建筑工程合同与法律--总公司组织2007-谭敬慧.ppt

,主讲人： 谭敬慧 2007年05月,建筑工程合同与法律 -系列之三: EPC合同及其他,人云： 财富的一半是合同,合同管理基本,是一类职业分工 是一种管理活动,产生管理价值： 创设交易规则 预防交易风险 增创双向盈利,第一部分 关于EPC合同 第二部分 关于涉外合同 第三部分 关于合同写作 第四部分 案例分析,主讲内容,第一部分 关于EPC合同,涵义: ENGINEERING,PROCUREMENT AND CONTRACT. / TUNKEY CONTACT. 设计采购施工合同/交钥匙合同 起源背景 设业主对时间、质量、成本的综合期望 固定总价形式、转移风险,关于EPC合同,现场 勘查,设计,施工承包商,采购,其他专业分包商 例如打桩、机电等,总承包商,业主,适用 1、工厂、发电站、石油开发、基础设施等专用性、专业性较强的项目 2、需要承包人负责设计建造以及培训应用等一揽子事项的项目，如酒店等 3、工期具有更大程度确定性的项目 4、需要承包人垫资建设的项目,EPC合同适用基于1999版银皮书,不适用 1、如果投标人没有足够时间或资料以研究雇主要求，或进行设计、风险评估和估算 2、如果建设内容涉及相当数量的地下工程或有未能调查区域内的工程 3、如雇主严密监督和控制承包商，或审核大部图纸 4、如每次其中付款要经职员或其他中间人确定,EPC合同适用,EPC合同特点,特点 1、确定功能 2、一揽子固定总价固定时间 3、大部分风险由Contractor承担 4、无咨询工程师，或权利很小 5、承包商工作方式自由度较大 6、三边工程（设计、施工、采购）,EPC合同风险,RISKS: 1、CRITERIN 如标准、功能、形式、特殊点 2、ENVIRONMENT 如地质情况、材料供应、劳动力、气候 3、CAPABILITY 如：设计、自组资源、管理、技术、语言 4、LAW AND REGULATION 税率、外汇、法律等,EPC合同风险,EPC合同重点规定,1999银皮书中规定： No.5.1: 设计的一般义务 1）基准日期前已经仔细审核雇主要求 2）雇主不对要求和任何数据资料的正 确性负责，EXCEPT： 合同规定、特别说明、不能核实 的。,EPC合同重点把握,1999银皮书中规定： No.5.8: 设计错误 尽管雇主同意设计，但承包商仍应自费对缺陷进行改正 1、即使有雇主代表或建筑师批准设计文件； 2、通常有业主免责条款。,EPC合同重点把握,1999银皮书中规定： No.4.10: 现场数据 承包商负责核实和解释所有此类资料，除5.1条规定外，雇主对准确性和完整性不负责。 通常有免责条款,EPC合同重点把握,1999银皮书中规定： No.4.12: 不可预见的困难（CC:物质条件） 1）承包商已取得工程的全部风险资料 2）合同价格对任何未预见到的困难和 费用不考虑调整,EPC合同重点把握,No.8.4:竣工时间的延长 1）变更 2）雇主引起 3）当局造成： 尊守法规、延误、无法预见,工程范围 1）工程的地理边界 2）设计施工工作边界 3）注意与业主责任范围的划分 4）注意与其他待配合人的接口 相应的责任范围确定,EPC合同重点把握,设计咨询（1）： 三个阶段 投标阶段：明确设计任务、选择设计人、初步 设计方案、提交项目预算 实施阶段：施工图设计、专业配套设计、提供 拟定设备的主要参数和应用范围、 功能安全性审查、竣工图资料 后期阶段：操作手册、试车方案、备品备件,EPC合同重点要素应用,EPC合同重点要素应用,设计咨询（2）： 三个重点 设计标准：当地法律标准、建筑标准、功能标 准、产品标准，与国标的差距 设计配套：地质勘查、设计人、配套设备信息 系统、语言准备 设计优化：设计难点分析、设计优化、价值工程 技术经济指标,EPC合同重点要素应用,设计咨询（3）： 限额设计： 总额限制设计、分部限额设计 合作伙伴关系：按照设计总量进行责任分配 设计协调人： 进行设计与施工的交底组织、协 调设计变更：,采购 1、采购平台的建立 2、采购资源的积累 3、采购信息的更新 4、采购与设计、施工的契合,EPC合同重点要素应用,项目管理 1、快速跟进（三边工程）模式 2、矩阵式管理模式 职能若干项目部 3、工作目标分解：进度和费用 4、设计协调是项目整体实施的关键 5、工作程序和作业指导书,EPC合同重点要素应用,进度管理 1、确定进度目标 2、分解工作单元、工作结构 3、注意： 重点控制设计和采购 设计向采购和施工延伸 4、方法：分级网络图等,EPC合同重点要素应用,合同价款（NO.14） 1、总价固定 2、付款间隔尽量短 3、预付款和进度款均应包括设计工 作、采购工作、施工工作。 4、里程碑的设定 5、变更同步付款（NO.14.3）,EPC合同重点要素应用,支付方式 预付款：收到履约保函、预付款保函后21天，合 同生效实施后42天，较晚时间支付 进度款：56天 报表和证明文件 尾款： 42天 最终报表和结清证明 保留金：颁发接受证书后付一半 缺陷通知期限最末一天,EPC合同重点要素应用,责任上限 承包商在本合同项下或与本合同有关的全部责任，不应超过 万元。 可以对该责任约定进行分解描述，如基于工期延误、地质条件变化未可预见、材料涨价预见、违约、保管等、缺陷责任期责任等方面,EPC合同重点要素应用,误期罚款 首先，如何计算误期 其次，如何计算罚款 最后，应有累计上限（天数和金额） 通常可以按照不超过35 实际上有可能更高达到20,EPC合同重点要素应用,汇率风险 1、外汇管制与汇率杠杆 2、合同价格货币组成: 最好是当地币美元（欧元） 3、固定汇率法 固定当地币与美元的汇率浮动区间 如：美元：迪纳尔1：73 65.776.6,EPC合同重点要素应用,争议解决 1、协商调解 2、DAB(DISPUTE ADJUDICATION BOARD) 3、仲裁（纽约公约成员国） 4、诉讼 （两国是否有条约约定承认与执行）,EPC合同重点要素应用,适用法律 1、工程所在地国 2、中国技术标准 验收规范、环境规范、设备规范等,EPC合同重点要素应用,必须经过三个阶段后方可决策 充分的调研 地理、地质、气候、人文、法律等 充分的测算 询价、试验、估算、价值工程 充分的论证 技术、合同、效益、争议解决,EPC合同应用结论,第二部分 关于涉外合同,涉外合同要素 是指具有涉外因素的合同，涉外因素包括： 1、合同主体的一方或双方是外国自然人、 或法人，或无国籍人 2、合同客体或称标的是位于外国的物、财 产或需要在外国完成的行为 3、合同权利义务内容据以产生、消灭、变 更的法律事实发生在外国,关于涉外合同,涉外合同常见风险 1、首先，合同事项未知风险 2、其次，技术风险 3、第三，法律政策风险 4、第四，自然风险,关于涉外合同,涉外合同签订原则 1、平等、互利、协商一致原则 2、管辖权原则 法律适用 争议管辖,关于涉外合同,调研（一）宏观 1、商业环境：公司、贸易、税收等 2、信用环境：银行、履约、交易等 3、法律环境：政策、文化、司法等 4、自然环境：地理、气候、资源等,涉外合同管理要点,调研（二）微观 1、对方当事人的资信水平 2、对履约有影响的特定条件 项目销售、咨询公司、外汇管制 3、当地的技术规范 4、对合同有影响的法律、法规 税收,涉外合同管理要点,管理人员 1、法律知识 2、管理知识 3、财务知识 4、社会、人文知识,涉外合同管理要点,流程管理 1、时间节点的控制 2、收发文的记录 3、签字人授权的完整 4、合同文本及台帐保存 5、口头指示的书面化,涉外合同管理要点,索赔 1、在规定时间内递交文件 2、签收程序 3、对索赔程序的掌握 4、敢于并善于索赔,涉外合同管理要点,外汇 1、影响外汇风险的因素 国家政策、战争、金融危机等 2、外汇走势的预测 3、外汇风险的分担,涉外合同管理要点,担保 1、担保的方式 2、担保的期限 3、担保人的资信 4、权利实现的便捷程度（可变现程度）,涉外合同管理要点,法律适用 1、争取约定适用中国法 2、最密切联系地原则 3、国际条约和惯例,涉外合同管理要点,争议解决方式 1 应考虑法院管辖下的判决是否有可执行 是否有双边条约、公约 2 如选择仲裁排除诉讼的方式，应考虑是否为纽约公约成员国，或有双边条约 3 应考虑法院管辖地、仲裁地的法域环境和语言环境 4 应考虑诉讼、仲裁费用等,涉外合同管理要点,第三部分 关于合同写作,准备: 1、调研 2、可参考文本的收集 3、特别交易事项 风险交底、清算、索赔、时间、知识产权等 4、合同焦点,合同写作,示范文本 1、政府示范文本 2、国际通用文本 FIDIC、AIA 3、公司内部示范文本 4、其他主体发布的示范文本（如行业协会、资深律师等）,合同写作,合同条款 1、价款 2、合同范围 3、付款条件 4、权利义务 5、违约责任 6、纠纷解决,合同写作,合同焦点 1、价格（价格构成） 2、付款条件 3、担保 4、违约与解约,合同写作,风险条款 风险：不可归责于任何一方 1、货物毁损灭失的风险 2、汇率变