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合同法专题讲座,国际注册管理咨询师 九龙坡区十佳律师,主讲人：李应德 主任,合同法目 录,一、合同法发展历程,合同,中国古代，没有合同，只有契约,合同仅是契约形式的一种，严格地说，它是验证契约的一种标记，犹如今天的押缝标志，它本身不是当事人之间协议 贺卫方：“契约”与“合同”辩析，法学研究1992年第2期,旧中国的立法及法学著述和习惯称谓为“契约”,台湾地区迄今沿用“契约”称谓,建国初“契约”与“合同”混用,70年代以后“合同”才成为通用概念,契约,契：既指一种协议过程，又指一种协议的结果，还表示一种券证。 契：大约也。是指邦国之间的一种盟约、要约。为着保证这种协约的效力，还要辅之以“书契”。书契：符书也。是指用来证明出卖、租赁、借贷、抵押等关系的文书，以及法律条文、案卷、总账、具结等。,中国,可见，在中国古代和近代，契约作为一种盟约和约定的媒介或形式已经出现,罗马法对契约的定义、契约的分类和契约的执行均做了明确的规定。13世纪至15世纪的法国，在商业领域已经极为广泛地使用契约了。,在西方，契约作为一种商业手段，不仅被广泛地应用于社会生活中，还以法律的形式出现在法典中,订立契约的各方是自主自愿的。订立契约的目的是为满足各自的需要，因为交易者每一方所拥有的全部商品，不可能都满足自己的各方面需要，但其中的一些商品可能满足对方的需要。于是，通过契约，双方各自让渡了自己的部分产品或所有权，同时又从对方得到了自己所需要的东西。这种合意从根本目的来说，是受功利目的驱使的。通过契约，双方都扩大了自己的需要。因此，没有任何功利目的的契约是不存在的。,现 代,西方,在现代，合同=契约：是双方当事人的合意，是市场交易双方或多方之间，基于各自的利益要求所达成的一种协议,世界合同法发展历程,世界合同法发展历程,古代合同法,近代合同法,现代合同法,巴比伦汉漠拉比法典,古罗马的十二铜表法,以 1804 年的法国民法典中的合同制度为典型代表,以合同自由原则为明显标志,1980年联合国国际货物销售合同公约,1994年国际商会制定的国际商事合同则,国际贸易术语解释通则,我国现行合同法的由来,1958-1981 取消合同制度,中华人民共和国 经济合同法 1981年12月,中华人民共和国 涉外经济合同法 1985年3月,中华人民共和国 技术合同法 1987年6月,中华人民共和国 合同法 1999年3月,政务院财经委 合同规章 1950年9月,我国合同法是迄今世界最先进的契约法,合同,民法上的合同,行政法上的合同,劳动法上的合同,合同法,政府采购法,劳动合同法,联合国际货物销售合同公约,美国统一商法典,国际商事合同规则,欧洲合同法原则,英国货物买卖法,中国合同法,著名法学家梁慧星教授说：“我国合同法是迄今为止世界上最先进的契约法”,令人遗憾的事实：虽然我国有世界上最先进的契约法，却没有最先进的市场经济,现行合同法的结构,共23章428条，其中总则8章129条，分则15章298条，附则1条,二、契约精神,契约精神与商业文明,中国文化的精髓在变通，西方文化的精髓在“契约”,契约精神本质上就是利用客观的合同关系来束缚人性，将人的贪婪、懒惰加以控制。而保证交易得以顺畅、安全、健康的进行，避开“人性”上的干扰，交易面前人人平等，没有陌生人和熟人之分，不需要各种关系上的打理和维系，商业就是交易的一个过程，交换的效益和代价要达到大家可以计算、判断和衡量，契约精神是维持这种理性分析的基础。它保证自由经济就得以充分发展，这就组成了西方社会的商业文明。契约精神保证了商业文明的发展，商业文明又反过来强化了契约精神,建茅屋只需要技巧，建高楼必须要有图纸。中国经济的高楼呼唤契约精神,中国过去自给自足的农业文明导致商品交易的贫乏。改革开放商务往来才开始频繁，但是中国发展市场经济，其实是去调整、理顺一种参与市场各个主体间的关系，中国商业是一路野蛮成长过来的。直到现在，我们们对于商业的理解还停留在“投机主义”和“抢先主义”的层面，由于很多企业是依靠垄断资源、打理关系、回扣和返点等手段发展起来的。,时代呼唤契约精神,商业文明就是一条条的供应链条组成的系统。这些链条就是通过契约链接在一起的。,西方人将信用看着精神生命，西方人的诚信并是与生俱来的，而是对失信后果的不能承受。,可贵的东西总是易碎的，信用犹如精美的瓷器，一旦遭到破坏，就很难再次建立。,契约精神有：自由、平等、信守、公平、法治。这将成为所有特权的紧箍咒，一旦将特权装入契约的笼子，必将给中国经济释放活力。,合同法中的契约精神,第一条 为了保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，制定本法。 第二条 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 第三条 合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。 第四条 当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。 第五条 当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第六条 当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第七条 当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。 第八条 依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。,目的,定义,平等,自由,公平,法治,守信,三、合同的订立,合同订立的主体,应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力,可以委托代理人订立合同,第9条,合同订立的形式,合同订立的形式,1、借款合同（但自然人之间借款另有约定的除外） 2、期限六个月以上的租赁合同（当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁） 3、融资租赁合同 4、建设工程合同 5、委托监理合同 6、技术开发合同 7、技术转让合同 8、担保合同 9、土地承包合同 10、政府采购合同 11、专有著作权许可使用合同 12、信托合同 13、民用航空器买卖 14、劳动合同,口头,书面,必须采用书面形式,第10条 第11条,合同内容,合 同 内 容,主体 标的 数量 质量 价款或者报酬 履行期限、地点和方式 违约责任 解决争议的方法,第12条,合同形式,合同 形式,要约,承诺,发盘 出盘 发价 出价 报价,受要约人同意要约意思表示,内 容 相 同,第13条,第31条,格式条款,格 式 条 款 注意事项,1、由一方当事人预先拟定 2、重复使用 3、未与对方协商,1、提示义务 2、说明义务 3、撤销,格式条款定义,免责格式条款,格式条款无效,格式条款解释,1、一方免除其责任 2、加重对方责任 3、排除对方主要权利,1、通常理解 2、格式条款与非格式条款不一致， 应当采用非格式条款 3、不利于提供格式条款一方的解释,缔约过失责任,假借订立合同，恶意进行磋商 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 有其他违背诚实信用原则的行为,承担赔偿责任,给对方造成损失,第40条,保密责任,当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用 泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任,第41条,四、合同的效力,合同的效力,合同的效力,有效合同,无效合同,效力待定合同,可撤销可变更合同,合同生效,合同生效,商品房买卖合同需销售许可，抵押、质押登记 国有资产转让等需要办理批准、登记手续,合同法 第44条,依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。,合同成立强调当事人意思自治 合同生效强调依法,合同成立并法律认可,依照其规定,附期限附条件的合同,合同成立与合同生效有差异,第四十五条 当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。 当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。,第四十六条 当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。,体现合同自由，但同时注意依法,效力待定的合同,1、无行为能力人和限制行为能力必须法定代理人的承认，合同才能生效 2、无权代理必经本人追认合同才生效 3、无权处分必经权利人追认合同才生效,无效合同,1、合同已经成立。没有成立的合同当然无法进行讨论是否生效的问题 2、无效合同无自始无效 3、合同无效的原因在于其违法性,可撤销、可变更合同,第54条 第55条 第56条 第57条,可撤销可变更合同与无效合同的区别,可撤销合同未被撤销以前仍然是有效的，而无效合同自始无效，当然无效,对可撤销合同来说，行使撤销权必须符合规定的期限，超过该期限，合同即为有效。而无效合同因其为当然无效，不存在期限制问题,从内容上来看，可撤销合同主要涉及意思表示不真实的问题。而无效合同在内容上常常违反法律的禁止性规定和社会公共利益。,可撤销可变更合同,无 效 合 同,法律后果,第58条 第59条,五、合同的履行,全面履行,第六十条 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。,适当履行,第61条 第62条 第63条 第64条 第65条,同时履行抗辩权,2、债务同时到期，可以同时履行；双方的对等给付是可能履行的义务,3、当事人一方的履行不符合约定，即瑕疵履行的另一方可对有瑕疵的履行部分行使抗辩权,1、由同一双务合同产生的互负债务，且双方债务有对价关系,第66条,先履行抗辩权,2、债务有先后履行顺序,3、应先履行一方未履行或履行不符合约定，后履行一方有权拒绝其履行,1、由同一双务合同产生的互负债务,第67条,不安抗辩权,第68条 第69条,标的物提存,第七十条 债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。,拒绝债务人提前履行,1、可以拒绝,3、增加费用由债务人负责,2、不损害债权人利益的除外,第71条 第72条,拒绝债务人提前履行,代位权,撤销权,第74条 第75条,不得因变更而不履行合同,第七十六条 合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。,六、合同的变更与转让,合同变更,合同变更,当事人协商一致，可以变更合同,第77条 第78条,当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更,法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定,债权人可以转让合同,债权人可以转让合同,债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人,第79条,不得转让,根据合同性质不得转让,按照当事人约定不得转让,依照法律规定不得转让,债权人转让权利的通知义务,转让权利的通知义务,债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力,第80条,债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外,转让权利的从权利,第81条,债权人转让权利的 受让人取得从权利,债务人对转让权利抗辨,可以向受让人主张,第82条,债务人对让与人的抗辩,债务抵消,债务人可以向受让人主张抵销,第83条,债务人对让与人享有债权,并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的,转移债务应当经债权人同意,债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的,第84条,应当经债权人同意,债务人对转移债务的抗辩,新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩,第85条,债务人转移义务的,债务人承担从债务,新债务人应当承担与主债务有关的从债务,第86条,但该从债务专属于原债务人自身的除外,债务人转移义务的,债权债务一并转让,可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人,第88条,一方经对方同意,七、合同终止,合同终止的几种情况,合同终止的几种情况,1、债务已经按照约定履行,2、合同解除,3、债务相互抵销,4、债务人依法将标的物提存,5、债权人免除债务,6、债权债务同归于一人,7、法律规定或者当事人约定终止的其他,第91条,合同终止后的通知、协助、保密义务,第九十二条 合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。,合同解除的三种方式,合同解除的三种方式,双方协 议解除,当事人协商一致，可以解除合同,单方约 定解除,第93条,当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成立时，解除权人可以解除合同,单方法 定解除,5)法规定的其了情形。,1、因不可抗力致使不能实现合同目的,2、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务,3、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行,4)当事人一方迟延履行债务或者有共他违约行为致使不能实现合同目的；,第94条,解除权的消灭,解除权的消灭,法律规定或者当事人约定解除行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭,第95条,法律没能规定或者当事人没有约定解除行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭,合同单方解除生效,合同单方解除生效,解除权人只要将解除和意思表示通知对方，即产生解除合同的效力不以对方同意为生效要件,第96条,对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力,合同解除后的处理,合同解除后的处理,尚未履行的，终止履行,第97条 第98条,合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力,已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失,同类债务标的物抵消,同类债务标的物抵消,当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外,第99条,当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效 抵销不得附条件或者附期限,异类债务标的物抵消,当事人互负债务 标的物种类、品质不相同的 经双方协商一致 也可以抵销,第100条,提存制度,提存制度,难以履行债务的，债务人可以将标的物提存,第101条 第102条 第103条 第104条,1、债权人无正当理由拒绝受领 2、债权人下落不明 3、债权人死亡未确定继承人或者 丧失民事行为能力未确定监护人 4、法律规定的其他情形,标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款,标的物提存后，除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人,标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担,债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物,债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有,债务免除,债务免除,债权人免除债务人部分或者全部债务的，合同的权利义务部分或者全部终止,第105条,债权和债务同归于一人的，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外,第106条,八、违约责任,违约责任,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，所承担的民事法律责任,继续履行 采取补救措施 赔偿损失 定金责任 违约金,第107条,在违约期届满之前主张承担违约责任,在违约期届满之前主张承担违约责任,当事人一方明确表示不履行合同义务,第108条,当事人一方以自己的行为表明不履行合同义务,主张支付价款或报酬,第一百零九条 当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。,继续履行违约责任,继续履行违约责任,当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行,第110条,不适用继续履行的情形,1、法律上或者事实上不能履行 2、债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高 3、债权人在合理期限内未要求履行,质量不符合约定的违约责任,质量不符合约定的违约责任,质量不符合约定的，当事人应当承担违约责任,第111条,违约责任有约定的，按约定承担,违约责任有约定的，按约定承担没有约定或者约定不明，又不能协商确定的，受损害当事人可以合理选择请求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬、赔偿损失等违约责任,损失赔偿违约责任,损失赔偿违约责任,当事人一方违约，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失,第112条 第113条,赔偿损失范围包括直接损失和间接损失,违约金