论胎儿的民事利益保护.doc

中国人民公安大学成人高等教育 毕业论文 题 目 论胎儿的民事利益保护 学生姓名 键入姓名 学号 键入学号 东莞 函授站 指导教师 键入 继续教育学院制 中国人民公安大学 成人高等教育本科毕业论文 I I 论论胎胎儿儿的的民民事事利利益益保保护护 摘 要：本文主要以三个方面陈述对胎儿民事利益保护的问题。第一个方面首先是明确胎儿的概 念，使执法者在执法时必须有个明确的概念，提倡新时代必须有新观点。第二个方面是对胎儿民事利 益理论分析，由两个方面陈述，分别提出民法保护胎儿利益的理论依据和对胎儿民事利益三种立法体 制，使人们更加了解如今的立法状况和各个观点。第三个方面就是从历史和未来谈谈对胎儿民事利益 保护，叙述了成因，必要性，难点和最后的立法点来叙述，使人们更能了解从前的困难跟之后会面对 的状况 关键词：胎儿；民事立法保护；利益；权利 中国人民公安大学 成人高等教育本科毕业论文 I II I 目 录 一、引言1 二、对胎儿概念的界定1 三、对胎儿民事利益理论分析2 （一）民法保护胎儿利益的理论依据2 （二）对胎儿民事利益三种立法体制3 四、我国胎儿民事利益保护重建4 （一）我国胎儿民事利益保护不足的成 因4 （二）我国胎儿民事利益保护必要性5 （三）我国胎儿民事利益保护难点5 （四）论我国胎儿民事利益保护重建6 五、结论7 致 谢8 参考文献9 附 录.10 中国人民公安大学 成人高等教育本科毕业论文 1 1 一、引言 对人的权利的保护是法律永恒不变的话题， 一般来说，各国对自然人的保护基 本上是逐渐地全面，越来越系统，越来越细致完善，但是对胎儿的保护就显得越来 越零散了。在现在社会上，各种对胎儿利益侵犯的问题层出不穷，正是因为胎儿没 有完全成为“人”，因此未出生的胎儿就显得无助了，这正是因为对胎儿的保护民 法不完善。这明显对现在提倡注重人权的主题不适合。就此而言，各国都有不同的 争议结果，因此在司法实践中造成很多进退两难的问题，导致法官难以判案，当法 官依法判案，就不能保护胎儿的合法权益 ; 法官去维护胎儿权益，却无法律依据， 造成司法混乱的局面。因此为了切实维护胎儿的合法权益，我国应当逐渐完善胎儿 权利保护的立法，实现真正的公平正义，让那些未出生的胎儿争取属于他们的利益。 因此，笔者希望通过本文写作，对胎儿保护问题有更深的认识，并能引起大家对此 问题的广泛关注。 二、对胎儿概念的界定 随着现在社会的发展，尤其是生物学中胚胎干细胞和如今医术的不断进步。再加上 环境的影响，对胎儿的保护问题日益严重。但是，首先呈现给我们的概念是什么呢？正是 “什么是胎儿”，对此，我国法律没有明确规定胎儿的概念，理论定义也不同。因此笔 者翻阅了多本书，基本解释如下：受精卵的发育，最初二周称孕卵 ;以后各种器官逐渐形 成，称胚胎;六周后胚胎呈现人的形态，八周后称胎儿。胎儿在子宫内的生理活动所需要 的氧和营养物质以及体内排出的代谢产物，均通过脐带和胎盘血液循环与母体血液中的 物质利益相互交换1。这个定义跟医学的定义差不多相同，这也是表明第八周后才能正式 中国人民公安大学 成人高等教育本科毕业论文 2 2 理解为胎儿，依笔者看来，这样的定义有所不妥，原因有二：第一是开始怀孕的八周是未 出生者最为脆弱的八周，这段时间的利益不能是空白，因为这段时候是他最需要保护 的时 间。就拿继承法来说，刚怀孕一个月的妇女其丈夫发生意外后，未出生的他不 能继承 财产。这明显就是与 继承法意思相违背，这也明显影响到其出生后的利益。第二是 很难界定时间点，医学仪器只能判断大概的发育情况，很难确定确实的时间，假如上述 案件发生在在临界点第八周，医学上就只能大致判断，不能完全确定时，我们必须作出 决定。因此在民法上不能接受医学上的观点。因此，笔者非常赞同台湾法学家胡长清先 生的观点:“胎儿者，在母体内之儿也。即自受胎之时起，至出生完成之时止，谓之胎儿。 11”胡长清先生此话这明显就一语中的，他摆脱了从前学科的束缚，点明了法律中保护 的胎儿，正是保护从精子与卵子结合那一时刻起到出生这段时间的未出生者。这包含了 整个孕育在母体内的生命发育的阶段的概念是 十分有创新性的，明确地去保护胎儿的利益 。 因此笔者也非常赞同此观点。既然想到了第八周以前的时间，我们也可以想想出生后的 时间，正如放射性物质对胎儿的损害，这或许在其后代中表现出来，因此，我们可以想 象如今立法对胎儿的保护实在是少只有少啊，因此 只能说这条路是任重而道远，更是需要 我们一起去逐渐完善，逐渐增强 对胎儿的保护。 三、对胎儿民事利益理论分析 （一）民法保护胎儿利益的理论依据 1、人生权延伸保护说 1 辞海中的解释 1 胡长清著:中国民法总论，中国政法大学出版社， 1997 年版，第52 页 中国人民公安大学 成人高等教育本科毕业论文 3 3 这是我国学者杨立新教授提出的观点，这也是笔者比较赞同的观点，即法律在保护 民 事主体人身权的同时，对于其在诞生前或死亡之后的人身法益，也应该得到相应的保 护， 正是因为这样的保护，才能更充分地使用我们的人权，维护人的统一。 2、生命法益保护说 这是德国学者planck 提出的观点，这提倡的是敬畏自然，我们的生命先于法律存在， 任何人不得剥夺。这样的观点弊端在于是建立在自然上，没有什么科学根据，也不能说 明何时开始与结束。 3、权利能力说 这是从各国寻找相应的法律去捍卫胎儿的权利。但是弊端在于过分地被概念 束缚2， 会在某些问题推理上线的无从下手，最终导致原地踏步，无法前进。虽然出发点是比较 好的，但是如今立法的不完整会导致他们无能为力，最终不得不放弃。 （二）对胎儿民事利益三种立法体制： 1、绝对不保护主义 绝对主义主张胎儿不具有民事权利能力，主张胎儿没有民事主体资格。当受到损害 时没有索偿权。我国的 民法通则正是这样规定，赞同者就是他们因为他们认为胎儿 没有成为真正的自然人，所以不会有相应自然人的权利，除此之外他们还认为权利跟义 务是同时存在，因为胎儿没有履行义务，所以不能享有权利。这样不创新的观点完全忽 视了胎儿的利益，所以很少国家会采用。 2、部分保护主义 部分保护主义在总体上是不承认胎儿具有民事权利，但是在部分情况下有例外。部 分保护主义作为绝对不保护主义跟完全保护主义的中间选择，必然有其合理性，而且如 今成为一种主流的立法方式，很多西方国家都在采用这种保护主义立法，如法国，德国 等，但个别保护主义采取列举的方式来保护胎儿的利益终究始终不能完完全全地保护胎 中国人民公安大学 成人高等教育本科毕业论文 4 4 儿的利益，所以这样的保护是比较局限的，只能治标不治本，不能从根本上解决源头导致 的问题。 3、完全保护主义 完全保护主义就是把胎儿还在母体腹中时，视为他已经出生，不是属于母体中一部 分，而是一个新的自然人看待，如我国台湾地区民法典第 7 条也规定：“胎儿以将来非死 产者为限，关于其个人利益之保护，视为既已出生。 1” 其实不难看出，第一种说法实在是不适宜胎儿的发展与成长，后两者是比较适合现 在社会的潮流的，但是他们都有优缺点的。因此我们应该广泛吸收学者先进的立法建议， 解除陈旧的思想束缚的枷锁，赋予胎儿民事权利能力，强化对胎儿利益的民事立法保护， 使胎儿得到更好的保护。 四、我国胎儿民事利益保护重建 （一）.我国胎儿民事利益保护不足的成因 追溯历史，以前未立法保护原因有以下三个方面，第一是以前这样的案例较为稀少， 导致对此类案件关注得太少，最终导致立法的力度还是不足，部分学者跟立法者对此类 问题是心有余而力不足，导致立法一拖再拖。第二是立法主要参照部分绝对主义国家， 不承认胎儿具有的完全或部分民事权利。第三是政策的发布与人性的冲突， 20 世纪70 年 代我国实施计划生育政策，很多家庭具有重男轻女的思想，很多家庭都希望自己能生男 孩，当时就去照X 光，便有了堕胎的行为，假如当时立法，即胎儿具有生命权，堕胎这 一行为无异于杀人，其阻力之大是无法想象的，更何况当时的医疗水平难以定夺其损害 1 我国台湾地区民法典第七条规定 中国人民公安大学 成人高等教育本科毕业论文 5 5 结果的原因，因此可能会发生大量的冤假案件，难以达到想象中的结果。这就导致了我国 胎儿民事利益保护不足。 （二）.我国胎儿民事利益保护必要性 从胎儿与其父母的角度来看，这确确实实保护了他们的权利，人是一个连续发展的 过程，在这个过程中无论哪一个一个过程受到损害，都对其发展构成伤害。但是需要强 调一点就是胎儿的利益跟母亲的利益不是同一概念，如果只是将胎儿看作母体的一部分 去判案时，这不能完全做到保护孩子的利益，更能是部分不良分子有法律漏洞可走。 从法律的进步性来看，这也是我们社会进步的需要，是法制进步的体现。正是因为 之前这样的案例比较少，关注力度较少，导致立法力度不足。而如今依笔者看来，加强 胎儿的民法利益保护已经成为各国立法的总体趋势，我国法律发展到现在，正是因为因 引用了很多先进的成果，用前人的例子去逐渐完备法律，法律的主旨就是以公平公正公 开为目标，保护自然人的利益，尤其是弱势群体的利益，因此我们必须重视胎儿民事利 益保护。 （三）.我国胎儿民事利益保护难点 第一个难点莫过于立法不足了，如今我国胎儿民事利益保护只有在 继承法第28 条规定：“遗产分割时，应保留儿的应继承的份额。胎儿出生时是死体的，保留的份额 按照法定继承办理。 ” 因此在司法实践中造成很多进退两难的问题，导致法官难以判案， 当法官依法判案，就不能保护胎儿的合法权益 ; 法官去维护胎儿权益，却无法律依据，造 成司法混乱的局面。 第二点就是侵权者行为是否对胎儿造成损害这样的因果关系难以确定，假如不能准 确确定加害行为对胎儿是否造成损害时，无论对原告还是被告都是不公平的，因为原告 可以利用这个法律漏洞随意 “诬陷”他人，被告就可以以不确定时候造成损害的理由辩 中国人民公安大学 成人高等教育本科毕业论文 6 6 护，这样的保护就只是空中楼阁，可远观不可实现，无任何意义可言，不过这个过程是漫 长的，只有我们先把立法这个过程做好了，才能逐渐实现细节问题。 第三点就是社会的舆论，正如以前的立法一样，胎儿时候具有生命权是每个人都关 注的问题，假如说胎儿具有生命权，这无疑是跟我国计划生育生育政策冲突，并且堕胎 就不仅仅是堕胎了，就是杀人罪了。这里必须注意，因为这个问题十分复杂，计划生育 是国策，国策写入了宪法，宪法高于一切法律，从这个角度来看，实在不应该赋予胎儿 生命权。也并非不赋予胎儿的生命权就不能保护其民法利益，在法律上我们依然可以完 善其保护制度。 （四）.论我国胎儿民事利益保护重建 第一就是改绝对主义为附有部分条件的的总体保护主义，这里的附有部分条件举例 就是不赋予胎儿生命权，并且有受出生是否活体限制。就我们所知道的总体保护主义就 是胎儿在出生前就具有相应的民事权利。而这个限制就是当胎儿出生是死体时，其享有 的民事权利就不曾存在。因为每一个自然人都会经过胎儿这个过程，就是经过受孕这个 原始状态才能具备人的某些特征而变成一个完整的自然人。主观地认为胎儿在出生前是 不存在的，所以他的权利不存在这样的观点是毫无根据的。因此，只有从受孕就开始赋 予胎儿民事权利才能更好地保证胎儿的出生。 第二就是部分人提出的义务权利统一论 由上一点可知道，胎儿在出生前就取得了民事权利能力，具备民事主体资格，享有 民事权利。部分人就提出权利义务统一论来反驳，他们认为既然胎儿是一个 “人”，他必 定要有履行义务才能享受权利，因为权利义务在法律上是统一的，不可分割的，但胎儿 在腹中不能履行其相应的义务，所以他的权利就不复存在，赋予其民事权利就会导致不 公平。依笔者看来，每个人都会经过这个时期，只有经过这个时期出生后才能更好地履 行其义务，这好比与国家借给我们每个人的账，只有我们顺利出生才能更好地偿还。除 此以外，胎儿在腹中享受的权力远远少于自然人的权利，其次，民事行为能力主要是权 中国人民公安大学 成人高等教育本科毕业论文 7 7 利性质而并非义务性质，不仅这样，权利和义务在大多数时候是对等的，也会有部分时候 不对等。最后，胎儿享有的民事权利并非都不包括民事义务，就继承来说，假如胎儿 父亲 承诺抚养隔壁家儿童，当父亲不幸去世，胎儿是有权利去继承父亲的财产，但他同 时要承 担抚养隔壁家儿童这个义务。假如胎儿不放弃继承权，他就必须接受其父亲留下来的权 利与义务。因此，胎儿享有的民事权利和承担的民事义务是可以并存的，并不是只享有 民事权利而不承担任何民事义务。 第三胎儿在腹中受到伤害应该享受损害赔偿请求权。如今很多时候，胎儿受到损害 时只能按损害母亲利益而索偿。这个的判决对胎儿十分不利，因为在正常情况下胎儿在 出生后必定成为自然人，属于同一个实体。所以在判决时应该充分考虑，应该从人的健 康权的角度去考虑了。除此之外，还有很多权利也是必须考虑在内的，所以说在这条路 上必须严谨去定制，做到保证每个人的利益，体现出法律的公平。 五、结论 在笔者写这篇文章的时候参考过很多人的意见，每个人都有他自己的看法，无论是 专业还是带有少许偏心的，我国民事法律对于胎儿权利的保护十分欠缺，在司法实践中 造成很多无法解决的难题，写这篇文章的主要目的是引起大家对胎儿民事利益的重视， 得到大家的议论，使各位专家可以一起研究出符合我国国情的一部关注胎儿发展的法律， 如今外国已经逐渐开始重视胎儿的发展，给胎儿一个良好的发展环境，俗话说，少年强 则中国强，但是只有在胎儿时期给到一个很好的保护，他们才能成为一个强少年。除此 之外，笔者提倡的就是能力责任说，即是能力越大，承受的责任越大。胎儿在腹中生存， 就决定了他只能享受到部分的权利，更何况他更是弱势群体中的一员。于是很多人就会 调侃说我也想做一个