：1）单方违约与双方违约；2）预期违约与实际违约。违约责任是财产责任。这种财产责任表现为支付违约金定金赔偿损失继续履行采取补救措施等。尽管违约责任含有制裁性，但是，违约责任的本质不在于对违约方的制裁，而在于对被违约方的补偿，更主要表现为补偿性。【例】民事违约责任的承担形式有()。（11真）A赔偿损失B采取补救措施C定金制裁D精神损害赔偿E赔礼道歉【参考答案】ABC2承担违约责任的基本形式（法定责任形式）（1）继续履行当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：1）法律上或者事实上不能履行；2）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；3）债权人在合理期限内未要求履行。（2）采取补救措施对违约责任没有约定或者约定不明确，或不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理更换重作退货减少价款或者报酬等违约责任。（3）赔偿损失【例】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在合同对违约责任没有具体约定的情况下，违约方应当承担的法定违约责任有()。（10真）A继续履行B采取补救措施C赔偿损失D支付违约金E定金【参考答案】ABC3违约金与定金（1）违约金约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。（2）定金定金，是合同当事人一方预先支付给对方的款项，其目的在于担保合同债权的实现。定金是债权担保的一种形式，定金之债是从债务，因此，合同当事人对定金的约定是一种从属于被担保债权所依附的合同的从合同。（3）违约金与定金的选择当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。【例1】甲乙签订总价100万元的买卖合同，双方约定：甲向乙交纳10万元定金，货到付款；如一方违约，向对方支付15万元违约金。甲如约交付了定金。合同履行中，乙不能按期交货构成违约，双方解除合同。则乙最多向甲支付（）万元。（12真）A15B20C25D30【参考答案】C【例2】当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方()条款。（10真）A应当适用违约金B应当适用定金C可以选择适用违约金或者定金D可以同时适用违约金和定金【参考答案】C4违约责任的特殊承担方式（1）先期违约当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。先期违约的构成要件有：1）违约的时间必须在合同有效成立后至合同履行期限截止前；2）违约必须是对根本性合同义务的违反，即导致合同目的落空。（2）当事人双方都违约的情形当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。（3）因第三人原因违约的情形当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。（4）违约与侵权竞合的情形因当事人一方的违约行为，侵害对方人身财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。2Z202062不可抗力及违约责任的免除1不可抗力不可抗力，是指不能预见不能避免并不能克服的客观情况。当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。2违约责任的免除（1）约定的免责免责条款并非全部有效，侵犯对方人身权或财产权的免责条款是无效的。（2）法定的免责因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不