有限责任公司隐名投资人权利义务之探析.doc

华东政法学院硕士学位论文有限责任公司隐名投资人权利义务之探析姓名：冯海花申请学位级别：硕士专业：法律经济法学指导教师：杨忠孝20061028 第 四 部 分 是 对隐 名 投 资 人 权利义 务立法的 思 考 。隐 名 投 资 涉 及的 法律关系 非 常复 杂 ， 区分 不 同 的 法律关系 ， 规 定不 同 的 权利义 务是 有效解决 隐 名 投 资 人 权利义 务规 制 的 基 本方法。构 建 我 国 隐 名 投 资 立法体系 应 遵循 “契约 自治 ”、 “保 护交 易 第 三人”、 “鼓 励 投 资 创 新的 ”价 值 趋向 ， 在 具体立法中可 引入 “合同 关系 扩 张 理 论 ”， 赋予第 三人 选 择权， 完善 隐 名 投 资 人 的 责 任 承 担体系 。 疕 薄 畉 冯 海 花的 学位论文本人完 全 了 解 华 东 政法 学院 有 关 保 留 、使 用学位论文的 规定， 即： 学校有 权 保留 送 交 论文的 复印件 ， 允 许论文被查 阅和 借 阅并 制 作 光 盘， 学校可 以公 布 论文的 全部 或 部 分 内 容 ， 可 以采用影印、缩 印或 其 它 复制 手段保 存论文， 学校同时 有 权 将本学位论文加 入全 国优秀博 硕 士 学位沦 文共建单 位数据 库 。保 密的 论文在 解 密后遵 守此 规定。作者签名 ：多 瑶玎 乌 敖 一导 师 有限责 任 公司 隐 名 投 资 人 权利义 务探 析际 收 益 人 仍为 隐 名 投 资 人 ， 投 资 风险 也 由隐 名 投 资 人 自 行承 担 。社 臧 妫 页 。 名 投 资 。所谓 协 议 隐 名 投 资 ， 是指隐 名 投 资 人 与显 名 股 东 明 确 约 定， 由一 方 向公司 投 资 ， 另 一 方 作 为 名 义 股 东 登 记 于 公司 的 章 程 、 股 东 名 册 或 其他 记 载 股 权归 属 的 公开 材料中 ：非 协 议 隐 名 投 资 即 指隐 名 或 显 名 未 经 对 方 同 意 。它 又 可 分为 两 种情形：一 是投 资 人 实际 认 购 出 资 ， 但他 人 未 经 其承 诺 ， 以 自 己 的 名 义 登记 于 公司 的 章 程 等 记 载 股 权归 属 的 公开 文 件 中 ； 二 是冒 名 投 资 ， 就 是未 经 名 义股 东 同 意 以 其名 义 进 行投 资 ， 或 者 以 非 现 实存在 人 楣 谷 嘶 蛘 咚 劳鋈 名 义进 行认 购 出 资 。根 据隐 名 投 资 产 生 时 间的 不同 可 以 分 为 原 始 隐 名 投 资 与继 受隐名 投 资 。公司 成 立 时 实际 出 资 人 与公司 章 程 、 股 东 名 册 或 其他 工 商 登 记 记 载 不一 致 的现 象 为 原 始 隐 名 投 资 ； 公司 成 立 后 ， 公司 全部 或 部 分 资 本 因 转让 、 继承 、 赠 与等 原 因 由他 人 继 受， 但并 没 有在 公司 章 程 、 股 东 名 册 或 其他 工 商 登 记材料上 作 相 应 的 变 更 登 记 为 继 受隐 名 投 资 。根 据隐 名 投 资 的 目 的 的 不同 ， 隐 名式 。与此同 时 ， 商 事交 易 的 外 观 性原 则使得 投 资 人 在 进 行投 资 的 同 时 必须 显 名于 公示 公信 的 外 部 市 场， 产 生 公示 公信 力 ， 在 这 样的 矛 盾 冲 突 的 境 遇下 ， 使得一 些 不愿、 不能 或 者 不便 显 名 的 投 资 人 选 择 了 隐 名 投 资 的 变 通方 式 。从 某 种意义 上 来 讲 ， 这 也 充 分 凸 现 了 商 人 逐 利的 本 性和灵 活变 通的处 事法则， 但因 此也大 大 地 增 加 了 公司 股 东 形式 的多 样性， 产 生 了 公司 内 部 和外 部 交 易 的大 量纠纷 ， 更 使得 国 家 对 市 场投 资 的 规 制 增 加 了 困 难 。第 二 ， 隐 名 投 资 产 生 的 直接原因 来 自 现 行法律 的 障碍。我 国 现 行的 新修 订 的 公司 法 等 市 场主 体法律 虽是民商 法理 论 与审 判实务研 究 ， 人 民法院 出 版 版 甑 期 。 践来 看， 是 否 作 为股 东的 重 要 评判 标 准 包 括 以 下 方 面 ：务 ， 并 取 得 出 资证 明 书；公司中 享有资产 受 益、 重 大 决 策 和 选择管 理 者 等 权 利 ；理 机关 公示 的 公司文 件中 列名为股 东。 其中 前三项是 成为股 东的 实质 要 件， 后第 三， 隐 名投资作 为一种特 殊 出 资行 为， 对 于 这种出 资行 为所 产 生的 后果锁 问 题 ， 例 如 隐 名投资的 出 资瑕 疵责 任 应 如 何 承 担， 隐 名出 资人 和 名义出 资人 股 东 身 份 确 认和 股 权 确 认纠 纷门经营服务总 公 司 韵 录虺 啤 鞍 倮 置殴 尽 与 “宝 城 公 司” 签 定协议书一份 ， 约 定：“ 白 玉兰 饭店” 合 同 中 属 于“ 宝 城 公 司” 一 方 享 有 的 权 利 和 承 担的 义务， 由 “百乐 门公 司” 、“ 宝 城 公 司” 共同 享 有 和 承 担， 资 金由 二 人 共同 投入 。 年 ， “宝 城 公 司” 与 “外 服公 司” 共同 向工 商 行 政 管 理 局 申 请 联 营企业 即 “白 玉兰 饭店” 的 登记注 册 ， 并 定名 为“ 静 安 商 楼 ”。 营业 后 自 年 起 省 高 级 人 民 法 院民 二 庭 ： 出 资 瑕 疵 责任 纠 纷“ 出 资 是 依 照 公 司 法 和 公 司 章 程以 及公 司 设 立 协 议 向 公 司 交 付 财 产 的 行为， 违 反 出 资 义务 ， 在 公 司 成立 之 前 ， 属 合 同法 上的 违 约 行 为， 已足额 缴 纳 出资 的 股 东可就 其 自 身 遭 受 的 损失 向 未缴 纳 出 资 的 股 权 请求 赔 偿 。 在 公 司 成立 之后 ， 则 属 于公 司 法 上的 违 法 行 为和 损害公 司 利益 的 侵 权 行 为， 公 司 有权 向 该 股东及其 他发 起 人 要 求 履 行 出 资 义务 或 填补 出 资 ， 并 承 担 相 应 的 赔 偿 责任 。 ”“ 所“ 黄 川 口： 公 司 法 薅 迦 袷 榫 臧 妫 页 。 以说， 出 资 是 公 司 设 立 时 的出 资 人 撕 蟪 晌9啥 最 主要 和 最 基 本 的义 务 。根 据 公 司 资 本 稳 定充 实 原 则， 出 资 人 应 当 依 法 足额 缴纳 出 资 ， 从 而 维 护 公 司 正常 的 交 易活动 。 但 现 在 经 济 生 活中 却 大 量存在 出 资 不实 、 虚 假 出 资 、 抽 逃 出 资的 情况 ， 这 样 就 损 害了 公 司 交 易相 对 人 的 合法 权 益 ， 也对 整 个社 会 诚 信 氛围 产生 非 常 不利 的 影 响 ， 最 后 的 结果 是 损 害了 国 家 的 经 济 活力。 在 隐 名 投 资 中 ， 由于股东 身 份 的二 重 性 ， 隐 名 投资 人 借口不是 公 司 的名 义 上 登 记 股东 来 推卸 责任 ， 而 名 义 股东 往 往 又 无 实 际 履 行 债 务 的 经 济 实 力， 从 而 损 害了 公 司 其他股东和 公 司 交 易相 对 人 的 合法 权 益 。 笔 者 认 为若 隐 名 投 资 行 为成 立 ， 能 够 确认 隐 名投 资 的 股东 地位 的 情况 下 ， 应 当 由 隐 名 股东 和 名 义 股东 就 出 资 瑕 疵承 担连 带责任 。 依 据 如下 ：首先 ， 根 据 商 事 活动 公 示 公 信 原 则， 名 义 股东 是 在 工 商 登 记 机关 登 记 的股东 ， 对 外 部 的交 易相 对 第三 人 应 承 担股东 的出 资 瑕 疵责 任 ； 其次 ，因为隐 名 股东 的存在 ， 隐 名 股东 虽 然没有显 名 ， 但 实 际 享 有公 司 股东 的权 利 ，也自 应 承 担公 司 股东 的 相 关 义 务 ； 第三 ， 虽 然 连 带责 任 是 法 定责 任 ， 必 须由 法律直 接规 定， 而 现 行 法 律没有直 接规 定， 但 是 从 保 护 市 场交 易安 全， 维 护 公 司其他股东 权 利 的立 场出 发， 应 当 确认 该 连 带责 任 。 则 ，无 需 再 作 具体 的区分 。 被 告 陈 某某、 王 某某签 订 创 业 书 、 公 司 主 管 人 员 分 配 条 约 各 一 份 。 其 中 创 业 书约 定 ： “某贸 易 有 限公 司 由 王 某某、 陈 某某、 丁 某某三兄 弟 共同 创 办 成 功 。 王某某负责开 拓 市场 、 发 展 业 务；陈 某某负责协 调 发 展 外地 业 务；丁 某某负责带好 公 司 技 术 队伍，认真 分 配 每 天 安 装 、 维 修 任 务等。 丁 某某出 资 万 元 ，陈 某某出 资 万 元 ，王 某某以 其 业 务渠 道 作 为 无 形 资 产出 资 。 ”分 配 条 约 对三人 的利润 比 例 作 了 约 定 ，即 陈 某某分 ，原告 与 王 某某各 分 。 年 月至月 ，原告 丁 某某先 后 交 给 被 告 陈 某某人 民 币 共计人 民 币 万 元 ，陈 某某 公 司 法 虽明确 规 定 对出 资 人 要发 出 资 证明书 、 股 东要进 行 登 记 ，但并 散 公司 的 有 以 上 表 决 权 的 股 东 或者股 东 会 ” 。 这 里 所 称 的 “股 东 ” ，我们 认 为 应当 是 在 公司 股 东 名 册上 和工 商 资 料 上 登 记 的 公示 股 东 。 隐名 投 资 人只有通过 法 定 程 序 确 认 为 公司 股 东 后 ，才 能 行使 该 项 权 利 ，否 则 ，只 有隐名 投 资人和显 名 股 东 之 间 的 协议 不 能 对 抗其 他股 东 和公司 ，也不 能 参 加到 公司 的 破 产清算 程 序 之 中 去。 股 权 保全 和执 行纠纷是 ，当 时 出 现 隐名 投 资 现 象，实 际上 隐名 投 资 人就 是 为 了 隐藏 和规 避 自 己 的 股 在 规 避 法 律 的 隐 名投 资 行 为 中， 除了 以 上 情况 外， 还 有 意 规 避 了 其他 的 特民法 总 则 ， 北京：中国政 法 大 学 出版社 年版， 第 页 一、 隐 名投资人 权利 义 务 规 范 的 必 要 性 二 、 隐 名 投资 行为 的 效 力 ： 规范隐 名 投资 人权 利义 务 之 基 蒋 大 兴 ： 公司 股 东 资 格 取得 之 研 究 ， 载 粱 慧 星 主 编民商 法 论丛第 卷 ， 法 律出版 社 年 的 行为 ， 会危 及 公司 法 律制 度 和 市 场 交易 安 全。 认定 股 东 资 格 时 ， 应 对法 律规避 行为 加以 规范和 制 裁， 将 相关 法 律关 系 调 整到 合 法 状 态 ， 使 当事 人的 不 法 意图 无 法 得 逞 。 。笔 者认为 ， 隐 名 投资 无 可 回 避 已经 成为 客 观 存在的 市 场 现 象。 对于这 种 投资 行为 ， 司 法 机关 的 作 用 在于裁判 案件 的 过 程中提 出解 决 纠纷 之 道， 而 无 法 凭一 己 之 力 ， 将 该种 现 象完 全打 消。 从宏 观 的 市 场 层 面上来 看 ， 应 发挥 隐 名 投资客 观 上可 以 实 现 资 本 资 源 合 理 化配 置 的 优势 ， 注 意 拓 宽和 保护 投资 渠 道的 多 样性 ， 当然 也 要限 制 其 对社 会经 济 生 活 带来 的 混乱 。 从当 事 人权 利的 微 观 层 面上看 ， 对于只 要不 是 当事 人违 反 法 律和 行政 法 规强 制 性 规定 获 得 的 现 实 权 益 应 予以 保护 ， 对于其 违 法 所 得 应 进 行制 裁和 限 制 。 因 此 ， 对于隐 名 投资 的 效 力 评 价 ，不 是 单 纯 的 是 或 否的 二 元 评 价 ， 而 是 应 当根 据 客 观 情 形 的 多 样性 ， 分 别 作 出具 体的 多 元价值评 价。有 限 责任公司 股 东 资 格 的 认定 ， 载 法 律适 用 年 第 期。 三 、 隐 名 投资 人权 利 的 承 认 ： 司 法 实 践的 应 对审 判 实 践中 ， 隐 名 投资 问 题 早己 客观 存 在 ， 因 此 实 际 上 对于 该问 题 ， 上海 、 北 京 、 江 苏三 地 的 法 院 已 经给 出 了 初步 的 应 对方法 。利 ， 只 能 首先 提起确 权 诉讼。有 限责 任 公 司 半 数 以 上 其 他 股 东明知 实 际 出 资 人出 资 ， 并 且 公 司 一 直认 可 其 以 实 际 股 东的 身 份 行 使 权 利 的 ， 如 无 其 他 违 背 法 律法 规 的 情形 ， 人民 法 院 可 以 确 认 出 资 人对公 司 享 有 股 权 。” 此 外 从 上 海 高 院 的处理意见 第 二 条 、 处理意见 第 六 条 等 内 容 来 看 ， 上 海 高院 的 司 法 解 释主 要 采用 的 是 “实 际 控 制 说 ”。商 登 记 文 件 的 记 载确 定当 事 人的 股 东资 格 ： 法 律 ， 偏 重 民 事 交 易 的 安全 也 与 以 个 人法 为 重 心 的 现 代 民 法 理念 相吻合 。而“外 部公 示 标 准 ”则 着重 考 量形 式 正 义 ， 适合 于 团体 主 义 的 法 律 ， 也 与 以 团体法 为 重 心 的 现 代 商 法 观 念 相吻合 ， 从 而 可 以 保 障交 易 安全 和 维 持 法 律 关 系的 稳定。但 是 在 应 对隐 名 投资 问 题 上 ， 仅 仅 单 纯 地 适用 “内 部意思 刂 标 准 ”或 者 “外 部公 示 标 准 ”的 简单 一 刀 切 的 态度 ， 都 易 囿入 认 识 的 偏 狭 之 地 ， 因 为隐 名 投资 问 题 包 含 涉及 了 多 重 内 、 外 部的 法 律 关 系， 其 中 性质各 有 不 同， 不 可能 也 无 法 适用 单 一 的 效 力评 判 标 准 。 齐 奇主 编： 公司 法 疑 难 问题 解析 ， 法 律 出舨 社 年 版 ， 第 页 。 新 修订 的 公司 法 与 隐 名投资 问题 最 密 切的 是 第三十 三条 第三款 之 规定“公司 应 当 将股 东 的 姓 名或 者 名称 及 其出资 额向 公司 登 记机 关登 记；登 记事项发 生变 更的 ， 应 当 办 理 变 更登 记。 未 经 登 记或 者 变 更登 记的 ， 不 得 对 抗 第三人 。 ” 该 条 说 明新 修订 的 公司 法 对 于 股 东 登 记效 力采 用 了对 抗 主 义 的 立场 。 对 此 笔 者 认 为 ， 首先， 该 条 的 规定说 明新 修订 的 公司 法 并 没 有 对 隐 名投资 问题 采 取 完 全 否定的 立 场 ， 因 为 由 于 隐 名投资 问题 的 复 杂 性以 及 商 事交 易的 频繁性和 连 续 性特性， 片 面否定隐 名投资 效 力势 必带 来此 后 的 一 系列连 锁反应 ， 从 而影 响商 事交 易的 迅 捷 和 安 全 ， 所 以 新 修订 的 公司 法 在 “生效 要 件说 ” 和 “对 抗 要 件 说 ” 中选 择了立 场 较 为 缓 和 的 后 种学说 。 其次 ， 该 条 是 关于隐 名投资 问题 在 公司 外部 的 效 力方 面， 对 于 隐 名投资 在 公司 内 部 的 效 力问题 ，法 律 没 有 直 接 的 规定， 这 就为 司 法 实践 继续 带 来了困惑 。 再 次 ， 我 们 认 为 ， 该条 中所 称 的 “第三人 ” ， 应 该 包括 知 情 的 第三人 也 应 包括 不 知 情 的 第三人 ， 同时 也 无 需 区 分 善意 和 非 善意 ， 因 为 从 商 事活 动 的 外观性立 场 出发 ， 在 法 定公司登 记机 构的 登 记事项 应 产 生公示 公信的 效 力。 所 以 说 新 修订 的 公司 法 的 规定， 只能 是 说 为 我 们 评判 隐 名投资 问题 提 供初步的 路径 ， 却 无 法 进 行完 全 化 的规则 调整 和 引 导 。 “历 史地 看 ， 公司 制 度 来自民 间 社会 自生自发 的 演 进 过 程，而非 来自成文 法 的 设 计 ， 公司 的 历 史比 公司 法 的 历 史要 久 远得 多， 公司 法 只是 一、 隐 名投姿 法 律 关 系 构 建 的 价 值取 向 公 司 法 关 于 股 东 名义 的 登 记和记载的 规定上 使 用 了的 弥补， 而 非代替 。隐 名投资符 合市场 取 向 和经济 效 翠 目标， 一定程 度上 体 现 罗 培新 ： 公 司 法 的 合同 解 释 ， 北 京 大 学出版 社 年 版 。第 页 。 吨 谢 H嗣窆 埠 凸 痉 返 酢 酢 酢 跫 暗 条 。 由于 我国长 期实 行 的 是 计划经 济 ， 在法律 上 表现为 对投 资 主 体的 划分 特别明晰 ， 限 制 和 要 求 也迥然 不 同。法律 是 根 据 主 体来 制 定、 颁 行 的 ， 如 全 民 所 有制 工业 企 业 法、 城 镇集 体所 有制 企 业 条例 ：私 营 企 业 暂 行 条例 、 中 外 合资 经 营企 业 法等 等 ； 工商 登 记 上 的 分 类 也是 根 据 全 民 、 集 体、 个 体、 外 资 等 等 主 体而划分 成 十 几 种 。不 同的 主 体得到 的 法律 待 遇 是 不 同的 ， 如 我国宪法规定“ 国家保 障 国营 薷 奈 9 经 济 的 巩 固和 发展 ”， 所 以 曾一度 要 求 法院 为国有企 业 保 驾 护 航 。而 个 体经 济 和 私 营 经 济 的 地 位 从 “公有制 经 济 的 补 充”上升 到 年 的 “社 会主 义市场经 济 的 重 要 组成 部分 ”， 其 待 遇 是 “国家 保 护 个体经 济 、 私 营 经 济 的 合法的 权利和 利益 ”。这 种 因 主 体不 同而 给 予 的 待 遇 导致在法律 的 实 施 过 程中 会产 生种 种 规避 法律 行 为 ， 如 为 了 争取 税收上 的 优 惠， 前几 年 很多 个 体企 业 往 往 登 记 成 集 体企 业 ， 所 以 一些 本来 合格 的 主 体只 能冒 用他人 的 名义开设 公司 ， 丽 一些 中 外 合资 公司 为 用“ 两 免三 减”的税收政 策 ，也频 频 关 闭重 新 投 资 ， 等 等 。隐名投 资 的 问 题 确实 涉 及 深 层 的 立 法宗 旨 、 立 法技术和 政 策 导向， 非 本文 所 能解 决 ， 也非 一蹴而 就。但 是 有一个 理 念 必 须 树立起来 ， 我国的 经 济 结 构 体系 ， 需 要 不 同主 体的 经 济 成 分 共 同投 资 。一起努 力。 名 股 东 的 关 系 。 这些 关 系 应 优 先 考虑 股 东 资格的 实 质特 征， 如 签 署 公 司 章程 、实 际 出资、取 得 出资证 明书 及 实 际 享 有行使 股 东 权 利等 情况 ， 即 在 隐 名 投 资人与 显 名 股 东 之 问 ， 在 隐 名 投 资人、显 名 股 东 与 公 司 之 间 ， 若 隐 名 投 资人签 署 公司 章程 、具 有投 资的 真 实 的 意 思 表 示 、实 际 出资、取 得 出资证 明书 及 实 际 享 有行使 了股 东 权 利， 则 可 以 认 定为 公 司 股 东 ， 这样既有利于 维 护 隐 名 投 资人的 合法 权 利， 同 时 也 符 合 公 司 法 律 关 系 稳 定的 要 求 。 具 体来 讲应 包括 如 下 三 种 情况 ： 第 一 种 情况 是 以 他人名 义进行的 隐 名 投 资， 即 借名 隐 名 投 资。 对 于 借名 隐名 投 资情况 ， 如 隐 名 投 资人的 出资行为 经 半 数 以 上 股 东 明知或同 意 ， 并且隐 名投 资人实 际 享 有了公 司 股 东 的 权 利， 且无 违 反法 律 强 制性 规定 的 情节 ， 则 隐 名投 资者 具 有股 东 资格。 因 为 从 现 行 公 司 法 规定 来 说 ， 有限 责任公 司 的 股 东 犯 他人的 姓 名 权 和 名 称权 的 行为 ， 可 以 通过 其 他有关 民事 法 律 的 规则 进行处 系 的 评 判标准并不存 在 冲 突 ， 无 论 根 据 公司法理 还 是 现 行 新 修 订 的 公 司法第 三十 三条 的 规 定 ， 对 外 关系 采用 的