宪法效力及其保障.ppt

第六讲 宪法效力,引子：中国的故事,齐玉苓案：齐玉苓案（90.济宁商校.99.陈晓琪.滕州八中.中国银行滕州市支行.一审.3.5万.二审9.8045万. 最高院的司法解释 ：陈晓琪等以侵犯姓名权的手段，侵犯齐玉苓依据宪法规定所享有的受教育的基本权利，并造成了具体的损害后果，应承担相应的民事责任。（2001.7.24）,一、宪法效力的一般理论,1.含义： 2.特点： 最高：对谁最高？ 比较：与谁比较？ 3.宪法效力与宪法的制裁性 4.宪法效力是直接效力： 对谁直接发生效力？ 体现(依法立法 违宪审查),二、宪法私法效力之争,1.德国的理论与实践 a.宪法直接效力的提出及主张 b.反对与回应 c.宪法间接效力之兴起 d.争论的内容与实质 2.美国的理论与实践 3.宪法私法之争的评论 4.一个疑问：效力有间接与直接之分？,三、中国学者关于宪法效力的争论,1.焦点：宪法是否只有具体化之后才能发生效力？ 2.前提：宪法既不是公法，也不是私法，而是超越公法和私法的基本法，当然对公法和私法领域均发生效力 3.实质：宪法能否直接发生效力 4.司法实践：“工伤概不负责任”（1988年） “村规民约”（1995年）,四、宪法效力的保障(11.19章),1.主要形式：违宪审查 2.谁来审查 3.审查什么 4.依据什么审查 5.如何审查 6.中国违宪审查的未来,直接效力的提出及主张,代表人物是尼伯代 观点：1950年妇女同工同酬 宪法应当也可以直接对私人间的权利纠纷发生效力 实践：劳动法院 单身条款,反对者的声音一,波昂研究所评论 观点：基本法的序言明确表示基本法的制定是为“国家之生活有一新秩序”，说明它所规定的基本权利只以限制国家侵犯为主，并非规范私人之关系。 至于基本权利作为“最高的规范”，尽管具有“一般评价标准” ，亦即“确认合宪的最高正义思想”。也不能在私法关系中直接适用，至多通过“民法解释”的途径，实现基本权利中所隐含的“一般评价标准”。,反对者的声音二,Gunter Durig在1956年发表基本权利及民事诉讼一文，他主张“私法的独立性”和“私法的法典独自性”原则。 宪法将私人间法律关系委由私法去具体化，而宪法上基本权利之功效只在拘束国家权力上。 将任何宪法基本权利之规定形式地移植到私人的法律关系中，都是对“私法自治”“契约自由”等私法体系的基本价值的侵害。,反对者的声音三,Willi Geiger，他在在私法秩序及经济法秩序内的基本权利之意义一文中，论证宪法的功能只是规范国家与个人之间的关系，宪法上的基本权利只限于公权性质。 威玛宪法及基本法第九条有关基本权利直接规范私人关系的规定，只是立宪者的有意之举，只是一个例外而已。 他认为公法与私法二分法是法律体系中极为重要的原则，将宪法规范直接适用于私法关系，是将问题过于简单化，也破坏了公法与私法的二元理论。此外，现行的私法体系也足以防卫宪法针对国家的基本权利。,尼伯代的回应,基本权利及私法 基本权利分为两类 第一类是所谓纯粹的古典的基本权利，包括自由权、请求国家为某种行为的请求权、参与国家政治生活的权力； 另一类基本权利则被视为宪法制度性及系统性的保障，如婚姻家庭、营业自由、财产及继承权等，这些权利被视为宪法的制度，任何私人间的协议及法律行为都不可侵及此制度保障。 此外，还有许多基本权利条款，是一种秩序原则或是原则规范，此种权利具有绝对效力,宪法间接效力之兴起,联邦宪法法院 宪法是公法 宪法确立了客观的价值秩序 通过民法上的概括条款来作为宪法与民不的衍接的管道（公序良俗条款）,争论的内容与实质,1.前提：宪法是公法 2.争论焦点： 宪法上基本权利能否对私人关系发生效力？ 如何发生效力？ 3.实质： 宪法规范的效力范围到底有多大 作为一种例外（第三者）,美国的理论与实践,1.国家行为理论：由国家机关从事的行为外,其他从事具有公共职能，并受国家多方面管制与监督的行为都视为国家行为 2.适用情形： a.“国家介入”或“私人承担行为” (德州 民主党1944年“党禁初选第一案” ） b. 政府的不作为（德州在1953年“党禁 初选第二案”） c.法院的民事裁决作为（1972年“商场散 发传单案” “梅园商场案”）,宪法私法之争的评论