高院法官虞政平讲座我国公司法之进一步修订与完善.ppt

我国公司法之进一步修订与完善,虞 政 平 2012年11月29日于华政,我国公司立法及其司法解释概况, 公司法在市场经济中的作用与地位 (我国公司法1994年7月1日) 我国市场主体形成与发展的基本框架 （企业与公司之双轨制朝一元化方向发展） 我国公司法经历99年、2004年、2005年三次修订 (新公司法废除、新设、合并条款的基本情况及其指导思想 ) 降低公司设立门槛、尊重公司意思自治、保持国家必要干预等 公司法解释制定有关情况(解释一二三草案四),一、从自发的传统商业运作模式到现代公司 行 会（又称基尔特guilds ） 索塞特(societas)普通合伙 康孟达(commonda)有限合伙 特许公司：1、特许管理公司（chartered regulated company）管理集中化 2、特许合股公司（chartered joint_stock company ）资本股份化 非特许公司自发广泛的兴起 现代股份公司、有限公司等蓬勃发展公司注册自由化与责任有限化 正如本世纪初美国哥伦比亚大学校长巴特尔先生所言：“有限责任形态的公司乃现代最伟大的创举，以至于蒸汽机以及电子的发明亦无法与其相媲美。 二、从特许令状到公司法典,十六世纪特许令 1600东印度公司 1807法国商法典 1811纽约公司法,1844英国合股公司法 1855英国有限责任法 1892德国有限责任公司法 各国公司立法的法典化,国外公司立法基本历程,进一步修订与完善公司法之主要方面,一、是否制定统一公司法典？ 【2005年即曾提议;各国公司立法基本模式;统一与分散之利弊】 二、无论是否统一，公司形态是否应当更加丰富？ (1)将三资企业统一纳入？内、外资应当更统一还是继续区分？ (2)将股份合作制企业统一纳入？市场需求怎样？ (3)按封闭与开放、或公众与私募区分？这仅是英美之划分？ (4)有限与股份区别在哪？可比照内容有哪些？ (5)一人股份公司可能吗？ (6)增设无限公司可能吗？ (7)集团公司形态及其独特治理机制亦应予以关注 三、明确公司形态转换主体的同一性原则，权利义务概括承受,丰富公司形态模式,降低公司设立门槛,总之，要进一步明确充分尊重股东意思自治与公司意思自治的基本原则，确立国家干预为必要及补充的指导思想。这也是投资者经济自由与经济人权的重要体现，要摆在与政治人权与自由的高度加以提倡与维护！,扩大公司意思自治,拥有与自然人等同的权力去从事进行商业经营和事务管理所必要或便利的任何事情。,扩张公司权力能力,完善公司资本制度,界定揭穿面纱范畴,界定揭穿面纱范畴,一、公司治理结构基础理论研究上的困惑与反思,（一）仿照国家三权分立构造学说 （二）两权分离下的委托代理学说 （三）利益相关者学说,（一）法系因素之考量 （二）公司形态因素之考量 （三）公司规模因素之考量,（四）公司性质因素之考量 （五）公司运营状况因素的考量,（一）小型公司治理结构日趋宽松 （二）大型公司治理结构日趋严格,（三）公司治理结构更具灵活性 （四）利益相关者因素日益受到关注,二、公司治理结构制度设计因素的考量与比较,三、公司治理结构发展态势的基本分析与把握,四、妥善构建我国多元化公司治理结构新模式,（一）股东自由经营模式 （二）可选择的双层公司治理模式 （三）不可选择的双层公司治理模式,构建多元治理结构,加大股东权力保护,一、股权转让与资本流动的关系 二、股权转让协议效力与相关因素的关系 三、股权转让与股权变动的关系（究竟何时取得股权？） 四、股权转让与公司内部治理及其外部行为效力之关系,1、与协议行为本身的关系（原则上按合同法审查） 2、与工商变更登记的关系 3、与政府审批、评估的关系,4、与公司认可与否的关系 5、与公司股东个人接纳与否的关系,1、协议生效时 2、工商变更登记时 3、政府审查批准时,4、公司内部变更时 5、公司接到变更通知时,1、股权转让无效及其后果的处理 2、股权转让有效但股权未经变动原则上不影响公司内外行为之法律效力 3、任何善意第三人的正当利益不应受到股权转让的影响,健全股东退出机制,健全股东退出机制,重大资产的认定标准？ 1、占公司资产比例？ 2、是否公司生产经营的关键资产？ 3、是否足以影响公司事业经营的方向？ 常规与非常规商业经营过程中的资产出售及抵押 重大资产的处置程序？ 是董事会的权利？还是需要更高比例的股东会决议要求，一般可比照公司重大 事项按绝对多数比的票数要求办理,规范重大资产处置,理顺公司决议机制,严格公司高管责任,严格公司高管责任,约束公司关联交易,丰富公司并购方式,丰富公司并购方式,一、为什么要保护职工利益？ 1、社会主义国家制度的本质需要； 2、利益相关者学说的合理主张； 3、现实职工利益保护的弱化； 4、职工参与公司治理的普遍社会需求 二、如何保护职工利益？ 1、职工持股普遍化？ 2、职工董事与职工监事； 3、涉及职工权益情形下强制职工参与决策机制；如涉及一定幅度与范围的用 工人数的调整；涉及职工薪酬的普遍调整；涉及职工利益保障机制的调整 等，应当交由职工类别表决； 4、建立职工薪酬绝对保障机制，哪怕为此揭穿公司面纱，强令股东为此买 单，对此负责，必要时国家应予承担相应责任 三、建立职工利益保护的统一无差别机制 不仅国有，而且民营；不仅内资，而且外资；均需按照其用工人数规模建立 相应的职工参与决策机制！,强化职工利益保护,维护好债权人利益,一、三种解散自愿解散、行政解散、司法解散 二、三种清算自愿清算、行政清算、司法清算 三、扩大主张解散的主体 除一定比例股东外，公司自身、债权人、国家利益代表（如税务机关）、公司董 事会等均可依法定情形主张 四、明确解散清算公司的基本权能及治理结构 五、明确解散清算过程中通知已知与未知债权人的相关程序 六、建立拟制清算制度（尤其对吊销营业执照的公司，不能永远僵而不死！） 七、明确公司终止标准（法律死亡与财产死亡） 八、设立公司终止后的必要恢复制度（以便于公司遗留债权债务的处理）,细化公司解散清算,当前公司注册犯罪黑数的普遍性 虚报注册资本罪与抽逃资本罪有无必要？ 降低虚假注册犯罪的标准？ （将任何故意签署虚假注册文件的行为皆视为犯罪行为予以打击，犹如醉驾犯罪一样，形成强大舆论攻势，以此建立并确保任何公司注册信息的真实性，确保市场主体的社会信用） 进一步加大打击公司虚假财务账目方面的犯罪力度 （包括未建立财务账目或所谓丢失财务账目的犯罪） 进一步加大打击公司虚假文件档案方面的犯罪力度 （编造虚假公司决议及相关文件等） 进一步加大侵占公司财产犯罪的打击力度 （确保股东权利及债权人利益）,打击公司犯罪行为,一、公司诉讼的定义与特点 （适用公司法引发的诉讼；高度强调自治、讲究效率） 二、公司诉讼的种类划分 （按主体、按经营阶段、按权利类型、按典型诉讼） 三、公司诉讼的处理依据 （公司法律、公司章程、公司规则、公司决议、股东协议等) 四、公司诉讼的管辖原则 （原告就被告、公司注册地、公司营业地、公司总部所在地；县级或是更高级地市管辖） 五、公司诉讼的当事人 （各类诉讼下诉讼主体身份的设定始终是个问题