《微软用户》PPT课件.ppt

,国际货物买卖法,青岛科技大学,曲天明,第一节 国际货物买卖法的概述,一、联合国国际货物买卖合同销售公约概述 （一）公约产生的背景 （二）公约的简介 （三）公约的适用范围,1、属于公约的适用范围国际货物买卖及其 他有关事项 2、不属于公约适用范围的货物买卖 3、我国的声明保留条款,国际货物买卖合同的形式 公约使用范围,（四）对公约的基本评价 1、较好地体现了现代合同法所倡导的 基本原则 2、较好地调和了两大法系的矛盾 3、公约的不足,鉴于进一步发展和完善国际商事惯例的需要，UNIDROIT于1980年成立一个由来自不同法律文化和背景、具有实践经验的众多合同法和国际贸易法方面的专家、学者、律师、法官组成的工作组，探求阐述国际商事合同的一般原则。 1994年5月，UNIDROIT理事会在罗马召开的第73届会议上，正式通过了国际商事合同通则简称PICC 。 Principles of International Commercial Contracts。,补 充 资 料1,二、国际货物买卖法的渊源 （一）国际条约 国际条约是国际货物买卖法的重 要渊源 联合国国际货物销售合同公约 关于统一提单若干法律规则的公 约 （海牙规则） 国际海上货物运输公约,（二）国际贸易惯例 国际贸易惯例是国际货物买卖法的另 一个重要渊源 国际商会制订的国际贸易术语解释 通则 华沙-牛津规则 跟单信用证统一惯例,（三）关于货物买卖的国内法 各国有关货物买卖的国内法仍是国际货 物买卖法的重要渊源之一 ： 法国民法典 德国民法典 美国统一商法典 我国的有关法律 ： 民法通则 合同法,第二节 国际货物买卖合同的成立,一、要约（offer) （一）要约的含义及其构成要件 1、比较要约的含义 我国的合同法第14条规定:要约是希望和他人订立合同的意思表示。 公约中没有就要约的含义进行说明，但是关于要约的含义，各国的商法没有争议。,2、比较要约构成的条件 公约第14条作了明确规定： 向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果十分确定并且表明发价人在得到接受时承受约束的意旨，即构成发价。一个建议如果写明货物并且明示或暗示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格，即为十分确定。,我国合同法第14条的规定： 一项有效的要约应具备以下两个条件： （1）内容具体确定 (COMPLETE; CLEAR; DEFINITE ) （2）表明经受要约人承诺，要约人即 受该意思表示约束。 比较结论：我国合同法与公约一致,（二）要约邀请 我国 合同法第15条： 所谓要约邀请，又称要约引诱，是指希 望他人向自己发出要约的意思表示。 公约第14条： （）非向一个或一个以上特定的人提 出的建议，仅应视为邀请做出发价，除 非提出建议的人明确地表示相反的意向 比较结论：一致,（三）要约的撤回和撤销 1、要约的撤回 公约的规定： 要约的撤回概念：指要约人在发出要约 后，在其尚未到达受要约人之前，或在 要约到达受要约人的同时，以适当的方 式将该项要约取消，使之失去作用。,我国合同法第17条规定: 要约可以撤回。 撤回的通知应当在要约到达受 要约人之时或者与要约同时到 达要约人。 比较：一致,2、要约的撤销 公约的规定： 要约的撤销指要约人在其要约已经送达 受要约人之后，即要约已经生效后，将 该项要约取消，从而使要约的效力归于 消灭。在未订立合同之前，如果撤销通 知于受要约人发出承诺通知之前送达受 要约人，则要约得于撤销。,但是，如果要约载明承诺的期限或以其他方式表示要约是不可撤销的，或者受要约人有理由信赖该要约是不可撤销的，而且受要约人已本着对该要约的信赖行事，则要约不得撤销。 我国合同法第18条规定: 要约可以撤销。撤销的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。,我国合同法第19条规定了例外： 在下列情形下，要约不能撤销： （1）是要约人确定了承诺的期限或以 其他形式明示要约是不可撤销的； （2）是受要约人有理由相信要约是不 可撤销的，并已经为履行要约作 了准备工作。 此规定借鉴了联合国国际货物买卖合 同公约的规定，是非常合理的。,小 思 考 1 1、当事人在其订约建议中提出“必须以我 方的最后确认为准”，或“仅供参考”， 是要约吗 2、广告中声称：“我公司现有某型号的水 泥1000吨 ，每吨价格200元，先来先 买欲购从速“，或者在广告中声称保证 有现货供应是要约吗,二、承诺 (Acceptance) 公约第18条规定： 所谓承诺是指：“受要约人作出声明或以其它行为表示对一项要约的同意即为承诺。”可见承诺的实质是被要约人以声明或其它行为作出的接受一项要约的意思表示。 （一）承诺的有效条件,1、承诺必须是被要约人作出的 这里的被要约人可以 是被要约人本人也可以是 被要约人授权委托的代理人， 而被要约人以外的任何第三 人的任何意思表示均不构成 有效的承诺。,相 关 案 例 1 ,香港某中间商A，就某商品以电报邀请我方发盘。我方于6月1日向A发实盘并限6月6日复到有效。6月5日我方收到美商B按我方发盘开来的信用证，同时收到A来电称：“你1日实盘已转B”。 由于该商品国际市场价格猛涨，我方将信用证退回开证行并按新价格向B发盘。B则认为其信用证于发盘有效期内送达，是有效的承诺，故合同已订立，拒绝接受新价，要求我方按原发盘价交货。,分 析 提 示,本例中我方是要约人，A是被要约人，B则是第三人。尽管B在有效期内开来信用证表示完全接受我方发盘，但这种接受不构成有效承诺，我方与B之间未产生合同关系，故可据此驳回B的要求。 本案的启示是什么？,2、承诺必须是对要约的明示接受 “明示接受”有两种方式： 一种是指被要约人向要约人发出一个表 示同意或接受要约的专门通知或声明； 另一种如果根据要约本身或依据当事人 之间确立的习惯作法或惯例，被要约人 可以作出某种行为。,相 关 案 例 2,某年9月1日买方致电卖方：“需购下列货物：A101，100箱，100美元每箱CIF纽约。如接受请立即发货”。9月2日卖方将上述货物发运给买方。 本案中根据要约的要求，受要约人(卖方)可以用发货这种行为来表示接受。因此卖方作出的发货行为本身就已构成了承诺，而无须再向买方发出表示承诺的专门通知。,小 思 考 2,1、买卖双方是老客户关系，双方在长期 交易业务中已确立了由买方作出与付 款有关的开立信用证行为来表示对卖 方要约的同意，而无须逐笔交易发出 同意通知的习惯作法 2、缄默或不行为等于承诺吗,3、承诺必须是一种对要约完全和无条件的接受 公约第19条规定： 对要约表示接受但载有添加、限制或其它更 改的答复，即为拒绝了该项要约，并构成反 要约。 对要约表示接受但载有添加或不同条件的答 复，如所载的添加或不同条件在实质上并不 变更该项要约的条件，除要约人在不过分迟 延的期间内以口头或书面通知反对其间的差 异外，仍构成承诺。如果要约人不做出这种 对，合同的条件就以该项要约的条件以及接 受通知内所载的更改为准。,实质性的不一致： (1)货物的价格 (2)货物的品质和数量 (3)付款 (4)交货的时间和地点 (5)赔偿责任的范围 (6)争议的解决,相 关 案 例 3,我某进出口公司于某年2月1日向美商报出某种农产品。中方发盘中除列明各项必备交易条件外还注明“Packing in Sound Bags” 。在发盘有效期内美方电称：“接受你方1日来盘，Packing in New Bags(采用新的袋子包装)”。中方收到复电后即着手备货。 数日后，当中方准备发货时，该种农产品的国际市场价格猛跌。此时美方又来电称：“我对包装条件作了变更，你未确认，故贵与我之间并未订立合同”。中方此时则坚持合同早已订立，双方因此发生争议。,分 析 提 示,本案中美商(被要约人)在表示接受时的确将原要约(中方发盘)中的“Sound Bags”更改为“New Bags”，从而发生了不一致。但依照公约这种货物包装方面发生的更改或不一致，不属于公约列举的六种实质性的更改或不一致，因此美商这种更改造成的不一致应视为非实质性的不一致。 本案中，中方收到复电后并未作任何反对，而是积极地备货和发货。故双方之间已成立了合同，美商的辩解理由不能成立。 但需要进一步指出的是，本案中方发货时应采用“New Bags”包装而不能再采用原发盘中的“Sound Bags”。,4、承诺必须在要约规定的承诺期限内作出 并送达要约人方为有效；如果要约人未 规定承诺期限，则承诺必须在一段合理 时间内作出或作出并送达要约人方为有 效。,分析和掌握这一条件时 有必要分两种情况,如果被要约人采用行为承诺时，则这种行为必须在要约人规定的承诺期限内或如果要约末规定此种期限则在一段合理时间内作出方为有效的承诺。 如果被要约人采用通知承诺，则这种通知必须在要约规定的承诺期限内或如果要约未规定此种期限则在一段合理时间内作出并送达要约人方为有效承诺。另外公约还规定，除非要约本身另有约定，否则针对口头要约的承诺必须立即作出方为有效。,根据逾期的原因不同而取决于要约人的不同 表态： (1)凡承诺作出时(包括行为承诺和通知承诺)已经逾期或作出时未逾期但送达要约人时势必逾期(指通知承诺)，对此类逾期承诺除要约人及时以口头或书面方式向被要约人表示承认，否则便不构成有效承诺。 (2)凡一项承诺(仅指通知承诺)在作出时并未逾期也不会势必逾期，而是由于载有承诺的信件或其它文件传递不正常，使得承诺在送达要约人时逾期了。对这种因传递延误而逾期的承诺，除非要约人及时以口头或书面方式向被要约人表示反对，否则仍构成有效承诺。,结 论： 通过对承诺上面几个方面的有效条件所作的分析，我们已清楚地看到，无论对要约人还是被要约人来说一旦发现某项接受不符合上述有效条件时均应作为反要约对待，而不能作为有效的承诺处理，否则一旦发生误解，都将给误解一方造成极为不利的后果或损失。,（二）承诺的生效时间 关于承诺生效的时间问题，大陆法系与英美法系各国的国内立法向来存有分歧,英美法系： 投邮生效,大陆法系： 到达生效,两者的区别主要表现在以下三点 ： 在合同成立的时间上 在承诺的撤回上 在承诺的迟延方面 合同法第26条规定，“承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效”。 公约吸收了大陆法系中的到达主义原则,（三）承诺的撤回 依照公约规定：对这一问题同样需要分两种情况来回答：,受要约人作出或发出承诺后，如果行情变化并 对自己不利或发现承诺内容有误而反悔时， 能否将其承诺撤回或加以修改呢?,相 关 案 例 4 德国A公司向香港B有限公司发出如下要约： Jettish彩色复印机2000台，每台汉堡船上交货价（FOB）4000美元，即期装运，要约的有效期截止到12月30日。 A公司发出要约后，又收到了巴黎某公司购买该种型号复印机的要约，报价高于A公司发给香港B有限公司的要约价格。由于当时香港B有限公司尚未对该要约作出承诺,故而A公司于12月15日向香港B公司发出撤销11月25日要约的通知，而后与巴黎方面的公司签约。 但是，12月22日，A公司收到了香港B有限公司的承诺，同意德国A公司的要约条件，并随之向A公司开出了不可撤销的信用证，要求A公司履行合同。 后因A公司末履约，香港B公司诉诸瑞典斯德哥尔摩仲裁庭，要求A公司赔偿损失。 A公司的律师辩称，该公司于11月25日发出的要约已于12月15日被该公司撤销，该要约已失去效力，因而B公司12月22目的承诺没有效力，购销合同没有成立。,请同学们思考,（1）A公司的辩称是否成立，A公司11月25日发出的要约能否被撤销？为什么？ （2）A公司与B公司之间是否存在有效的买卖合同？为什么？,分 析 提 示,本案涉及到要约的撤回与撤销的问题 公约第15条的规定：一项要约，即使是不可撤销 的，也可以撤回，要撤回要约的通知于该要约到达受要约人之前，或与该要约同时送达受要约人。所谓要约的撤销是指要约生效后，受要约人作出承诺前，要约人将其取消。,公约第16条的规定，要约是可以撤销的，但撤销通知须于受要约人作出承诺之前送达受要约人。 在下列情况下，要约一旦生效，即不得撤销： 第一，在要约申已载明了承诺的期限，或者以其他方式表明它的不可撤销性。 第二，受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并已本着对该要约的信赖行事。,本案中A公司的要约注明了有效期是1991年12月30日，故而是不可撤销的。B公司的承诺于有效期内到达，所以合同视为成立。 相关法律法规、司法解释： 联合国国际货物销售合同公约第15 条、第16条第2款。 我国合同法的规定,第三节 卖方义务和买方义务 目前调整国际货物买卖法律关系的法律文件主要有： 联合国国际贸易法委员会制订的1980年联合国国际货物销售合同公约 国际商会制订的国际贸易术语解释通则 国际统一私法协会1994年制订的国际商事通则和各国的国内法的相关规定。,根据合同法“意思自治”的原则，公约及各国的买卖法或合同法关于买卖双方当事人的权利义务的规定，都属于非强制性的规定。 当事双方可以根据合同的需要和自己的意志做出不同于法律的规定并排除法律的适用，只有当买卖合同对某些事项没有做出规定时，包括公约在内的各项法律才有适用的可能，也才能援引相关的法律规定来确定买卖双方当事人的权利与义务。,一、卖方的义务（delivery) （一）卖方的交付货物 根据各国法律及公约的规定，卖方应按照合同的约定交付货物。 如果合同中没有对交付货物的时间、地点或方式进行具体而明确的规定，那么可以 参照国内法；或者如果该合同适用公约，可以参照公约的有关规定进行处理。,1、交货时间 交货时间是一个关乎经济成本利益的问 题 。 如果合同中没有对交货时间进行明确规 定或者双方对这一时间的理解产生了分 歧，那么就应该寻求有关法律或公 约的解释。 各国立法的利益保护倾向不同，因此对 这一问题的规定是不尽相同的 。,英美法系国家： 以“合理时间”作为合同未规定交货时间的解决办法。 大陆法国家， 如德国民法典第27l条则规定：“未约定给付期限或不能从情况推断给付期限者，债权人得立即请求给付，债务人亦得立即履行给付。” 中国的合同法 合同生效后，对履行期限不明确的，可以协议补充或者依照有关条款或交易惯例确定；如果仍不能确定，则债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应给对方必要的准备时间。,公约： 在合同没有约定也不能确定具体日期时，如果合同规定有一段时间，或从合同中可以确定一段时间时，除非情况表明应由买方选定一个日期外，应当在该段时间内任何时候交货；而在其他情况下，应在合同订立后的一段合理时间内交货。 商事通则第6.1.1条 附和了公约的这一规定，并在第6.1.2条补充到，如果合同义务能够一次履行，那么当事人必须在上述原则确定的时间内一次履行其全部合同义务，而不能以分期履行延迟履行的时间。按照一般的国际实践，“合理时间”是作为事实由法院或仲裁庭根据货物的性质及合同的其他规定来决定的。,2、交付货物的地点 交货地点关系到买卖双方风险和费用的分担问 题。 英美法系 除非另有约定，对于非特定货物，交货地点是在卖方的营业处所，如卖方无营业处所时，则应在卖方的住所。但如果该契约买卖的是指定货物(特定化的货物)，且缔约时双方都已了解该货存放在其他某地，在此情况下，交货地点应该是在货物存放地点。,英国法还对货物由第三方控制的情况做出规定： 如买卖时货物是在第三者控制下，则除非等到该第三者向买方承认他是代表买方保管货物时，否则不能认为卖方已经交货。但本款规定不应影响货物所有权证件的签发或移转。 如卖方同意自负风险地将货物从出售时的所在地点运到另一地点交货时，则除另有约定者外，买方仍须承担货物在运输途中必然发生的变质的风险。,大陆法系： 大陆法系国家对这个问题的规定各 自不同 法国和瑞士的法律规定与英美法的规定相近，将货物区分为特定物和非特定物，特定物应于订约时该货物的所在地点交付；而非特定物应于卖方的营业所在地交付。日本法也做了如上的货物区分，所不同的是，它认为对于非特定物的交付不应在卖方营业地，而应在买方的营业地。,德国法规定： 中国合同法规定： 如果当事人无法确定交付货物的地点，可以适用以下三种方法：第一，如果货物需要运输，卖方应将货物交付给第一承运人以交运给买方。第二，如果货物不需要运输，卖方和买方在订立合同时知道货物在某一地点的，卖方应在该地点交付货物；不知道货物在某一地点的，应当在卖方订立合同时的营业地交付货物。第三，交付不动产的，在不动产所在地履行；交付其他，在卖方所在地履行。,公约第31条 如果卖方没有义务要在任何其它特定地点交付货物，他的交货义务如下： （）如果销售合同涉及到货物的运输，卖方应把货物移交给第一承运人，以运交给买方； （）在不属于上款规定的情况下，如果合同 指的是特定货物或从特定存货中提取的或尚待制造 或生产的未经特定化的货物，而双方当事人在订立 合同时已知道这些货物是在某一特定地点，或将在 某一特定地点制造或生产，卖方应在该地点把货物 交给买方处置； （）在其它情况下，卖方应在他于订立合同 时的营业地把货物交给买方处置。,3、交付货物的方式 实际交货 象征性交货 小资料： 例如，英国1893年货物买卖法第 32条第(1)款规定“如按照契约的规定，卖 方被授权或者必须将货物送交买方时，则 将货交给一个承运人以便运交买方，不论 该承运人是否由买方所指定，都应被表面地视为已经将货物交付买方”,公约第32条： （）如果卖方按照合同或本公约的规定将货物交付给承运人，但货物没有以货物上加标记、或以装运单据或其它方式清楚地注明有关合同，卖方必须向买方发出列明货物的发货通知。 （）如果卖方有义务安排货物的运输，他必须订立必要的合同，以按照通常运输条件，用适合情况的运输工具，把货物运到指定地点。 （）如果卖方没有义务对货物的运输办理保险，他必须在买方提出要求时，向买方提供一切现有的必要资料，使他能够办理这种保险。,（二）卖方的品质担保义务 品质担保的含义 是指卖方所交付的货物应与合同规定的数量、质量和规格相符，或在没有约定时按照法律规定的货物所应具备的通常品质提交货物的义务。 卖方的品质担保义务区分为明示担保 (express warranties)和默示担保(implied warranties)。,小 思 考 3 明示担保是否一定是书面的担保? 【观 念 应 用 1】 如果买方购买一台铁路吊车，假设该吊车没有任何质量缺陷，并能够吊起除火车车厢外其他类型的重物，而合同中并无关于该吊车质量的任何规定，该卖方是否应承担违反品质担保义务的责任,【分析提示1】 不一定，也可采用口头形式担保。因为明示担保是基于合同约定而产生的，而合同订立的形式以是书面的，也可以是口头的，还可以是电子数据形式。 【分析提示2】 应该承担。因为他违反了默示的品质担保义务。该案中虽无卖方对于品质的明示担保，但法律规定货物应具备其通常品质，这构成一项默示担保。作为铁路吊车的通常品质就是能够吊起火车车厢，这也是买方购买铁路吊车的本来目的，卖方提供的货物无法满足这一要求，因此应承担违反默示担保的责任。,各国法律对于货物所应具备的通常品质是如何规定的呢? 1、德国法 德国民法典规定，卖方应向买方保证他所出售的货物在风险责任移转给买方的时候不存在失去或减少其价值，或降低其通常用途或合同规定的使用价值的瑕疵。但是如果买方在订立买卖合同时，已经知道或者因重大过失不知道出售的货物有瑕疵的，卖方不负瑕疵担保的责任。,2、英国法 英美国家法律关于卖方对货物的品质担保 义务的规定，远比大陆法详尽，它区分了不 同情况下的担保责任。 根据英国1893年货物买卖法第1315 条的规定，卖方所出售的货物应符合下列默 示条件：,(1)凭说明书买卖 (2)对商品质量或适用性的默示责任 (3)对特定用途的担保责任 (4)凭样品买卖,a.在缔约前已将货物的瑕疵特别提 请买方注意者； b.买方在缔约前已检查过货物，而 该项瑕疵是在检查中应能发现者。,3、美国法 （1）明示担保 明示担保是指卖方以确认、许诺、说明、 提供样品或模型的方式明白、具体地对其货 物做出的保证，这种保证构成了买卖双方达 成交易的基础(basis 0f the bargain)，是 买卖合同文本条款的组成部分。如果卖方对 货物的品质做了某种明示的担保，则卖方应 提供符合这些担保的货物。,(2)默示担保 根据统一商法典的规定，只要卖方是从事某种货物交易的商人，他就有法律规定的两项默示担保义务： 第一，是对货物商销性的担保。卖方应保证其所售出的货物适合于销售。而判断合同项下的货物是否适销的标准主要有： a根据合同所提供的说明，货物应在本行业内可以不受异议地通过； b货物如果为种类物，应在说明的范围内具有平均良好品质；,c货物应适用于该种货物的一般使用目的； d货物每个单位内部或全体单位之间的种类、 质量或数量应均匀，差异不超出协议许可的范围； e货物应按协议的要求装入适当的容器，进 行适当的包装和附以 f如果容器上或标签上附有保证或说明，货物应与此种保证或说明相符。 第二，是对货物适合特定用途的担保。如果卖 方在订立合同时有理由知道买方要求货物适用于 特定用途，且有理由知道买方依赖卖方挑选或提 供适用货物的技能或判断力，卖方应默示担保货 物将适用于该特定用途，除非依法排除或修改此 种担保。,小 思 考 4 如果买方为特定用途而购买货物，并向卖方提供了制造该货物的主要技术参数和图纸，结果货物不能够适应买方的需要。请问，卖方是否应承担责任,尽管如此，美国统一商法典允许 卖方在合同中排除或修改担保，无论此种担 保是明示的还是默示的。不过在排除或限制 明示担保的时候，美国法认为除非当事人能 够证明这种否认或限制担保的词句或行为已 经通过某种方式(比如口头或书面的)成为合 同的备忘录或最终协议的条款，否则这些否 认或限制明示担保的词句或行为无效。,【观念应用2】,如果买方购买一台铁路吊车，假设该吊车没有任何质量缺陷，并能够吊起除火车车厢外其他类型的重物，而合同中并无关于该吊车质量的任何规定，该卖方是否应承担违反品质担保义务的责任?,【分析提示】 应该承担。因为他违反了默示的品质担保义务。 该案中虽无卖方对于品质的明示担保，但法律规定货物应具备其通常品质，这构成一项默示担保。作为铁路吊车的通常品质就是能够吊起火车车厢，这也是买方购买铁路吊车的本来目的，卖方提供的货物无法满足这一要求，因此应承担违反默示担保的责任。,4、公约对于品质担保义务的规定 根据公约的规定，除当事人没有约定 或约定不明确或有其他的约定外，货物符是 依据这样一些标准判定的： (1)货物适用于同一规格货物通常使用的 目的。 （2) 货物适用于订立合同时曾明示或默 示地通知卖方的任何特定目的，除非情况表 明买方并不依赖卖方的技能和判断力，或者 这种依赖对他是不合理的。,(3)货物的质量与卖方向买方提供的货物样品或样式相同。 (4)货物按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有此种通用方式，则按照足以保全和保护货物的方式装箱包装。但是如果买方在订立合同时知道或者不可能不知道货物不符合同，卖方就无须按上述规定承担这种货物不符合同的责任。 请同学们进行比较并得出结论,商事通则对于卖方品质担保义务的规定是高度概括性的。 它认为，如果合同中既未规定且也无法根据合同确定履行的质量，则义务人履行合同的质量应达到合理的标准，并且不得低于此情况下的平均水平。 各国法律一般都规定买方有权对货物进行检验，对于货物品质的检验是确定卖方所交货物是否与合同相符和买方索赔的必要条件。,相 关 案 例 5,案情简介 原告与被告于年8月10日订立了一份购销马口铁的合同。 合同约定：马口铁价格条件为CIF天津746美元吨，总价为250万美元，装运期限为该年10月10日以前。付款条件为：买方在收到卖方关于预计装船日期及准备装船数量的通知后，应于装运前20天，通过,原告：某省经纶进出口有限公司 被告：香港中发有限公司,中国的银行开出以卖方为受益人的不可 撤销信用证。 同年9月19日，原告请上海某银行开出以 被告为受益人的信用证，并为此支付了开证 费用。 同年9月24日，上海某银行通过电传向香 港三和银行开出第LC434100000号信用证，同 日香港三和银行电话通知被告收到了原告通 过上海某银行开出的信用证。 被告通知香港三和银行拒收此已迟到的 信用证，并于同日给原告发来传真，称鉴于 原告迟延开出信用证，决定解除合同，并要 求原告赔偿其利润损失5万美元。,原告认为被告的主张极不合理，遂在法院提起诉讼，要求被告实际履行，并赔偿其利润损失20万美元。 对本案的不同观点 第一种观点： 原告虽然于装运前20天向上海的银行申请开出信用证，但被告直到9月24日才收到原告开出的信用证。可见原告确已构成迟延履行，被告有权要求解除合同并要求原告赔偿损失。,第二种观点认为 原告迟延数天开出信用证，是因银行的过错造成的。原告对此并无过错，即使迟延数天，也未给被告造成损失，被告无权解除合同。 第三种观点认为 原告、被告均已构成违约，应当各自对自己的违约行为向对方承担赔偿责任，同时应当继续履行该合同规定的义务。,答题要求 语言通顺,尽量用法律术语 逻辑性强，论点明确，论据充分 提示主要论述方式： 本案中，原告是否违约？违约的性质？被告是否享有同时履行抗辩权？每涉及一个问题时，就应当把相应的法律概念的定义及特征等理论问题加以阐述。 由于本案涉及信用证的问题，所以应该查跟单信用证统一惯例的有关规定，并根据该规定作出相应的分析。 亦可结合联合国国际货物合同销售公约的有关规定来比较分析,对本案的评析 首先需要确定原告是否已构成违约？ 根据1992年国际商会跟单信用证统一 惯例第11条第1款的规定：“如开证行以有 效的电讯传递方式指示通知行通知信用证或 信用证修改书，该电文应被视为有效信用证 文件或有效修改书，且无须再以邮件确认。 原告毫无疑问应负迟延履行的责任,在原告迟延4天履行开证义务的情况下， 被告是否有权解除合同?从法律上来看，被告 不履行其交货义务的途径有两条：一是如果 原告的迟延履行已构成根本违约，被告可依 法解除合同；二是根据原告的违约而行使同 时履行抗辩权，拒绝履行自己的义务。 下面对此分别阐述：,关于原告的行为是否构成根本违约的问题 关于被告是否可行使同时履行抗辩权问题 分析结论 我认为原告要求被告继续履行合同的主张是合理的，如果继续履行合同，原告不能主张合同在完全履行的情况下所应获得的利润及要求赔偿因被告不履行而使其遭受的利润损失。原告只能有权要求被告赔偿因其不正当行使同时履行抗辩权或擅自解除合同而给其造成的实际损失。但原告迟延4天开证，也构成违约，这实际已经构成了双方违约，按我国合同法第120条规定“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”，原告亦应当赔偿由此给被告造成的实际损失(如多支付的租船费及罚金等)，但因为原告并未拒绝付款，因此被告不能要求赔偿利润损失。,【观念应用3】 买卖双方签订服装合同，采用CIF价 格术语，以信用证方式付款。买方在开 证行向其提示清洁提单后，付款赎单。 买方接到货物后，发现服装在规格型号 上采用的标准与进口国执行的标准不 符，遂要求卖方承担违反品质担保义务 的责任。,【分析提示】 采用CIF价格术语并以信用证方式支付的合同： 一方面，买方在付款前没有合理的机会检验货物，但卖方品质担保的义务并没有被解除，除非买方有合理的机会检验货物，并对货物的品质做出判断。 另一方面，买方无权以没检验货物为借口拒绝支付货款，买方的付款也并不意味着将放弃检验权的行使，以及放弃追究卖方违反品质担保义务的责任。对于检验的费用则必须由买方承担，方追索检验费,（三）卖方对货物权利担保的义务 权利担保，由于买卖合同的本质在于卖 方向买方转让货物的所有权，因此，他就必 须首先保证自己拥有处分货物的权利，无论 这种处分是作为货物的所有权人亲自行使 的，或者是作为代理人在授权范围内行的。 各国法律和公约都规定卖方对所出 售的货物负有权利担保的义务。,这种义务的具体含义为： (1)卖方必须保证对其所销售的货物享有合法的权利； (2)卖方必须保证对其所销售的货物拥有合法的、可转让的包括工业产权在内的各种知识产权； (3)卖方必须保证其所销售的货物是任何第三方都不能提出权利要求的。,在国际货物买卖活动中，在CIF或CFR的条件下，采用跟单托收中的D/P（Documents against Payment，付款交单）或L/C（Letter of Credit，信用证）方式交付，如果卖方将货物运输后，买方未付款赎单，银行也就不会将全套包括作为物权凭证的装运单据在内的议付单据交付给买方。这时，如果承运人凭买方的保函在目的港将货物交付给买方，而买方又没有将货款支付给卖方，卖方的权益该如何保障呢？ 下面我对此进行分析：,第一，买卖双方之间产生的是国际货物买卖合同的关系，买方没有付款赎单，也就意味着买方没有履行合同约定的付款义务。根据合同法的规定，买方必须向卖方承担未支付货款的违约责任。,结论：卖方可以买方违约为由起诉买方，要求其支付货款并赔偿损失,第二，卖方与承运人之间产生的是运输合同的关系。 凭单交货是承运人的法定义务在记名提单下，承运人除应将货物交给提单上记名的收货人外，还应收回正本提单，否则构成违约。,结论：卖方就可以承运人违反运输合同为由向承运人提起诉讼,第三，买方是凭银行保函向承运人提货的，买方如果不支付货款，银行就必须向卖方承担付款责任。 如果买方向承运人出具的是“见索即付”的保函，银行则要承担第一性的付款责任。,结论：银行承担赔偿责任,相 关 案 例 6,案情简介 2001年3月，A文化用品公司与美国C贸易公司签订一份买卖合同，约定C贸易公司向A文化用品公司购买一批塑料文具。 A文化用品公司委托美国B运通公司将这批塑料文具运往纽约，并根据承运人的要求在指定时间将货物运到指定的装运港口。6月，货物装船，船长代理承运人签发了一式三份正本记名提单。货到目的港后，C贸易公司始终未付款，A文化用品公司拟将货物运回。,在与美国B运通公司的交涉过程中，A文化用品公司于同年12月得知货物已被C贸易公司凭汇丰银行出具的保函提取。 A文化用品公司遂要求美国某运通股份公司承担无单放货的责任，而美国某运通有限公司认为应由买方C贸易公司自己承担责任。 双方协商不成，A文化用品公司遂提起诉讼。,【分 析 提 示】,A文化用品公司是涉案货物买卖合同的 卖方和提单上的托运人，其将货物交给美国B 运通公司承运，并取得美国B运通公司签发的 记名提单，在收货人C贸易公司未付货款的情 况下，A文化用品公司仍然是合法的提单持有 人，有权主张提单项下的物权。 提单的主要意义就在于，合法的提单持 有人有权控制和支配提单项下的货物，并可 以据此担保债的实现。,美国B运通公司在未征得托运人同意，又 未收回正本提单的情况下将货物交给非提单 持有人的行为，显然侵犯了A文化用品公司在 提单项下的物权，造成A文化用品公司未收回 货款而对提单项下的货物失控，依法应当对A 文化用品公司因此遭受的经济损失承担赔偿 责任。,法院判决：B向原A赔偿 所有货款及利息损失,小 思 考 5 A文化用品公司可以同时向美 国B运通公司、美国C贸易公司、汇 丰银行进行索赔吗,关于卖方对货物权利担保的义务各国 相关法律规定 德国民法典 英国1893年货物买卖法 美国统一商法典 中国合同法 联合国国际货物买卖合同销售 公约,【观 念 应 用 4】,一汽车租用者在一家汽车拍卖行将 其租来的汽车出售。该汽车的所有者 某出租车服务公司欲从该车的善意购 买者手中索回该车。请问买方是否要归 还该车,【分 析 提 示】,汽车租用者不是汽车的所有权人，因此他出售汽车的行为是无权处分行为。 根据英国法的规定，该行为的效果应是仅使买方获得该车的使用权，因此该车的真正所有权人有权从善意购买者手中索回该车。 英国法还有例外做法：就是当该车或其他货物是善意购买者从公开市场上，在营业时间内购买的时候，法律认为购买者就获得了完全的所有权，而不认为该货物的出售者是无权处分人从而导致购买者无所有权。,（四）移交有关货物的单证 公约第34条规定： 如果卖方有义务移交有关货物的单证， 他必须按照合同规定的时间、地点和方式移 交这些单据。如果卖方在合同约定的时间之 前移交这些单证，他可以在那个时间到达前 对单证进行纠正，但这一权利的行使不得使 买方遭受不合理的损失或承担不合理的开 支，否则应承担相应的赔偿责任。,中国的合同法第135条和136条： 出卖人应当履行向买受人交付提取货物的单证，并且按照约定或者交易习惯向买受人交付提取货物的单证以外的有关单证和资料。 （五）移转货物所有权的义务 目前，从各国的立法实践看，在尊重当事人约定的大前提下，各国法律的规定 有显著不同，公约难以协调这种差异， 将这个问题依旧交由各国法律自行决定。,卖方的义务： 卖方的交付货物 卖方的品质担保义务 卖方对货物权利担保的义务 移交有关货物的单证 移转货物所有权的义务,二、买方的义务 （一）支付货款 德国民法典 法国民法典 英国1893年货物买卖法 美国统一商法典 中国合同法,公约的有关规定 公约第54条规定， 买方支付价款的义务包括根据合同或 任何有关法律和规章规定的步骤和手续，以 便支付价款。 确定货物的价格 买方付款的地点 支付价款的时间,（二）关于接受货物 根据公约第60条的规定，买方的 另一项义务是收取货物。具体包括两 个方面： 第一，买方必须充分配合，采取一切理 应采取的行动，以协助卖方完成货物的 交付 第二，买方必须接受与合同相符的货物,第四节 违反合同的补救方法,一、违约的类型 实际违约与预期违约 根本违约与一般违约 拒绝履行合同和不适当履行,二、违约救济方法的一般性规定 （买卖双方均可采取的救济措施） （一）损害赔偿 （二）中止履行合同 （三）对分批交货合同发生违约的救 济方法 （四）利息 （五）宣告解除合同,（一）损害赔偿 背景资料 哈德里V.巴辛达尔一案 一家磨坊的机轴破裂了，磨坊主把坏轴交给承运人，委托他找一家工坊重做一个新的机轴，但承运人未及时办理，因而使磨坊停工的时间超过了必要的时间。磨坊主要求承运人赔偿由于迟延交付机轴所造成的利润损失。但由于磨坊主并未预先告知如承运人如不能及时把机轴送到即将产生利润损失，因此，法院判决承运人对迟交期间的利润损失不承担赔偿责任。,该案确立了英国法律关于损害赔偿范围的原则 对损害赔偿的范围提出以下两项原则： a.这种损失必须是自然发生的(arise naturally)，即按照违约事件的一般过程自然发生的损失； b.这种损失必须是当事人们在订立合同时，作为违约可能产生的后果已经合理地预见到或者应当合理地预见到的(reasonably foreseeable)。,英美法对于损害赔偿的范围还确立了如下原则 中国法的有关规定 公约的规定 国际商事合同通则,一方当事人违反合同应负责的 损害赔偿额，应与另一方当事 人因他违反合同而遭受的包括 利润在内的损失额相等。但这 种损害赔偿不得超过违反合同 一方在订立合同时，依照他当 时已知道或理应知道的事实和 情况，对违反合同预料到理应 预料到的可能损失。,（二）中止履行合同 如果订立合同以后，另一方当事人由于他履行义务的能力或他的信用有严重缺陷，或者他在准备履行合同或履行合同中的行为表明，他显然将不履行其大部分重要义务，一方当事人可以中止履行义务。中止履行义务一方当事人必须立即通知另一方当事人，如经另一方当事人对履行义务提供充分保证，则他必须继续履行义务。,（三）对分批交货合同发生违约的救济方法 、如果一方当事人不履行对任何一批货物的义务，便对该批货物构成根本违反合同，则另一方当事人可以宣告合同对该批货物无效，但是不得宣告整个合同无效。 、如果一方当事人不履行对任何一批货物的义务，使另一方当事人有充分理由断定对今后各批货物将会发生根本违约合同，,该另一方当事人可以在一段合理的时间内宣告合同对今后各批货物的效力，但对此前已经履行义务的各批货物不能予以解除。 、如果各批货物是相互依存的，不能单独用于双方当事人在订立合同时所设想的目的，买方宣告合同对任何一批货物的交付为无效时，可以同时宣告合同对已交付的或今后交付的各批货物均为无效。,三、卖方违约时买方的救济方法,(一）大陆法的有关规定 1、对于不交付货物的补救方法 （1）实际履行 （2）解除合同 （3）损失赔偿 2、卖方迟延交货 3、卖方交付的货物与合同不符,（二）英美法的有关规定 1、卖方不交付货物 2、卖方迟延交货 3、卖方交付的货物与合同不符 （三）公约中的规定,1、要求卖方履行其合同义务 公约第46条规定： 如果卖方不履行合同的义务，买方可以要求卖方履行其合同或公约中规定的义务。 公约第28条的规定： 当一方当事人要求另一方当事人履行某项义务时，法院没有义务作出判决要求具体履行此项义务，除非法院依照其本身的法律对不属于本公约范围的类似销售合同愿意这样做。,补 充 资 料 2,论述题： 在实际履行的问题上，公约是如何调解英美法系和大陆法系的矛盾的? 论在实际履行原则上，大陆法与英美法的冲突，公约是如何解决这一冲突的？,1.实际履行的含义： 是指一方当事人违反合同约定时，另 一方有权依据合同的约定要求其继续 履行。 2.德国法 德国民法典第24l条规定： “债权 人根据债务关系，有向债务人请求履行 债务的权利。”当然在实践中，只有实际 履行是可能时，法院才会判决实际履行,3、法国法 根据法国法的规定，实际履行是在符合特 定条件时受损害方可供选择的救济方法。 法国法区别“作为、不作为债” (obligation to d0 or not to do)与 “给付财产之债”(obligation to give)。 前一种情况下，债权人只能请求损害赔偿 后一种情况下，债权人有权请求法院判决 强制执行,4.英美法 普通法是没有实际履行的救济方法的，但是英美的衡平法在处理某些案件时，如果原告能证明仅仅采用损害赔偿的办法还不足以满足他的要求，则可以考虑判令实际履行。 但即使如此，在英美衡平法中，实际履行也只是作为一种例外的救济方法，而且法院对于是否判令实际履行有自由裁量的权力。,5.联合国国际货物销售合同公约（略） 6.国际商事合同通则 通则对实际履行按金钱债务和非金钱债务的区分而有不同的对待： （1）对于金钱债务 通则第721条规定： “如果有义务付款的一方未履行其付款义 务，则另一方当事人可以要求付款。”,（2）对于非金钱债务 通则第722条规定： “如果一方当事人未履行其不支付金钱的债务，另一方当事人可要求履行，除非： a.履行在法律上或事实上不可能；b.履行或相关的执行带来不合理的负担或费用； c.有权要求履行的一方当事人可以合理地从其他渠道获得履行;d.履行完全属于人身性质；或者e.有权要求履行的一方当事人在已经知道或理应知道该不履行后的一段合理时间之内未要求履行。”,7.中国法 中华人民共和国民法通则和中华人民共和国合同法均对实际履行做了明确的规定。 民法通则第111条规定： “当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。”,合同法第107条规定： 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 但有下列情形之一的除外：其一，法律上或者事实上不能履行；其二，债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；其三，债权人在合理期限内未要求履行。,2、要求卖方交付替代货物 3、要求卖方对货物不符合同之处进 行修补 4、给卖方一段合理的额外时间让其 履行合同义务 5、卖方须对不履行义务作出补救 6、撤销合同,7、要求减价 8、当卖方只交付部分货物或所交货 物只有一部分符合合同规定时， 买方可取的救济方法 9、当卖方提前交货或超量交货时， 买方可以采取的补救方法 10、请求损害赔偿,相 关 案 例 7,案情简介： 新加坡某有限公司（以下简称买方）与中国某纺织品进出口公司（以下简称卖方）于2000年5月31日在新加坡吉隆坡签订了买卖合同，成交印花衬衫150,000码，凭买方花样交货。 合同的内容：,每码人民1.38元，C&F3%新加坡吉隆坡，合同货款总额为人民币207,000元，货物于2001年4月、8月12月分三次交清，每次交付50,000码，以信用证方式付款。 合同中还规定了： （1）买方花样应在装运日前的90天前到达卖方； （2）每种花样的最小生产数量为10,000码。 （3）若买方花样延迟，卖方得取消交易或延迟交货，买方不得籍故不同意；如因此造成卖方损失，买方应负责赔偿。,合同订立后，买方于2001年1月6日对4月装运货物的花样用电传通知卖方，指出：这批花样是复印花样，每种花样生产数量为9,600码。卖方于2001年1月7日收到该电传。 而按合同约定，该花样应当在4月装运日前的90天前到达卖方，即应在1月1日前到达，因此该花样迟到了7天。卖方对每种花样的生产数量提出异议，要求按合同增加为10,000码，买方对此表示同意，并于1月22日致函卖方说明信用证已开出，希望卖方早日装船。,卖方于2001年5月24日要求买方把信用证的有效期延展到6月30日，买方照办了。 2001年5月27日，买方向卖方寄送了8月份装运货物的花样，卖方于2001年6月6日收到，该花样比合同约定日期的4月30日晚到了35天。 卖方以花样延期为由，要求取消应于8 月份装运的货物，将该花样用作12月份装运货物的花样，但买方要求将该批花样的货物延迟到9月份交货，否则买方将要对卖方4月份货物的迟交提出索赔。,双方发生争议，经过协商未能解决，买方遂提请仲裁，要求卖方向买方按合同的价格补交应于8月份装运的货物或者按应于4月份装运货物价值的20%予以补偿。 卖方辩称：合同中明确规定，买方花样应在装运日前的90天到达卖方，而买方提交的4月份装运期花样迟到了7天之久。因此，该批货物已在取消之列。然而，卖方经过努力仍作为特例安排生产，交货期当另议。,至于买方寄交的8月份装运期花样逾期到达，还要求变更合同，将8月份交货改为9、10月份交货，确难接受。总之，买方违约在先，反面要求索赔，是毫无道理的。 请同学们思考： 你认为本案应当如何处理？并对此案进行法理评析？,法理评析： 本案涉及的最主要问题是有关国际货物买卖中卖方的交货时间问题。 交货是买卖合同项下卖方的最重要、最基本的义务。交货这一义务所包含的具体内容不外乎交货的方式、交货的地