合同成立商法案例教学PPT.ppt

合同的成立 第二次研讨,案例回顾,2008年2月1日，我国a公司向加拿大的b公司发函，今有李宁牌运动鞋1，000双，每双价值50美元cif魁北克，货到付款，外包装为纸箱包装，如需货，请与我公司联系，请在2月10日前予以回复，具体事宜以我方最后确认为准，合同发生的任何争议，交由中国的仲裁机构进行仲裁。2月8日b公司向a公司回函，希望外包装采用木箱包装，其他条件同意中方所提条件，请中方在2月20日前给予回复。中方在2月18日回复“同意你方其余条件，但包装给我方造成成本上升，请加价至每双51美元，此为我方最后条件，3月10日前回复有效”。b公司在3月8日回电同意中方条件，但在此期间，鞋类产品价格大涨，中方于3月6日去电对方，要求加价，但对方未予理睬。到3月15号，b公司要求a公司发货，a公司拒绝。事后双方补充了一份仲裁协议，提议把双方的纠纷提交中国国际贸易仲裁委员会进行仲裁。2010年3月20日，b公司向a公司住所地的人民法院起诉，要求a公司赔偿。a公司派代表出庭参加答辩。在法院作出一审判决之后，a公司向法院主张双方签订有仲裁协议，法院无权管辖。,一、该案例的法律依据是什么？,联合国国际货物买卖合同公约,合同法,民法通则,仲裁法,为什么适用联合国国际货物买卖合同约,1、中国与加拿大都是公约的缔约国 2、公约的适用具有灵活性；如果当事人在合同中有表述则按表述，则不适用公约，没有表述则适用公约来。 3、双方当事人的营业地处于不同的国家,二、在详细分析要约和要约邀请区别的基础上分析a公司与b公司在2月1日至3月8日行为的法律性质？,要约：是指一方当事人向另一方提出的，愿意按照一定的条件同对方订立的合同，并含有一旦要约被对方承诺时，即对提出要约的一方产生约束力的意思表示。 要约邀请：是当事人订立合同的预备行为，只是引诱他人发出要约，不能因相对人的承诺而成立合同。在发出要约邀请以后，要约邀请人撤回其邀请，只要没给善意相对人造成信赖利益的损失，要约邀请人一般不承担责任。,区别,2008年2月1日，我国a公司向加拿大的b公司发函，今有李宁牌运动鞋1，000双，每双价值50美元cif魁北克，货到付款，外包装为纸箱包装，如需货，请与我公司联系，请在2月10日前予以回复，具体事宜以我方最后确认为准，合同发生的任何争议，交由中国的仲裁机构进行仲裁。2月8日b公司向a公司回函，希望外包装采用木箱包装，其他条件同意中方所提条件，请中方在2月20日前给予回复。中方在2月18日回复“同意你方其余条件，但包装给我方造成成本上升，请加价至每双51美元，此为我方最后条件，3月10日前回复有效”。b公司在3月8日回电同意中方条件，但在此期间，鞋类产品价格大涨，中方于3月6日去电对方，要求加价，但对方未予理睬。到3月15号，b公司要求a公司发货，a公司拒绝。事后双方补充了一份仲裁协议，提议把双方的纠纷提交中国国际贸易仲裁委员会进行仲裁。2010年3月20日，b公司向a公司住所地的人民法院起诉，要求a公司赔偿。a公司派代表出庭参加答辩。在法院作出一审判决之后，a公司向法院主张双方签订有仲裁协议，法院无权管辖。,1、要约邀请，要约的目的在于订立合同，因此要约必须表示明确，一旦被对方所接受就必须受其约束，而题中”具体事宜以我方最后确认为准”这句话，表明我方不受要约的约束，所以是要约邀请。,2、是一个要约，由于2月1日的是一个要约邀请，则2月8日的是要约，具有约束力,3、反要约，使原要约失效，对原要约的内容做出实质性的变更，也就是建立了一个新的要约。第三十条 【承诺内容的实质性变更】承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。,4、要约不可撤销，如果要约人在要约中制定了承诺的期限，要约人想在期限届满之前把要约撤销，就必须承担损害赔偿的责任。公约地十六条第二款；但在下列情况下，发盘不得撤销： （a）发盘写明接受发盘的期限或以其它方式表示发盘是不可撤销的； （b）被发盘人有理由信赖该项发盘是不可撤销的，而且被发盘人已本着对该项发盘的信赖行事。,5、接受要约，接受的是2月18号的要约,三、a公司与b公司的合同是否成立？为什么？,成立,订约主体存在双方或者多方当事人,双方当事人订立合同必须是依法进行的,合同成立应具备要约与承诺,当事人必须就合同主要条款协商一致,合同成立的要件,四、假如b公司在3月8号的复电a公司3月11号才收到，试析该行为的法律性质及效果,承诺延迟 指未迟发但是迟到的情形。受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，对这样的承诺，如果要约人不愿意接受，即负有对承诺人发迟到通知的义务。要约人及时发出迟到通知后，该迟到的承诺不生效力、合同不成立。如果要约人怠于发迟到通知，则该迟到的承诺视为未迟到的承诺，具有承诺的效力，合同成立。,四、假如b公司在3月11号的复电a公司，行为法律性质及效果又如何？,建立了一个新的要约，由于b是在3月11号复电的，原要约的期限是在3月10号，则原要约就失去了约束力，则现在b公司是要约人而a则变为了受要约人。 合同法第28条规定：“受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。”也就是说，一般情况下，如果受要约人超过承诺期限才发出承诺，则该承诺无效，只能被视为新要约。所谓视为新要约，是指逾期承诺不具有法律效力，对要约人不具有法律上的约束力，也就不能导致合同的成立。只能将其视为一种希望与他人订立合同的意思表示，一种新要约。当然对逾期承诺也不是一概否定的，如果对于受要约人超过承诺期限发出的承诺，要约人仍愿意与之订立合同的，只要及时通知受要约人自己将接受该逾期的承诺，则该项承诺仍会具有承诺效力，合同仍然能够成立。,五、比较仲裁和诉讼的异同,仲裁条款是否有效,无效 中方与b公司通过一些列的函电，在这里我们可以确定双方有合同关系，但是在双方的函电中，写到“合同发生的任何争议，交由中国的仲裁机构进行仲裁。” 这里没有具体指明是哪个中国的仲裁机构，所以由于仲裁机构不明确，仲裁条款无效。,争议发生后双方所签订的仲裁协议是否有效？,仲裁有效的要件,仲裁事项,请求仲裁的意思表示,选定的仲裁委员会,b公司向法院起诉是否正确，法院受理此案是否合法？怎么处理？法律依据是什么？,b公司的做法不正确 如选择了仲裁，就不能到法院进行诉讼，即你自己已放弃了诉讼的权利。仲裁协议中必须包含有当事人不寻求通过诉讼解决纠纷的意图。 法院的做法是合法的 仲裁法第26条的规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。 民诉法意见146条规定，当事人起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。案例中a公司到法院去起诉，并未声明有仲裁协议，且在人民法院受理后，b公司又答辩，视为该人民法院有管辖权。,六、假如双方的合同在3月10日签订，规定交货日期为3月15号，在3月12号，a公司向b公司表明，不能按时履行交货义务，试析该行为的法律性质？此时b公司可以采取什么救济措施？（详细阐述）,预期违约，又称先期违约，是指在合同履行期限到来之前，一方虽无正当理由但明确表示其在履行期到来后将不履行合同，或者其行为表明在履行期到来后将不可能履行合同。作为违约行为的形态之一，预期违约当然要负违约责任。合同法第一百零八条规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期届满之前要求其承担违约责任。,1、中止履行义务,3、提供充分的担保 继续履行合同,2、通知,公约第71条规定，合同订立后，如果一方履行义务的能力或者他的信用有严重缺陷或者他在准备履行合同中的行为显示他将不能履行其他大部分的重要义务时，另一方当事人可以中止履行合同的义务。,公约第71条第3款规定，宣告中止履行合同的一方，必须立即通知另一方当事人，如果另一方提供充分的保证，则他必须继续履行义务。,七、假如双方的合同在3月10日签订，规定交货日期为3月15号，在交货之日，a公司得到可靠情报，b公司正在向法院申请破产，此时a公司又可以采取什么救济措施？为什么？（详细阐述）,不安抗辩权，是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据表明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有恢复履行能力或者没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利。规定不安抗辩权是为了切实保护当事人的合法权益，防止借合同进行欺诈，促使对方履行义务。（书上第57页）,不安抗辩权的救济方法,根据合同法108条：当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求承担违约责任。救济方式有例如向毁约方在履行期到来前履行合同，赔偿损失，支付违约金以及解除合同,八、如果b公司在2012年3月20日起诉，法院会怎么判决？为什么？,b公司的诉讼请求被驳回,案例中b公司权利受到侵害的时间是2008年3月15日时， 中华人民共和国合同法第129条：因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为四年，自当事人知道或应当知道其权利受到侵害之日起计算。这样话，诉讼时效的有效期限是在2012年3月15日，而b的提起诉讼是在2012年3月20日，所以b已经过了诉讼时效，法院可以不予受理，驳回请求。,如果在2012年2月15日发生不可抗力事件，在诉讼时效方面产生什么样的法律效果？为什么？,诉讼时效中止是指在诉讼时效进行中，因一定的法定事由产生而使权利人无法行使请求权，暂停计算诉讼时效期间。 中华人民共和国民法通则第135条：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外；第136条：下列的诉讼时效期间为一年：（一）身体受到伤害要求赔偿的；（二）出售质量不合格的商品未声明的；（三）延付或者拒付租金的；（四）寄存财务被丢失或者损毁的。中华人民共和国合同法第129条：因国际货物买卖合同