关于侵占罪的几个问题

1 / 9 关于侵占罪的几个问题 内客提要侵占罪，是全国人大常委会关于惩治违反公司的犯罪的决定新增设的一个重要罪名。由于这一犯罪同刑法典贪污罪有许多重合文叉之处，实践中较难把握，本文 分析 了便占罪的立法背景和一般构成，并就便占罪与贪污罪的界限特别是国家工作人员的认定，提出了自己的观点。 作者简介孙国祥，男， 1956 年生，法学硕士，著有的行为按贪污罪论处， 突突出了对公共财产的保 护护，但对发生在外商投 资资企业、私营企业、合 伙伙企业的业务侵占行为 仅仅为民法调整的话，给 人人以财产不平等保护的 法律 观念，也不足 遏遏制此类犯罪行为的上 升升势头。特别是前几年 一一些外商独资企业、私 营营企业内的雇员利用职 务务之便，侵占企业的财 产产如何处理，引起了执 法法者的困惑。在这种背 景景下，立法机关认真研 究究了同这类犯罪作斗争 的的实际精况和存在的 问问题 ，在 1995 年 2 月 28 日通过的关 于于惩治违反公司法的犯 罪罪的决定，中增设了 侵侵占罪。这一罪名的 设 立立，是我国刑法侵犯财 产产犯罪立法适应市场经 济济发展的一个重要突破 。 二、侵占罪的概念 和和特征 决定第 10 条对侵占罪的规定采 用用了叙明罪状。所谓侵 占占罪，是指公司董事、 监监 事或者职工利用职务 或或工作上的便利，侵占 本本公司财物数额较大的 行行为。根据这一概念， 侵2 / 9 侵占罪的构成特征是 : 侵占罪侵害的客体是 公公司财产所有权。转贴 于于论文联盟 http:/ 关于侵占罪的 客客体， 理论 上有不 同同的观点；一种观点认 为为，侵占罪的客体是复 杂杂客体，是 社会 经经济 秩序和公司财产 所所有权，另一种观点认 为为，本罪的客体是简单 客客体，是公司财物所有 权权。我认为后一种观点 是是正确的。社会经济秩 序序是所有经济犯罪所共 同同侵害的客体，是类客 体体，财产所有权只是经 济济秩序的一个组成部分 ，这两者 之间是整体与 部部分的关系，不存在并 列列的 问题 。所以， 本本罪应是简单客体的犯 罪罪。 侵占罪的对象是 公公司的财产，公司财产 的的范围是指公司经营、 管管理、使用的财产。至 于于公司财产的所有制性 质质，可能是私人所有的 ，也可能是集体所有的 ，还有可能是国家所有 的的。这些财产投入到公 司司后，就成为公司的财 产产，公司的财产也并不 是是专指公司自己的财产 。如系公司保管，使用 或或运输途中的其他单位 和和个人的财产，也应视 为为公司的财产，因为这 些些财产的损失，最终也 是是由公司承担责任的。 此此外，公司财产既指有 形形财产，也包括 无形财 产产，如企业的专利、技 术术秘密等知识产权。例 如如某公司从事产品技术 设设计的职工某甲，利用 工工作之便，在操作 计 算算 机时，把公司 经过 多多年 3 / 9 研究 开发的某 项项技术成果全套资料调 出出，输人自备的软盘中 ，然后不辞而别。后甲 到到另一家公司工作时， 将将该软盘卖出，得款数 万万元。据此，某甲的行 为为应构成侵占罪。 侵 占占罪客观方面表现为行 为为人利用职务上或工作 上上的便利，侵占本公司 财财产数额较大的行为。 首先，行为人利用 职职务上或工作上的便利 。这表明我国刑法的侵 占占罪是业务侵占罪，并 没没有把发生在日常生活 中中一般侵占行为作为犯 罪罪处理。何为利用职务 上上或工作上的便利，理 论论上有不同的认识，一 种种观点认为，它是指“ 公公司的董事、监事或者 职职工利用其职务或工作 上上主管、经手公司财物 等等便利条件”；另一种 观观点认为，利用职务之 便便或工作上便利，是指 公公司的董事长、董事、 监监事、经理以及财会、 供供销、保管人员，均有 特特定的职务，可能利用 自自己职务范围内的权利 地地位所形成的便利条件 ，利用工作上的便利， 指指一般职工因工作关系 熟熟悉公司的环境，凭工 作作人员的身份，便于进 出出这些部门，较易接近 作作案目标或对象，从而 侵侵占 本公司的财物。我 认认为后者的范围太宽了 。把直接利用工作上的 方方便与利用工作中形成 的的一些间接作案条件混 淆淆起来，无限扩大侵占 罪罪的范畴，则难以确定 侵侵占罪的外延。要把利 用用职务之便与利用职务 上上的方便条件区别开来 。职务上的方便条件是 指指行为人职务、职责以 外外的原因，但与行为人 职职务有一定间接联系形 成成的条件。例如，某甲 是是某运输公司的货场调 度度4 / 9 员，他利用自己熟悉 车车辆货位的方便条件， 多多次于夜晚潜入货场内 盗盗货运物资。某甲的职 责责是调度员，他的职责 范范围是调度车辆，他对 车车辆货位熟悉，虽然与 他他的职务有 一定的联系 ，但这种联系是间接的 ，仅是一种方便条件， 不不属于职务上的便利。 因因此，利用职务上或工 作作上的便利是指职务上 主主管、经管、持有的便 利利，所谓“主管”是指 批批准、调拨、安排使用 或或以其他方式支配在自 己己主管的单位的公司财 物物的职权，主要是指公 司司领导层职权；“经管 ”是指具有保存管理具 体体公司财物的职权，例 如如 会计 、出纳等都 具具有一定的管理公司财 产产的职权； “ 持有 ” 是 指指行为人具有领取、支 出出等经办财产流转事物 的的权限，例如单位的采 购购人员具有领取、支出 、报销业务经费和出差 时时持有公司财物的 便利 。 其次，行为人客观 上上实施了侵占行为。侵 占占的实质是将自己业已 持持有公司的公司财物转 为为己有，即行为人欲改 变变持有状态，变代表公 司司“持有”为个人非法 “占有”，非法获取公 司司财物所有权。侵占手 段段多种多洋，无论是采 取取秘密窃取的 方法 或或隐瞒真相虚构事实的 手手段，行为人只要是利 用用职务或工作上的便利 实实施的，其实质都是侵 占占。转贴于论文联盟 h ttp:/ 再则 ，根据决定侵占公 司司财物必须数额较大才 能能构成。至于多少数额 才才其较大，央定没 有有具体规定，根据侵占 罪罪的 社会 危害程度 ，侵占罪的数额标准应 高高于国家工5 / 9 作人员实施 的的贪污罪。 1995 年 112 月 25 日，最高人 民民法院制发的关于办 理理违反公司法受贿、侵 占占、挪用等刑事案件适 用用 法律 若干间题的 解解释规定：商业受贿 或或侵占 企业 财产 5OOOO 元至 20000 元元为数额较大。解释 并授权省、市、自治 区区高级人民法院可以根 据据本地实际情况在上述 数数额幅度内确定本地区 的的数额标准。应当强调 ，侵占案件中，数额是 重重要的，但又不是绝对 的的，侵 占罪定罪情节远 不不止数额，应当将数额 同同案件其他情节综合起 来来 分析 。 本罪的 主主体是 特殊主体，是指 公公司的董事、监事和职 工工。 根据决定规 定定，侵占罪主体包括以 下下几种人：一是有限责 任任公司、股份有限公司 的的董事、监事和职工。 这这里所称的职工，一般 是是指与企业订有劳动合 同同的职员和工人；二是 有有限责任公司、股份有 限限公司以外的企业职工 ，是泛指公司外的实行 独独立核算的从事营利性 生生产经营和服务活动的 经济 组织，包括城 镇镇、乡村集体所有的企 业业、私营企业、中外合 作作企业、外资企业、外 国国公司在我国境内设立 的的分支机构，这里的职 工工是广义的，既包括董 事事长、经理以及企业的 其其他管理人员，也包括 除除上述管理人员以外的 企企业职工；三是清算组 成成员。公司法第 2118 条规定： “ 清 算组 成成员利用职权徇私舞弊 ，谋取非法收入或侵占 公公司财产的，责令退还 公公司财产，没收违法所 得得，并可处以违法所得 一一倍以上五倍以下的罚 款款，构成犯罪的，依法 追追究刑事责任。”决 定定6 / 9 对此没有单独规定 罪罪名，故可视情况以侵 占占罪追究其刑事贵任。 本罪主观方面是故意， 行行为人主观上具有非法 占占有公司财产的目的。 侵占罪主观方面只能由 直直接故意构成，即行为 人人主观上具有利用职上 的的便利非法占有公司财 物物的目 的。在实践中， 有有的财会、采购、保管 人人员由于对业务工作不 熟熟悉，出现错帐错款的 情情况，有的由于过失， 丢丢失票证，损失实物， 以以致造成摩存数字与帐 面面数字不符的情况，这 些些情况，行为人主观上 并并没有占有的故意，故 不不能构成侵占罪。此外 ，近年来许多企业设有 各各种形式的“小金库” 、帐外有帐、“小金库 ”的管理形式多种多祥 ，有些开支以“白条” 相相抵，甚至没有任何凭 证证”、“小金库”的款 项项缺失后，应认真分祈 原原因，是由于管理不严 造造成凭证缺失的，还是 利利用管理上的漏洞乘机 侵侵占的，前者只是一种 违违反财经纪律 的行为， 后后者则可构成侵占罪。 行行为人侵占的动机是多 种种多祥的，有的是为了 追追求腐化堕落的生活享 受受，有的是家庭和亲友 生生活发生了困难，有的 则则是为进行其他非法活 动动，例如赌博、吸毒等 ，不同的动机对定罪没 有有 影响 ，但能成为 量量刑的一个酌定情节。 三、侵占罪与贪污罪 的的界限 处理侵占案件 ，很重要的界限就是划 清清侵占罪与贪污罪7 / 9 的界 限限。侵占罪与贪污罪有 许许多相同之处，两者都 是是侵犯财产所有权的犯 罪罪；主观方面都拜有非 法法占有财物的目的，犯 罪罪主体也有交叉；其作 案案手段亦大致相同。因 此此，在国外刑法中， 有 业业务侵占罪的规定，却 很很少有贪污罪的罪名。 我我国现行立法虽采取两 罪罪单立，但由于存在着 交交叉，有时似乎二个罪 都都可以定，选择哪一个 似似无所适从。例如一中 外外合资的有限责任公司 的的中方人员利用职务之 便便侵占公司财物，由于 他他具有国家工作人员的 身身份，似乎既可以定贪 污污罪，又可以定侵占罪 。引起这些矛盾的原因 就就在于刑法对同一社会 关关系多侧面调整所致。 贪贪污与侵占，其实质都 是是侵占，但由于实施犯 罪罪的主体不同，其社会 危危害性也有所不同。两 罪罪的区别主要表现两个 方方面：一是从犯罪客体 上上看，贪污罪侵害的客 体体 是公共财产所有权， 其其对象只能是公共财产 。而侵占罪侵占的是公 司司、企业财产所有权， 其其对象既可以是公共财 产产，也包括私人财物。 二二是从犯罪主体上看， 贪贪污罪主体原系国家工 作作人员、集体经济组织 的的工作人员或其他经手 、管理公共财物的人员 。而侵占罪主体是公司 的的董事、监事、职工以 及及其他企业事业单位的 职职工。由于公司的董、 监监事或其他管理人员中 也也有国家工作人员，为 解解决交叉关系对法律适 用用的困惑、决定第 112 条规定，国家工作 人人员犯侵占罪，按贪污 罪罪的规定处罚。由于贪 污污罪比侵占罪量刑幅度 重重，因而 这一规定体现 了了对国家工作人员犯罪 从从严处罚的精神。何为 国国8 / 9 家工作人员，刑法上 曾曾有不同的规定。刑法 第第 83 条规定，国家工 作作人员是指受国家机关 、企业、事业单位、人 民民团体委托从事公务的 人人员。 1982年 3月 8 日全国人民代表大会 关于严惩严重破坏经 济济的罪犯的决定规定 ，本决定所称国家工作 人人员，包括在国家各级 权权力机关、各级行政机 关关、各级司法机关、军 队队、国营企业、国家事 业业机构中工作的人员。 11993 年 11 月最 高 人人民捡察院关于办理商 业业受贿、侵占、挪用公 司司资金案件的通知指出 ，国家工作人员 是指国 家家机关工作人员；在国 家家各类事业机构中工作 的的人员，国有企业中的 管管理工作人员，公司企 业业中由政府主管部门任 命命或委派到参股、合营 公公司，企业中行使管理 职职能的人员，国有企业 委派到参股、合营公 司司、企业中行使管理职 能能的人，其他依法从事 公公务的人员。从这些规 定定看，其范围很宽，特 别别是 “ 其他依法从事公 务务 ” ，其弹性更大。我 认认为，认定国家工作人 员员身份，应抓住本质， 国国家工作的本质是什么 ？他们是从事公务活动 的的人。公务活动，是指 从从事组织、监督管理公 共共事务活 动。从事公务 活活动的身份，可以是依 法法产生、即直接依照有 关关法律、条例、章程由 上上级主管机关任命、领 导导委托和指派或民主选 举举产生，国家工作人员 的的身份与其所从事的工 作作性质是相互依存、密 不不可分的。因此，解 释释指出；国家工作人 员员是指在国有公司、企 业业或其他公司企业行使 管管理职权并且有国家工 作作人员身份的人员。 解解释，强调了公司9 / 9 企 业业 中国 家工作人员 的的两个条件：一是在国 有有企业或其他公司企业 内内行使管理职权，二是 具具有国有企业工作人员 身身份。对于不具有国家 工工作人员身份的集体企 业业职工和国有企业中不 具具有管理职能的一般职 工工则 不能认定国家工 作 人人员