个体承包户劳动关系认定的依据是什么.doc

个体承包户劳动关系认定的依据是什么 在合法的承包关系中，承包人具有经营自主权，该权利包括有权决定是否雇用他人以及雇用何人。如果该劳动者原来就是发包人单位的职工，那么，在发包人未与其解除或终止劳动合同前，该劳动者依然与发包人建立劳动关系。 个体承包的这种情形一般在一些小型企业当中是比较常见的，总之，现在市场劳动关系当中个体承包的这种经营模式相对比较少见，一般个人承包经营者会和企业签订书面的承包合同。但是公司名下雇佣的这些劳动者肯定也会非常的关心个体承包户劳动关系认定的依据是什么?一、个体承包户劳动关系认定的依据是什么?1、在合法的承包关系中，承包人具有经营自主权，该权利包括有权决定是否雇用他人以及雇用何人。劳动合同法规定“自用工之日起建立劳动关系”，所以判断劳动关系的依据是用工事实。因为承包人具有经营自主权，所以承包人与所雇劳动者之间是独立的用工关系，劳动者与发包人之间并无用工事实，所以也不存在劳动关系。但是，基于发包人允许承包人以其名义从事经营并从中获利的事实，根据劳动合同法第94条和司法解释的规定，发包人须作为共同当事人承担连带责任。2、如果该劳动者原来就是发包人单位的职工，那么，在发包人未与其解除或终止劳动合同前，该劳动者依然与发包人建立劳动关系。该劳动者从属于承包人劳动，是履行劳动合同的一种方式。如此，发包人与承包人成为劳动者的共同雇主，发生劳动争议的，可比照劳务派遣规定执行。二、发包单位与承包人是否为劳动关系怎么认定?根据承包人是否发包单位的职工，有两个规定。其一，关于企业内部个人承包中保险待遇问题的复函(劳险字199227号)规定：“企业与职工个人签订承包合同，是企业内部经营管理的一种方式。企业经营机制的转变，并未改变企业和职工的劳动关系，也未改变承包者的职工身份，因此企业应按照国家现行政策保障职工的社会保险权益。企业单位在“承包合同”中将伤残亡风险推给职工个人，这种做法不符合我国宪法和职工社会保险的政策规定，其中，关于伤残由个人负责的条款不具有合法性。”其二，关于私人包工负责人工伤保险待遇支付问题的复函(劳办发199511号)规定：“私人包工负责人与发包单位没有劳动关系，而只订立了经济承包合同，若承包合同中对其工伤问题有明确约定，从其约定;若承包合同中没有约定，则由其本人承担自己的工伤待遇。”判断劳动关系，在于用工事实。合法的承包关系中，发包人与承包人之间是平等主体之间的关系。如果承包人原系发包人单位职工，则这种承包行为是双方履行劳动合同的一种特殊方式，双方劳动关系依然存续。但是，这种劳动关系是虚的劳动关系，其“实”在于承包人自负盈亏、自主经营，其并不受发包人的劳动管理和纪律约束，承包人是为自己的利益自主劳动，而非为发包人劳动，彼此之间并不具有人格从属性和组织从属性。无论承包人身份如何，发包人无须对承包人承担劳动法上的责任。但是，如果发包人以职工名义为承包人参保的，作为社会保险行政关系当事人，应承担相应义务。双方就责任承担有约定的，从其约定。没有约定的，由承包人自行承担责任。劳动关系的认定一直在我国就有明确的法律依据的，因为在个体承包关系当中承包人是具有自主经营权的，可是该职工如果在之前一直就是属于公司的员工的话，那事实