上市公司融资担保效力是什么.doc

上市公司融资担保效力是什么 其一是在担保人与担保权人之间的效力，这是担保的基本效力，属于担保的内部关系。其二是在担保人与被担保人、担保权人与被担保人之间的效力，这是担保的附随效力，属于担保的外部关系。 融资在公司经济的发展起到了一定的作用，也是比较普遍的，上市公司融资担保效力是什么呢？融资方式多种多样，要选择适合自己的公司的方式才有利于其发展，担保效力有其基本的两方面，下面就一起来了解上市公司担保效力的相关知识吧。一、担保效力是什么？ 担保的效力是多方面的，但其基本是两方面的。其一是在担保人与担保权人之间的效力，这是担保的基本效力，属于担保的内部关系。其二是在担保人与被担保人、担保权人与被担保人之间的效力，这是担保的附随效力，属于担保的外部关系。一般说来，担保的效力可分为以下三方面说明。(一)、担保对于担保权人的效力 担保对于担保权人的效力主要就是担保权人取得担保权。担保权是为担保主权利而存在的从权利。担保权人享有担保权，因而其于一定条件下，可以行使担保权，以保障其债权受偿。当然，由于担保权的标的不同，担保权人行使担保权，以保障其债权受偿的方式和程序，也有所不同。例如，在人的担保，于一定条件下，担保权人得直接请求担保人清偿；而在物的担保，担保权人一般是于一定的条件下从担保物的价值优先受偿。因担保权为担保权人享有的权利，因此，只要不损害公共利益和第三人的利益，担保权人有权处分自己的权利，得放弃其担保权。担保权人享有的担保权的性质因担保方式的不同而不同。在人的担保和非典型物的担保、金钱担保，担保权仅具有债权的性质，为相对性权利，一般不具有对抗第三人的效力。而在典型物的担保，担保权为物权，一般具有对抗第三人效力。(二)、担保对于担保人的效力 担保对于担保人的效力主要表现为担保人负有担保债权实现的义务。担保义务是指在一定条件下，以一定方式清偿担保权人的债权的义务。担保义务又称为担保责任。担保人的担保责任，在不同的担保中，表现不同。例如，在人的担保，担保责任为一种人的责任，即担保人于一定条件下须以自己的财产向担保权人清偿其债权；而在物的担保，担保责任为物的责任，即担保人须以其提供的担保财产的价值清偿担保权人的债权。担保责任可以为有限责任，也可以为无限责任。所谓有限责任，是指担保人仅于一定的范围内负清偿责任，而非担保担保权人债权的全部。所谓无限责任，是指担保人担保担保权人债权的全部，须对担保权人的全部债权负清偿责任。担保责任的具体范围，得由担保人与担保权人约定，但若无相反的约定，担保人承担的担保责任为无限责任，而在物的担保则以担保财产的价值为限度。担保人担保义务的履行是有条件的。一般情形下，只有在被担保人不履行到期债务时，担保人才承担担保责任。若被担保人履行了债务，担保权人的债权已受清偿，则担保人的担保责任消灭。因此，担保人的担保责任以主债务人债务的存在和债务人不履行债务为条件。若主债务人的债务不存在或者债务人履行了债务，担保人的担保责任也就不会发生。担保法解释第10条规定：“主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。但是，担保合同另有约定的除外。”我们认为，因主合同的解除情形不同，担保人于主合同解除时承担担保责任的情形也不同。除担保合同另有约定外，若主合同双方合意解除合同的，当事人之间的债权债务基于当事人双方的合意而更新，如未经担保人同意，担保人不应再承担担保责任；若主合同因债务人违约，债权人行使法定解除权而解除，则担保人仍应承担担保责任。(三)、担保对被担保人的效力担保对于被担保人的效力主要有二。其一，担保并不减轻或者削弱被担保人的义务。担保是以确保债权实现为目的，是对主债权的效力的加强和补充，因而于担保成立后，被担保人即主债务人的债务并不会因担保的设定而减轻或削弱，被担保人仍应向债权人履行自己的债务。其二，于一定条件下，负有向担保人返还的义务。担保人为保证人或物上保证人的，在债务人不履行债务，其向担保权人承担担保责任后，有权向被担保人追偿。因此，被担保人在担保人承担担保责任后，负有向担保人偿还的义务。于担保人向其行使求偿权时，被担保人自应就担保人代其清偿的债权额向担保人偿还之。二、影响担保效力的因素 指的是对担保效力发挥作用，使担保有效、失效或效力发生改变的因素，概括起来有如下方面：(一)、担保主体因素 担保主体是否合格。直接影响担保有无效力。法律要求担保人必须具有担保的完全民事行为能力，具备代为清偿债务的资力，能独立承担所担保的债务责任。如果担保主体不合格，其担保均无法律效力。(二)、担保内容因素 担保合同中设定的权利和义务合法，是法律承认其效力并予以保护的基础，也是担保发生法律效力的前提。如果担保的内容不合法，比如担保主体的意思表示不真实、担保合同的标的物为法律所禁止等，则所设立的担保自始不发生法律效力。(三)、担保形式因素 我国担保法要求担保合同均采用书面形式，目的是为了避免担保发生纠纷时不易分清责任。不采用书面形式而设定的担保，除当事人对口头担保合同不存在争议外，一般来说属无效担保。(四)、担保的变更、解除、撤销因素 担保合同生效后，担保当事人变更、撤销、解除担保合同的行为，都会改变担保的效力。(五)、不可抗力因素 我国民法通则第153条规定不可抗力，“是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况”。不可抗力的客情况，可以因自然原因如地震、台风而发生，也可以因社会原因如战争而发生。不可抗力对担保效力的影响，表现为：1、使担保效力及于的标的物灭失；2、使担保效力及于的范围缩小；3、改变原有的担保效力。(六)、法律因素 法律对已设定并已生效的担保合同一般无溯及既往的效力，但新法对在新法颁布前已设定生效而颁布后履行的担保合同的效力会发生影响。例如，我国担保法实施前，土地使用权抵押是否必须办理抵押登记，法律上无硬性规定。而担保法要求当事人应当办理抵押物登记，规定抵押合同自登记之日起生效。如果土地使用权抵押合同虽订立在担保法颁布前，但在担保法后履行的，未办理土地使用权抵押登记的，其抵押担保的效力会受到影响，即抵押担保的效力只能在当事人之间发生，而不能对抗第三人，有的甚至无效。(七)、政策因素 在担保合同合法有效的情况下，国家政策的改变，会影响已存有的担保效力，表现在：1、改变担保人的担保资力状况。例如在保证关系存续期间遇有国家政策调整，保证人被迫停产，使其原存有与担保债务相当的财力下降，履行能力减弱，从而使保证的效力发现实现困难。2、改变担保物的管理权限。例如，抵押人对提供担保的抵押物享有处分权，后因国家政策的改变，使抵押人丧失该抵押物的处分权，造成抵押担保效力实现会发生迟延。(八)、被担保的合同效力因素 我国担保法第5条规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效”。因此，被担保的合同是否有效，会影响担保合同的效力。应该指出的是，被担保的合同合法有效，是担保合同有效的前提条件，但不是担保合同有效的唯一条件。担保合同的效力，除受被担保合同效力影响外，还受担保合同本身的构成因素及设立担保合同的行为