外商投资企业法1.ppt

外商投资企业法,本章主要讲述外商投资企业的类型与法律性质，具体中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业的设立条件、组织机构与经营管理。 重点：中外合资经营企业法法律制度 难点：中外合资经营企业的法律责任,一、外商投资企业的概念和特点 外商投资企业是指外国投资者经中国政府批准，在中国境内投资举办的企业。 1、外商直接投资的企业 2、吸引外国仅人投资举办的企业 3、依照中国法律法规，经中国政府批准，在中国境内设立的企业,二、外商投资企业的种类 1、中外合资经营企业 2、中外合作经营企业 3、外资企业 4、中外合资股份有限公司,第一节 外商投资企业法律制度概述,三、外商投资企业的权利 1、生产经营计划权 2、资金筹措使用权 3、物资采购权 4、产品销售权 5、外汇收入使用权 6、劳动用工管理权 7、机构设置和人员编制权,四、外商投资企业的种类义务 1、守法义务 2、履约义务 3、纳税义务 4、接受监管义务,五、鼓励类外商投资企业投资项目 1、属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要源材料 2、属于高新技术、先进应用技术，能够改造产品性能、提高效益或国内生产能力不足 3、适用市场需求，能够提高产品档次，开拓新市场，增加国际竞争力 4、属于新技术、新设备，能节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污染的 5、能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的,六、限制类外商投资企业投资项目 1、技术水平落后的 2、不利于节约资源和改善生态环境的 3、从事国家规定实行保护性开发的特定矿种勘探、开采的 4、属于国家逐步开放的产业,七、禁止类外商投资企业投资项目 1、危害国家安全或损害社会公众利益的 2、对环境造成污染损害，破坏自然资源或损害人体健康的 3、占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的 4、危害军事设施安全和使用效能的 5、运用我国特有工艺或技术生产产品的,八、允许类外商投资企业投资项目 以上鼓励、限制和禁止类以外的都属于允许类的投资项目,九、外商投资企业的出资方式、比例和期限 1、出资方式：资金、实物、场地使用权、工业产权、专有技术和其他财产权利 2、出资比例 （1）中外合资：外商出资比例不低于注册资本的25% （2）中外合作：取得法人资格的中外合作，外国合作者不低于注册资本的25%；不取得法人资格的，合作各方投资比例和条件，由国务院商务主管部门规定。 （3）外资企业：全部由外方投资者出资 （4）中外合资股份公司：外国股东购买并持有的股份应不低于公司注册资本的25%,3、出资期限 （1）合同或章程必须有所中规定 （2）一次性出资的，营业执照签发之日起6个月内缴清 （3）分批出资的，各方首期出资不低于自认缴的15%，并且在营业执照签发之日起3个月内缴清 （4）通过收购国内企业资产或者股权设立合营企业的外国投资者，应当自合营企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金；对特殊情况需要延长的，经审批机关批准后，应当自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60%以上，在1年内付清全部购买金。 4、未按规定出资的责任 （1）各方都违约，视为投资企业自动解散，批准证书自动失效 （2）一方违的，另一方应在1个月催告违约方出资，逾期仍未出资，视为退出，向不违约方承担赔偿责任。可以向原批准机关申请另找投资者替代违约方。,5、对合营企业中控股的投资者，在其实际缴付的出资未达到认缴的合部出资之前，不得取得企业的决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入投资者的财务报表。 也就是说，控股的投资者只有当自己认缴的出资（或收购价款）合部到位后，才能取得对该企业的决策权。（07、08年都考过）,十、外商投资企业投资者股权变更 1、变更原因： 转让股权 调整注册资本 股权因质押变更 破产解散被撤销或投资人死亡而发生的变更 分立或合并发生的变更 投资人变更 2、变更要求 （1）除非向中国转让全部股权，否则变更后的股权比例不得低于注册资本的25% （2）不得质押其还没有完成的出资部分股权 （3）不得将股权质押给本企业 （4）质押股权时，未经出质投资人和其他投资者的同意，质权不得转让出质股权 （5）以国有资产投资的中方投资者股权变更时，必须经有关国有资产评估机构对需变更的股权进行价值评估，并经国有资产管理部门确认,十一、外商投资企业并购境内企业 1、概念：外国投资者并购境内企业，是指外国投资者购买境内非外商投资企业股东的股权或认购境内公司增资，使境内公司设立为外商投资企业（股权并购）；或者，外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或外国投资者协议书购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产（资产并购）。 2、并购原则 （1）遵守法律法规、诚信原则 （2）符合产业、土地和环保要求 （3）符合国有资产管理要求 （4）依法纳税 （5）进行核准、登记、备案和手续,2、并购要求 （1）外国投资者并购境内企业并取得控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致驰名商标或者中华老字号的境内企业实际控制权转移，当事人应当向商务部进行申报。 （2）外国投资者股权并购的，并购后所设外资企业承继被并购境内公司的债权债务；外国投资者资产并购的，出售资产的境内企业承担原有的债权债务。 3、注册资本与投资总额 （1）注册资本为210万美元以下的，投资总额不得超注册资本的10/7 （2）注册资本为210500万美元之间的，投资总额不得超注册资本的2倍 （3）注册资本为5001200万美元之间的，投资总额不得超注册资本的2.5倍 （4）注册资本为1200万美元以上的，投资总额不得超注册资本的3倍 （06年）某外国投资者协议购买境内公司的股权，将境内公司变更为外商投资企业，该外商投资企业的注册资本为700万美元。该外商投资企业的投资总额的上限是（） A、1000万美元 B、1400万美元 C、1750万美元 D、2100万美元 注册资本在5001200美元之间，投资总额不得超注册资本的2.5倍,4、出资期限：“一三”延“六”首“六十”余“一年” （1）对与该资产对价等额部分的出资： 外国投资者并购境内企业，外商投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个内，向转让股权的股东，或者出售资产的境内企业，支付全部对价。对特殊情况需要延长的，经审批机关批准后，应当在营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60%以上，1年内付清全部对价，并按实际缴付的出资比例分配收益。 超出并购资金部门的出资：如果是一次性出资，6个缴清；如果合同或章程约定可以分期付款的，第一期投资不得低于各自认缴的15%，并自营业执照颁发之日起3个内缴清出资。 （2）如果外国投资者的出资比例低于注册资本的25%（不能享有合营企业的优惠待遇），投资者以“现金”出资的，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个内缴清出资；但如果以“实物、工业产权”出资的，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个内缴清出资。,（06年）某外国投资者协议购买境内企业设立的，注册资本为600万美元，其中外国投资者以现金出资120万美元。下列有关该外国投资者出资期限的表述中，符合外国投资者并购境内企业有关规定的是（） A、外商投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个内缴清出资 B、外商投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个内缴清出资 C、外商投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起9个内缴清出资 D、外商投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起1年内缴清出资 （09年）中国甲公司拟与外国乙公司共同投资设立丙中外合资经营企业。丙企业的注册资金为600万美元，其中甲公司出资400万美元，乙公司出资200万美元。合营合同约定中外投资各方分两期缴付出资。2009年5月10日，丙企业取得工商行政管理部门于2009年5月5日签发的营业执照。下列有关乙公司第一期缴付出资的表述中，正确的是（） A、乙公司应于2009年8月5日前至少缴付30万美元 B、乙公司应于2009年8月10日前至少缴付50万美元 C、乙公司应于2009年11月5日前至少缴付30万美元 D、乙公司应于2009年11月10日前至少缴付50万美元,十二、外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司（股权置换股权）条件： （1）股东合法持股并依法可以转让 （2）无所有权争议且没有设定质押及任何其他权利限制 （3）境外公司的股权应在境外公开合法证券市场挂牌交易 （4）境外公司的股权最近1年交易价格稳定 十三、外国投资者对上市公司的战略投资 （1）进行战略投资的要求 以协议转让、恒定 向发行新股等方式取得上市公司A股股份； 投资可分期进行，首次投资完成后取得的股份比例不低于该公司已发行股份的10%； 取得上市公司A股股份3年内不得转让； 不属于法律、法规禁止投资的领域。 （2）投资者应符合的条件 依法设立的外国法人或组织，财务稳健、资信良好且具有成熟的管理经验； 境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产不低于5亿美元；或其母公司境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元； 有健全的治理结构和良好的内控制度，经营行为规范； 最近3年内未受到境内监管机构（包括母公司）的重大处罚,（3）战略投资的管理 有下列情形之外，投资者不得进行A股证券买卖 投资者进行战略投资所持上市公司A股股份，在其承诺期限届满后 投资者在上市公司股权分置改革前持有的非流通股份，在股权分置改革完成且限售期满后可以出售； 投资者在上市公司首次公开发行前持有的股份有限公司，在限售期满后可以出售； 投资者减持上市公司股份导致外资股低于25%，要办理相应的批准和登记手续； 投资者承诺的持股期限届满前，因破产、清算、抵押等特殊原因需要转让其股份，经商务部批准可以转让 （09年）根据外国投资者对上市公司战略投资的规定，下列情况下，外国投资者可以在证券交易市场出售A股的有（） A、投资者进行战略投资持有上市公司A股股票，且其承诺的持股期限已届满 B、投资者在上市公司毅然首次公开发地前持有股份，且限售期已满， C、投资者在上市公司股权分置改革前持有的非流通股份，在股权分置改革完成且限售期满； D、投资者承诺的持股期限虽未届满，但因其破产并经批准转让其股份,第二节 中外合资经营企业法律制度,一、中外合资经营企业的概念 简称合营企业：是指外方投资者同中方投资者，依照我国的法律和行政法规，经我国政府批准，设在中国境内的，由双方共同经营，并按照投资比例共担风险、共负盈亏的企业。,合营企业法律制度主要包括1989年7月发布并于1990年4月和2001年3月修正的中华人民共和国中外合资经营企业法及1983年9月发布并于2001年7月修正的中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例。,二、中外合资经营企业的设立条件 （1）先进技术设备和科学管理方法，能增加产品品种，提高产品质量和产量，节约能源和材料 （2）有利于技术改造，能做到投资少、见效快、收益大 （3）能扩大产品出口，增加外汇收入 （4）能培训技术人员和经营管理人员 （5）不得违背中国主权和公共利益。,法律制度,企业形式：有限责任公司,三、审批机关,国务院对外经济贸易主管部,批准证书,委托有关的省级人民政府或国务院有关行政机,（1）投资总额有国务院规定的限额以内，中国合营者的资金来源已经落实的。 （2）不需要国家增拨原材料不影响燃料、动力、交通运输、外贸出口配额等全国平衡的。,四、设立程序,双方共同呈报项目建议书和初步可行性研究报告,申请,审批,申请书；可行性研究报告；由合营各方授权代表签署的合营企业协议、合同和章程；企业董事人选名单，以及由合营各方协商确定或由董事会选举产生的董事长、副董事长人选名单；中国合营者的企业主管部门和合营企业所在地的省、自治区、直辖市人民政府对设立该合营企业签署的意见。,材料,3个月,工商登记,1个月,五、合营企业的注册资本,合营企业各方认缴的出资额之和,外国合营者的投资比例一般不低于25%。,增加注册资本，应报原审批机关批准，并向原工商行政管理机关办理变更登记手续,投资总额与注册资本的关系（几乎年年考）,六、合营企业合营各方的出资规定 1、出资形式：现金、实物、工业产权、专有技术和土地使用权等作出资 2、外国合营者出资机器设备或其他物料条件： （1）为合营企业生产必不可少的 （2）中国不能生产，或虽能生产但价格过高或者技术性能和供应时间上不能保证需要的 （3）作价不得高于同类机器设备或其他物料当时国际市场价格。,3、外方投资合营者工业产权或专有技术条件 （1）能生产中国急需的新产品或出口适销产品的 （2）能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率的 （3）能显著节约原材、燃料、动力的。,七、中外合资经营企业的组织形式和组织机构 （一）合营企业的组织形式有限责任公司，但并不设立股东会 （二）合营企业的组织机构 1董事会最高权力机构 由董事长、副董事长及董事组成。 董事会成员不得少于3人 董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生。 中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长 董事会会议每年至少召开1次（经1/3以上的董事提议可召开临时董事会） 董事任期4年，任期届满可以连任 2 董事会的特别决议 2/3以上董事出席方能举行会议 下列事项由出席董事会的董事一致通过 修改章程 合并、分立、中止、解散 增减注册资本,八、合营企业的财务会计管理 1.合营企业应当向合营各方、当地税机关、财政机关报送季度和年度会计报表。年度会计报表应抄报原审批机关。 2合营企业原则上采用人民币作为记帐本位币，也可以采用某一种外国货币作为记帐本位币；以外国货币记帐的合营企业，除编制外币的会计报表外，还应当另编折算人民币的会计报表。 3 合营企业的下列文件、证件、报表，应经中国注册会计师验证和出具证明方为有效：出资证明书；年度会计报表；合营企业清算的会计报表。 （04年）根据外商投资企业法规定，中外合资经营企业的下列文件中，应当经中国注册会计师难和出具证明方为有效的有（） A、合营企业的出资证明书 B、合营企业的半年度会计报表 C、合营企业融资的项目评估报告 D、合营企业清算的会计报表,九、合营企业的合营期限 1.合营企业的合营期限，一般项目原则上为10年至30年。投资大、建设周期、奖金利润率低的项目以及外国合营者提供先进技术或者关键技术生产尖端产品的项目，或者在国际上竞争能力的产品的项目，其合营期限可以延长到50年。经国务院特别批准的，可以在50年以上。 2对于属于国家规定鼓励投资和允许投资项目的合营企业，除上述行业外，合营各方可以在合同中约定合营期限，也可以不约定合营期限。,十、合营企业的出资额转让和程序 1.必须经合营各方同意。 2必须经董事会会议通过后，报原审批机关批准 3合营企业一方向第三者转让其全部或部分出资额时，其他各方有优先购买权 程序： 提出转让申请董事会审查决定报审批机构批准办理变更登记,十三、合营企业的解散、清算和注销,解散原因,（1）营业期限届满； （2）企业发生严重亏损，无力继续经营； （3）合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营； （4）因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营； （5）合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途； （6）合营企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现,解散清算,（1）合营企业的清算由企业董事会提出清算的程序、原则和清算委员会人选、报经合营企业主管部门审查并进行监督。 （2）清算委员会的成员一般应在合营企业的董事中选任。也可聘请在中国注册的会计师、律师担任。审批机关认为必要时，可以派人进行监督 （3）清算委员会的任务主要是：对合营企业的财产、债权债务进行全面清查；编制资产负债表和财产目录，提出财产作价和计算依据，制定清算方案；履行企业偿债义务；清算委员会代表合营企业起诉和应诉。,财产分配,1.合营企业解散时，其资产净额或剩余财产超过注册资本的部分视为利润，应依法缴纳所得税。 2.合营企业清偿债务后的剩余财产按照合营各方的出资比例进行分配，合营企业协议、合同、章程另有规定的除外,企业注销,合营企业清算工作结束后，由清算委员会提出清算结束报告，提请董事会会议通过后，报原审批机关，并向原登记主管机关办理注销登记手续，缴销营业执照。,第三节 中外合作经营企业法律制度,一、中外合作经营企业的概念 中外合作经营企业是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方通过合作企业合同约定各自的权利和义务的企业。,中外合作经营企业法律制度主要包括1988年4月发布并于2000年10月修正的中华人民共和国中外合作经营企业法（以下简称中外合作经营企业法）及1995年9月国务院发布的中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则。,二、中外合作经营企业的设立 符合国家的发展政策和产业政策，遵守国家关于指导外商投资方向的规定。 国家鼓励举力的合作企业是： （1）产品出口的生产型合作企业。 （2）技术先进的生产型合作企业。 有下列情形之一的，不予批准： （1）损害国家主权或者社会公共利益的； （2）危害国家安全的； （3）对环境造成污染损害的； （4）有违反法律、行政法规或者国家产业政策的其他情形的。,三、设立程序（与中外合资经营企业基本相同）,四、中外合作经营企业的组织形式和组织机构,1.组织形式,法人企业,有限责任公司,非法人企业,合伙关系,2.组织机构,具有法人资格的企业的组织机构与中外合资经营企业基本相同,具务法人资格的合作企业：一般设董事会 不具务法人资格的合作企业：一般设联合管理委员会 董事会或联管会任期不超过3年，可连任；成员不少于3人，其名额分配参照各自投资或合作条件协商确定。董事长或联管会主任是法定代表人。 董事会或联管会一般性决议须经全体董事或委员过半数通过。但下列决议须一致通过：修改章程；增减资本；合作企业资产抵押；解散；合并分立或形式。,五、合作企业的收益分配 合作企业合作各方约定采用分配产品或者其他方式分配收益的，应当按照中国税法的有关规定，计算应纳税额。 六、合作企业外国合作者的投资回收 外国合作者在合作期限内可以申请以下列方式先行回收其投资： （1）扩大外国合作者的收益分配比例 （2）缴纳所得税前回收投资 （3）其他回收投资方式。,七、外国合作者在合作期限内先行回收投资条件 （1）合作期满时合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有 （2）对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，并由财政税和机关依法审查批准 （3）依照有关法律的规定和合作企业合同的约定，对合作企业的债务承担责任 （4）外国合作者提出先行回收投资的申请，应当具体说明先行回收投资的总额、期限和方式，经财政税务机关审查同意后，报审查批准机关审批 （5）外国合作者应当在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收投资。,八、合作企业的期限的规定 在合作企业合同中订明时期 合作各方协商同意要求延长合作期限的，应当在距合作期限届满的180天前向审查批准机关提出申请，审查批准机关应当自接到申请之日起30日内，决定批准或者不批准。 经批准延长合作期限的，合作企业凭批准文件向工商行政管理机关办理变更登记手续，延长的期限从期限届满后第一天计算。 合作企业合同约定外国合作者先行回收投资的，并且投资已经回收完毕的，合作企业期限届满不再延长。但外面合作者增加投资的，经合作各方协商同意，可以依照有关法律规定向审查批准机关申请延长合作期限。,九、合作企业的终止、解散与合资企业基本相同,第四节 外商独资企业法律制度,一、外资企业的概念 外资企业亦称外商独资企业，是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，全部资本由外国投资者投资的企业。 但其不包括外国公司、企业和其他经济组织在中国境风设立的分支机构。 外资企业法律制度主要包括1986年4月发布并于2000年10月修正的中华人民共和国外资企业法（以下简称外资企业法）及1990年12月国务院发布并于2000年12月修正的中华人民共和国外资企业法实施细则。,二、外资企业的设立 （一）设立外资企业的条件 必须有利于中国国民经济的发展 国家鼓励举办产品出口或者技术先进的外资企业 对于申请设立的外资企业有损中国主权或者社会公众利益的，危及中国国家安全的，违反中国法律、法规的，不符合中国国民经济发展要求的，可能造成环境污染的，不予批准。,（二）设立外资企业的程序（略）,三、外资企业的注册资本和外国投资者的出资 （一）外资企业的注册资本 外资企业的注册资本是指为设立外资企业在工商